抗訴機(jī)關(guān)廣元市人民檢察院。原審被告人賀某某，男，xxxx年xx月xx日出生于四川省青川縣，漢族，大專文化，中共黨員，原系青川縣國(guó)土資源局竹園國(guó)土所所長(zhǎng)，竹園鎮(zhèn)黨委委員，住青川縣竹園鎮(zhèn)。因涉嫌玩忽職守罪，于2017年10月23日被青川縣人民法院判決被告人賀某某犯玩忽職守罪，免于刑事處罰。

青川縣人民檢察院以青檢公刑訴[2016]143號(hào)起訴書指控被告人賀某某犯玩忽職守罪，于2017年1月4日向青川縣人民法院提起公訴。青川縣人民法院于2017年10月23日判決被告人賀某某犯玩忽職守罪，免于刑事處罰。該判決已經(jīng)發(fā)生法律效力。廣元市人民檢察院于2018年4月3日向本院提起抗訴，本院經(jīng)審查后于2018年4月17日決定再審。本院依法組成合議庭，于2018年5月10日公開開庭進(jìn)行了審理，廣元市人民檢察院指派檢察員周瑞、茍虎軍出庭支持抗訴，原審被告人賀某某到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。原審審理查明，被告人賀某某于2002年至案發(fā)前任青川縣國(guó)土資源局竹園國(guó)土所所長(zhǎng)，負(fù)有對(duì)本轄區(qū)內(nèi)土地資源、礦產(chǎn)資源進(jìn)行日常監(jiān)督、管理職責(zé)，發(fā)現(xiàn)違法行為應(yīng)該報(bào)告上級(jí)部門進(jìn)行行政處罰，國(guó)土資源管理所崗位責(zé)任制實(shí)行所長(zhǎng)負(fù)責(zé)制。2008年“5.12”地震造成寶成線K400段（位于青川縣竹園鎮(zhèn)清江村）產(chǎn)生危巖，由中鐵十二局進(jìn)行危巖整治，重新開鑿隧道，鋪設(shè)鐵軌，需征用臨時(shí)用地堆放因開鑿隧道產(chǎn)生的廢棄石料。經(jīng)成都市鐵路局和廣元市人民政府協(xié)調(diào)后，棄渣場(chǎng)選址在竹園鎮(zhèn)清江村三社（小地名流溪溝）。2012年11月，中鐵十二局與當(dāng)?shù)乩习傩蘸炗喠伺R時(shí)用地協(xié)議。臨時(shí)用地期限為2年（2012年11月至2014年11月），后會(huì)同竹園鎮(zhèn)政府、清江村干部及占用土地農(nóng)戶到現(xiàn)場(chǎng)核實(shí)了面積和地上附著物后進(jìn)行了補(bǔ)償。2014年5月該危巖整治工程結(jié)束。同年7月，中鐵十二局與清江村三社老百姓簽訂了《復(fù)墾協(xié)議》，由中鐵十二局對(duì)流溪溝棄渣場(chǎng)進(jìn)行復(fù)墾。同年7月29日，由竹園鎮(zhèn)國(guó)土所、清江村、竹園鎮(zhèn)政府、中鐵十二局的相關(guān)部門負(fù)責(zé)人對(duì)復(fù)墾后的土地面積進(jìn)行核實(shí)、初驗(yàn)，被告人賀某某代表鎮(zhèn)政府和國(guó)土部門簽字，并在國(guó)土部門一欄內(nèi)加蓋青川縣竹園國(guó)土資源所的印章予以認(rèn)可。2014年11月竹園鎮(zhèn)個(gè)體戶王X未按程序辦理臨時(shí)用地審批手續(xù)便在棄渣場(chǎng)原址開辦“東壩砂石加工廠”，開采土地下的礦石進(jìn)行砂石加工，被告人賀某某得知后，僅到該廠進(jìn)行了檢查，并口頭要求王X辦理臨時(shí)用地手續(xù)，但王X一直未辦理臨時(shí)用地手續(xù)和采礦許可證而占地采礦，開采時(shí)間為2014年11月起至2016年4月止。