原公訴機(jī)關(guān)山東省寧陽(yáng)縣人民檢察院。
上訴人（原審被告人）戚某，原泰安市高新區(qū)某局工作人員。因涉嫌犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，于2014年4月9日被刑事拘留，同年4月30日被取保候?qū)彙?br/>辯護(hù)人趙志遠(yuǎn)、楊超，山東縱觀律師事務(wù)所律師。
原審被告人解某，個(gè)體經(jīng)營(yíng)戶。因涉嫌犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，于2014年11月22日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕，2015年2月11日被取保候?qū)彙?/p>

山東省寧陽(yáng)縣人民法院審理山東省寧陽(yáng)縣人民檢察院指控原審被告人戚某、解某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪一案，于二○一五年七月二十二日作出（2015）寧刑初字第88號(hào)刑事判決。原審被告人戚某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過(guò)閱卷、訊問(wèn)上訴人及原審被告人，認(rèn)為本案不屬依法必須開(kāi)庭審理的案件，決定不開(kāi)庭審理。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定，2013年8月，被告人戚某與被告人解某合伙在寧陽(yáng)縣城欣街路開(kāi)設(shè)了“銀城動(dòng)漫”游戲廳，并在游戲廳內(nèi)放置若干臺(tái)具有壓分或退幣賭博功能的游戲設(shè)備。雙方約定由戚某負(fù)責(zé)游戲廳的日常經(jīng)營(yíng)和管理，解某提供機(jī)器設(shè)備，負(fù)責(zé)游戲設(shè)備的維修保養(yǎng)和升級(jí)換代，解某按游戲廳每天營(yíng)業(yè)收入的20%收取利潤(rùn)，經(jīng)營(yíng)至2014年4月8日，該游戲廳被公安機(jī)關(guān)查封。經(jīng)過(guò)對(duì)依法扣押的游戲機(jī)進(jìn)行認(rèn)定，金蟾獻(xiàn)寶等9臺(tái)組合游戲機(jī)，有64個(gè)賭博機(jī)位，可供64人同時(shí)進(jìn)行賭博，折算為64臺(tái)，認(rèn)定為具有賭博功能的電子游戲機(jī)。案發(fā)后，被告人戚某上繳非法所得80萬(wàn)元，被告人解某上繳非法所得5萬(wàn)元。
原審判決認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)如下：
1、證人證言
（1）證人周某（原銀城動(dòng)漫游戲廳工作人員）證言證實(shí)，寧陽(yáng)銀城動(dòng)漫游戲廳位于寧陽(yáng)縣富源巷北門(mén)正對(duì)面，欣街路北二樓，實(shí)際老板為戚某，戚某安排以周振歧的名義租的房子、辦的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，通過(guò)李志勇?tīng)烤€購(gòu)進(jìn)具有壓分、退幣功能的游戲機(jī)共計(jì)11臺(tái)，游戲機(jī)廠家從銀城動(dòng)漫游戲廳的營(yíng)業(yè)額提成20%的事實(shí)。
（2）證人高某（原銀城動(dòng)漫游戲廳工作人員）證言證實(shí)，寧陽(yáng)銀城動(dòng)漫游戲廳內(nèi)有9臺(tái)具有賭博功能的游戲機(jī)，并證實(shí)游戲機(jī)的具體玩法、類型及在其上班期間，游戲廳老板一直是戚某，2014年4月1日老板換成丁力的事實(shí)。
（3）證人岳某、任某（原銀城動(dòng)漫游戲廳工作人員）證言證實(shí)，銀城動(dòng)漫游戲廳的位置、經(jīng)營(yíng)者、游戲機(jī)的情況。
（4）證人孫某、武某證言證實(shí)，于2014年4月8日下午在銀城動(dòng)漫游戲廳利用游戲機(jī)賭博的事實(shí)。
（5）證人寧某、謝某、馮某、李某、王某證言證實(shí)，曾經(jīng)在銀城動(dòng)漫游戲廳賭博的事實(shí)，并證實(shí)銀城動(dòng)漫游戲廳內(nèi)的游戲機(jī)具有退幣、熒屏計(jì)分功能，具有賭博功能。
（6）證人朱某證言證實(shí)，2013年5月，一個(gè)姓周的年輕人租賃他的房子，想賣(mài)游戲機(jī)設(shè)備。談好租金一年8萬(wàn)元，其妻子王鳳霞給姓周的打的收到現(xiàn)金8萬(wàn)元的收據(jù)，其也在收據(jù)上簽了名。戚某有時(shí)也來(lái)游戲廳，他家是泰安的，聽(tīng)說(shuō)他在某局工作。