期間（2014年11月21日），青川縣國(guó)家重點(diǎn)投資建設(shè)項(xiàng)目協(xié)調(diào)辦公室以青重點(diǎn)辦函（2014）2號(hào)將廢棄場(chǎng)堆放的砂石有人開采的情況要求青川縣國(guó)土局進(jìn)行處理和組織好職能部門對(duì)流溪溝棄渣場(chǎng)復(fù)墾驗(yàn)收工作，并要求將辦理結(jié)果函告，也未有果（查找不到簽收人）。2015年2月11日對(duì)該寶成線危巖整治工程提交了建設(shè)用地結(jié)案表，載明了改區(qū)段環(huán)保、水保已按設(shè)計(jì)要求全部施工完畢，無任何遺留問題后，當(dāng)時(shí)青川縣國(guó)土資源局原副局長(zhǎng)王云簽署意見“同意報(bào)縣政府審批”，并加蓋單位公章予以認(rèn)可。即表明該用地主管部門已同意作結(jié)案處理，無任何遺留問題。而個(gè)體戶王X非法開采的流溪溝棄渣場(chǎng)礦石經(jīng)四川地質(zhì)礦產(chǎn)勘查開發(fā)局華陽(yáng)檢測(cè)中心抽樣檢測(cè)系方解石、白云巖，而這兩種礦石屬于《礦產(chǎn)資源法實(shí)施細(xì)則》所附《礦產(chǎn)資源分類細(xì)目》中的非金屬礦產(chǎn)。根據(jù)《四川省礦產(chǎn)資源管理?xiàng)l例》第十八條規(guī)定“開采只能用作普通建筑材料的砂、石、粘土、頁(yè)巖，由縣級(jí)地質(zhì)礦產(chǎn)行政主管部門審批登記，頒發(fā)采礦許可證。”東壩砂石廠法定代表人王X既沒有向主管部門提出個(gè)體采礦申請(qǐng)，也未辦理采礦許可證而私自非法開采流溪溝棄渣場(chǎng)的砂石進(jìn)行加工出售。被告人賀某某出面檢查得知該情況后，未認(rèn)真履行監(jiān)管職責(zé)，按照程序發(fā)出違法行為停止通知書，并對(duì)其違法行為及時(shí)上報(bào)上級(jí)主管部門進(jìn)行行政處罰，致使礦產(chǎn)資源監(jiān)管流于形式，長(zhǎng)期無證開采至2016年4月，造成礦產(chǎn)資源損失，經(jīng)青川縣價(jià)格認(rèn)證中心鑒定為805，116.00元，無證開采砂石61，932方，違法占地13.17畝，破壞耕地9.75畝。在此期間，被告人賀某某曾于2015年春節(jié)收取了王X的人民幣5000.00元。原審法院認(rèn)為，被告人賀某某身為國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，不認(rèn)真履行對(duì)土地資源、礦產(chǎn)資源日常監(jiān)督和管理職責(zé)，對(duì)巡查中發(fā)現(xiàn)的違法行為僅是口頭制止、不按程序發(fā)放違法行為通知書，在制止無效的情況下未逐級(jí)報(bào)告，將監(jiān)管之責(zé)流于形式，導(dǎo)致他人違法占地13.17畝、破壞耕地9.75畝，非法采礦61，932方，價(jià)值805，116元，致使國(guó)家利益遭受重大損失，其行為已構(gòu)成玩忽職守罪。公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)、罪名及量刑情節(jié)經(jīng)庭審確認(rèn)成立，其發(fā)表的量刑建議符合法律規(guī)定，本院予以支持。