2、辨認(rèn)筆錄證實(shí)，在銀城動(dòng)漫參與賭博的王某、孫某、武某、謝某、李某等人能夠辨認(rèn)出該店內(nèi)在吧臺(tái)售幣及往游戲機(jī)上分的女性工作人員，其中謝某能夠辨認(rèn)出4號(hào)（戚某）為銀城動(dòng)漫游戲廳的老板。
3、鑒定意見(jiàn)
（1）寧陽(yáng)縣公安局治安警察大隊(duì)于2014年12月18日出具（寧）公治機(jī)認(rèn)定字（2014）第1201號(hào)《具有賭博功能的電子游戲機(jī)認(rèn)定書(shū)》一份，載明：2014年4月8日寧陽(yáng)縣公安局文廟派出所扣押的銀城動(dòng)漫游戲廳的涉嫌具有賭博功能的電子游戲機(jī)三臺(tái)：金蟾獻(xiàn)寶（樂(lè)無(wú)窮）組合機(jī)一臺(tái)（6人×1臺(tái)=折合成單人機(jī)6臺(tái)）、萬(wàn)能鯊魚(yú)（超級(jí)海嘯）組合機(jī)一臺(tái)（6人×1臺(tái)=折合成單人機(jī)6臺(tái)）、海洋之星（大魚(yú)吃小魚(yú)）組合機(jī)一臺(tái)（6人×1臺(tái)=折合成單人機(jī)6臺(tái)）為具有賭博功能的電子游戲機(jī)。
（2）寧陽(yáng)縣公安局治安警察大隊(duì)于2015年4月2日出具（寧）公治機(jī)認(rèn)定字（2015）第1202號(hào)《具有賭博功能的電子游戲機(jī)認(rèn)定書(shū)》一份，載明：2014年4月8日，因?yàn)槭艿奖９軋?chǎng)地限制，文廟派出所工作人員將銀城動(dòng)漫游戲廳六臺(tái)游戲機(jī)的主板拆除后單獨(dú)將主板保存。電子游戲機(jī)特征（照片6張，附后）1、海洋之星二組合機(jī)一臺(tái)（8人×1臺(tái)=折合成單人機(jī)8臺(tái)）；2萬(wàn)能鯊魚(yú)組合機(jī)一臺(tái)（6人×1臺(tái)=折合成單人機(jī)6臺(tái)）；3、蛟龍出海組合機(jī)一臺(tái)（8人×1臺(tái)=折合成單人機(jī)8臺(tái)）；4、大魚(yú)吃小魚(yú)組合機(jī)一臺(tái)（8人×1臺(tái)=折合成單人機(jī)8臺(tái)）；5、龍鯊爭(zhēng)霸組合機(jī)一臺(tái)（8人×1臺(tái)=折合成單人機(jī)8臺(tái)）；6、重兵單挑組合機(jī)一臺(tái)（8人×1臺(tái)=折合成單人機(jī)8臺(tái)）。經(jīng)鑒定，海洋之星二、萬(wàn)能鯊魚(yú)、蛟龍出海、大魚(yú)吃小魚(yú)、龍鯊爭(zhēng)霸、重兵單挑組合游戲機(jī)具有退幣、熒屏計(jì)分功能，符合認(rèn)定條件，認(rèn)定為具有賭博功能的電子游戲機(jī)。
（3）寧陽(yáng)縣公安局治安警察大隊(duì)于2015年7月2日出具的關(guān)于對(duì)《具有賭博功能的電子游戲機(jī)認(rèn)定書(shū)》的補(bǔ)充說(shuō)明，經(jīng)核算，認(rèn)定以上9臺(tái)賭博機(jī)應(yīng)實(shí)際折算為64臺(tái)。
4、物證
銀城動(dòng)漫游戲廳的方位照片2張、被告人戚某所使用的車(chē)輛照片2張、戚某車(chē)內(nèi)搜查出的“銀城動(dòng)漫”賬目明細(xì)一宗、銀城動(dòng)漫游戲廳內(nèi)游戲機(jī)的照片4張，該證據(jù)證明銀城動(dòng)漫游戲廳的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所位置及游戲機(jī)的外觀特征、記賬情況。
5、書(shū)證
（1）解某分別于2013年5月23日、2013年6月1日、2013年6月2日書(shū)寫(xiě)的收到條共三張，計(jì)款7萬(wàn)元。
（2）李志勇與解某于2013年5月24日簽訂的《合作協(xié)議》一份，載明：李志勇、解某合作經(jīng)營(yíng)銀河動(dòng)漫城，李志勇負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)各種外圍關(guān)系，承擔(dān)違規(guī)罰款、稅收、房租、電費(fèi)、工資等費(fèi)用；解某提供經(jīng)營(yíng)所需的設(shè)備，負(fù)責(zé)機(jī)器的運(yùn)轉(zhuǎn)和維修調(diào)試，解某的利益為營(yíng)業(yè)額的20%，李志勇一次性交納保證金7萬(wàn)元等。
（3）房屋租金收據(jù)一張，2013年5月14日出具，今收到房屋租金捌萬(wàn)元整，備注：2013.5.31-2014.4.31朱某
（4）證據(jù)保全清單5份，該證據(jù)記錄了寧陽(yáng)縣公安局文廟派出所在辦案中對(duì)本案證據(jù)的保全情況。寧陽(yáng)縣公安局文廟派出所于2014年4月8日扣押的被告人戚某的記賬本2本、記錄本記賬本7本、記賬本17張、日結(jié)記分賬單一宗，該證據(jù)記錄了銀城動(dòng)漫游戲廳的經(jīng)營(yíng)情況。
（5）戶籍證明，證實(shí)戚某、解某的年齡、身份等情況，在作案時(shí)具有完全刑事責(zé)任能力。
（6）即墨市公安局鶴山路治安派出所于2014年11月22日出具的抓獲經(jīng)過(guò)一份，載明：2014年11月22日，即墨市公安局鶴山路治安派出所民警在鶴山路555號(hào)如家酒店626房間內(nèi)，將寧陽(yáng)縣公安局網(wǎng)上逃犯解某抓獲。
（7）寧陽(yáng)縣公安局文廟派出所2015年1月12日出具的辦案說(shuō)明，證實(shí)經(jīng)多方查找，未在泰安市找到符合特征的李志勇本人。
（8）銀城動(dòng)漫2013年10月1日至2013年12月31日的賬目明細(xì)。
（9）寧陽(yáng)縣公安局追繳非法所得決定書(shū)兩份證實(shí)，2014年4月29日，戚某上繳非法所得80萬(wàn)元；2015年1月4日，解某上繳非法所得5萬(wàn)元。
（10）寧陽(yáng)縣公安局文廟派出所2015年3月18日出具的《銀城動(dòng)漫游戲廳2013年10-12月收入明細(xì)情況》證實(shí)，銀城動(dòng)漫2013年10月至12月的營(yíng)業(yè)收入。
（11）個(gè)體工商戶營(yíng)業(yè)執(zhí)照（副本）復(fù)印件證實(shí)，寧陽(yáng)縣銀城動(dòng)漫設(shè)計(jì)服務(wù)中心經(jīng)營(yíng)者周某，組成形式個(gè)人經(jīng)營(yíng)，經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所寧陽(yáng)縣城新街路，經(jīng)營(yíng)范圍動(dòng)漫設(shè)計(jì)服務(wù)，電子游戲機(jī)配件銷售。發(fā)照日期2013年7月10日
（12）戚某4976賬戶的2013年4月-2014年4月收支明細(xì)；高某2571借記卡、岳某5579借記卡交易明細(xì)。
（13）泰安市高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)區(qū)某局2015年4月28日出具的證明證實(shí)，戚某（男，身份證號(hào)碼××）1993年7月參加工作，是國(guó)家公務(wù)員身份，于2013年11月辭去公職。
（14）寧陽(yáng)縣公安局文廟派出所2015年4月18日出具的辦案說(shuō)明，載明2014年4月8日17時(shí)許，民警依法對(duì)位于寧陽(yáng)縣欣街路“銀城動(dòng)漫游戲廳”進(jìn)行檢查時(shí)，發(fā)現(xiàn)該游戲廳內(nèi)有人利用捕魚(yú)機(jī)等游戲設(shè)備從事賭博行為，當(dāng)場(chǎng)查獲賭場(chǎng)管理人員戚某、高某、岳某以及參賭人員數(shù)名，后將戚某等違法人員傳喚至寧陽(yáng)縣公安局文廟派出所。
（15）寧陽(yáng)縣公安局文廟派出所2015年4月1日出具的辦案說(shuō)明，載明2014年4月11日寧陽(yáng)縣公安局偵查員依法對(duì)“銀城動(dòng)漫”游戲廳的游戲機(jī)進(jìn)行了扣押和封存。其中三臺(tái)游戲機(jī)被扣押至文庫(kù)廟派出所，剩余六臺(tái)游戲機(jī)的主板拆除后被依法予以扣押。
6、電子數(shù)據(jù)
寧陽(yáng)縣公安局調(diào)取的戚某的中國(guó)銀行借記卡62×××97、農(nóng)村信用社借記卡62×××96、中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行62×××74、銀城動(dòng)漫服務(wù)員高某的中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行借記卡62×××71、銀城動(dòng)漫服務(wù)員岳某的中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行借記卡62×××76的銀行交易明細(xì)一宗，證實(shí)戚某及銀城動(dòng)漫服務(wù)員高某、岳某的銀行交易記錄。