被告人的辯護(hù)人張仕龍稱“王X在中鐵十二局整治危巖的棄渣上開采砂石，未辦理采礦許可證是因棄渣經(jīng)廣元市國(guó)土資源局答復(fù)不屬礦產(chǎn)資源，復(fù)墾的土地也未按照程序進(jìn)行驗(yàn)收，故不屬于被告人賀某某履職范圍，缺失不認(rèn)真履職的犯罪要件”于法無據(jù)，根據(jù)《四川省礦產(chǎn)資源管理?xiàng)l例》第十八條規(guī)定“開采只能用作普通建筑材料的砂、石、粘土、頁(yè)巖，由縣級(jí)地質(zhì)礦產(chǎn)行政主管部門審批登記，頒發(fā)采礦許可證”之規(guī)定，被告人賀某某正是有該職責(zé)的日常監(jiān)管主體，發(fā)現(xiàn)違法行為有及時(shí)上報(bào)之責(zé)，以便上級(jí)行政主管部門行使行政管理權(quán)，這恰是被告人不認(rèn)真履職的具體體現(xiàn)；臨時(shí)租用土地復(fù)墾驗(yàn)收時(shí)，被告人賀某某代表鎮(zhèn)政府、國(guó)土所簽字予以認(rèn)可，也得到所有土地的村、社及農(nóng)戶的認(rèn)可，對(duì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)和復(fù)墾后滅失的土地補(bǔ)償形成一致意見，已形成事實(shí)上的土地復(fù)墾，僅是在完善書面手續(xù)上欠缺形式，但不影響復(fù)墾事實(shí)的存在，故不存在程序不合法和缺失履職的犯罪要件，其該辯護(hù)理由不成立，本院不予支持；礦產(chǎn)資源損失計(jì)算不科學(xué)，與查證事實(shí)相符，該損失已由有資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)作出價(jià)格鑒定，且該鑒定程序合法，應(yīng)作為計(jì)算損失的科學(xué)依據(jù)，故辯護(hù)人的該辯護(hù)理由成立，本院予以支持。鑒于被告人具有坦白的法定從輕情節(jié)，且系初犯和主觀惡性較小，犯罪情節(jié)輕微，可對(duì)其免于刑事處罰。根據(jù)被告人賀某某的犯罪事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)及社會(huì)危害、認(rèn)罪態(tài)度，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百九十七條第一款、第六十七條第三款、第三十七條之規(guī)定，判決被告人賀某某犯玩忽職守罪，免予刑事處罰。再審審理查明的事實(shí)與原審一致，本院予以確認(rèn)。另查明，被告人賀某某于2015年春節(jié)收取的王X人民幣5000.00元，已于2016年6月21日被青川縣人民檢察院追繳。本院再審認(rèn)為，原審被告人賀某某身為國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，不認(rèn)真履行對(duì)土地資源、礦產(chǎn)資源日常監(jiān)督和管理職責(zé)，對(duì)巡查中發(fā)現(xiàn)的違法行為僅是口頭制止、不按程序發(fā)放違法行為通知書，在制止無效的情況下未逐級(jí)報(bào)告，將監(jiān)管之責(zé)流于形式，致使國(guó)家利益遭受重大損失，其行為已構(gòu)成玩忽職守罪，原判決認(rèn)定事實(shí)清楚，但沒有對(duì)原審被告人賀某某收受王X的人民幣5000元作出處理，屬于適用法律錯(cuò)誤，應(yīng)予糾正。廣元市人民檢察院的抗訴理由成立，本院予以采納。依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百四十五條、第二百二十五條第一款(二)項(xiàng)；《中華人民共和國(guó)刑法》第三百九十七條第一款、第六十七條第三款、第三十七條、第六十四條之規(guī)定，判決如下：

一、維持青川縣人民法院（2017）川0822刑初10號(hào)刑事判決即“被告人賀某某犯玩忽職守罪，免于刑事處罰”。二、對(duì)檢察機(jī)關(guān)追繳的贓款人民幣5000元予以沒收，上繳國(guó)庫(kù)。本判決為終審判決

審判長(zhǎng)　　汪小琰
審判員　　吳　敏
審判員　　馬玉春

書記員：姚嵐升