7、被告人的供述
（1）戚某供述，其經(jīng)營(yíng)的銀城動(dòng)漫游戲廳內(nèi)的具有賭博功能游戲機(jī)系通過(guò)解某購(gòu)進(jìn)的，并約定將銀城動(dòng)漫游戲廳營(yíng)業(yè)收入的20%交給解某。
（2）解某供述，其于2013年6月至2014年春節(jié)先后與李志勇、戚某在寧陽(yáng)縣合伙經(jīng)營(yíng)銀城動(dòng)漫游戲廳，并聯(lián)系購(gòu)買(mǎi)具有賭博功能的游戲機(jī)用于銀城動(dòng)漫的經(jīng)營(yíng)，并從中獲利的事實(shí)。
以上證據(jù)均經(jīng)當(dāng)庭舉證、質(zhì)證，原審法院予以確認(rèn)。
原審法院認(rèn)為，被告人戚某、解某以營(yíng)利為目的，提供賭博的場(chǎng)所和工具，供他人在其中進(jìn)行賭博，擾亂公共秩序，情節(jié)嚴(yán)重，其行為均已構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪。被告人戚某在實(shí)施犯罪時(shí)系國(guó)家工作人員身份，依法應(yīng)從重處罰。鑒于被告人戚某、解某當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，并在案發(fā)后積極上繳了非法所得，依法可酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十四條、第七十二條及最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理利用賭博機(jī)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》之規(guī)定，以開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處被告人戚某有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣三萬(wàn)元；判處被告人解某有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣二萬(wàn)元。
經(jīng)二審審理查明的事實(shí)、證據(jù)與一審相同。

本院認(rèn)為，上訴人戚某與原審被告人解某以營(yíng)利為目的，開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，提供賭博工具，供他人進(jìn)行賭博，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成販賣(mài)毒品罪，均應(yīng)依法懲處。對(duì)于上訴人戚某及其辯護(hù)人提出“認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，量刑重”的上訴理由及辯護(hù)意見(jiàn)，經(jīng)審理認(rèn)為，因在卷賬目?jī)H為2013年10月至12月期間的經(jīng)營(yíng)流水賬目，并非戚某經(jīng)營(yíng)期間的完整財(cái)務(wù)賬目，所以戚某經(jīng)營(yíng)期間違法所得的數(shù)額無(wú)法進(jìn)行鑒定，但根據(jù)公安機(jī)關(guān)出具的鑒定意見(jiàn)，能夠認(rèn)定戚某經(jīng)營(yíng)的銀城動(dòng)漫游戲廳9臺(tái)賭博機(jī)應(yīng)實(shí)際折算為64臺(tái)，已達(dá)情節(jié)嚴(yán)重，同時(shí)，上訴人戚某在實(shí)施犯罪時(shí)系國(guó)家工作人員身份，亦應(yīng)從重處罰，原審法院鑒于戚某當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，案發(fā)后積極上繳非法所得，已對(duì)其進(jìn)行了從輕處罰，在沒(méi)有法定減輕處罰的情節(jié)下，對(duì)其定罪量刑并無(wú)不當(dāng)，符合法律規(guī)定，所以，上訴人的該上訴理由及其辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)不能成立，不予采納。原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：

駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。

審　判　長(zhǎng)　王　艦 審　判　員　趙　宇 代理審判員　高　穎

書(shū)記員：陳少飛