四川省南充市嘉陵區(qū)人民檢察院
羅某
林勇（四川首力律師事務所）
曾文權（四川首力律師事務所）

原公訴機關四川省南充市嘉陵區(qū)人民檢察院。
上訴人（原審被告人）羅某，女，生于1988年5月20日，漢族，初中文化，無業(yè)。因涉嫌犯故意殺人罪于2013年6月24日被南充市公安局嘉陵區(qū)分局刑事拘留，同年7月8日被取保候審。2014年9月19日被南充市嘉陵區(qū)人民法院決定逮捕?，F(xiàn)羈押于南充市看守所。
辯護人林勇，四川首力律師事務所律師。
辯護人曾文權，四川首力律師事務所律師。
四川省南充市嘉陵區(qū)人民法院審理四川省南充市嘉陵區(qū)人民檢察院指控原審被告人羅某犯故意殺人罪一案，于2014年9月19日作出（2014）嘉陵刑初字第94號刑事判決。原審被告人羅某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭于2014年4月9日公開開庭審理了本案。四川省南充市人民檢察院指派代理檢察員黃龍出庭履行職務，上訴人（原審被告人）羅某及其辯護人林勇、曾文權到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結。
原判認定，被告人羅某通過互聯(lián)網雇請他人殺害丈夫趙某某，其行為侵犯了他人的生命權，已構成故意殺人罪。羅某因雇請的“殺手”系詐騙其錢財而未能殺死趙某某，系犯罪未遂，可以比照既遂犯從輕或減輕處罰；其主動到公安機關投案，如實供述自己的犯罪事實，系自首，可以從輕或減輕處罰；決定對被告人羅某減輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第二百三十二條 ?、第二十三條 ?、第六十七條 ?第一款 ?之規(guī)定，判決:被告人羅某犯故意殺人罪，判處有期徒刑四年。
羅某的上訴請求、理由及其辯護人的辯護意見是:1.具有自首情節(jié)；2.具有立功表現(xiàn)；3.行為處于犯罪預備階段；4.受害人具有明顯過錯；5.認罪、悔罪，主觀惡性不深，社會危害性不大；6.一貫表現(xiàn)良好，系初犯、偶犯。
經審理查明，上訴人（原審被告人）羅某與丈夫趙某某婚后因家庭瑣事經常吵鬧，趙某某對其偶有打罵。2013年6月初，羅某與趙某某吵架后就想找人殺死趙某某，后在互聯(lián)網上找到實為詐騙犯的假職業(yè)殺手王某（另案處理），約定以3萬元價格殺死趙某某，并將趙某某的個人信息告知王某。6月5日上午，羅某向王某指定的賬戶匯款1，000元作為定金。6月6日，王某稱馬上安排人行動。6月7日下午，王某等人通過電話辱罵趙某某。6月8日上午，趙某某到南充市嘉陵區(qū)鳳埡山釣魚，羅某電話告知了王某，叫王某盡快把事情辦了。上午10時許，王某等人不斷撥打趙某某電話，趙某某不堪其擾便將電話設為飛行模式。王某遂聯(lián)系羅某謊稱已將趙某某殺死并拋進水庫，羅某信以為真，后分三次給王某匯去19，000元。隨后，王某等人又要求羅某再匯5萬元保證金，羅某又借錢匯去9，700元。當日中午，羅某接到趙某某電話，遂發(fā)現(xiàn)自己上當被騙，遂到南充市公安局嘉陵區(qū)分局報案。同時查明，趙某某當庭對羅某表示諒解，請求不追究羅某的刑事責任。
認定上述事實，有經一審庭審舉證、質證的以下證據(jù)證實:
（一）立案決定書、受案登記表證實案件來源。
（二）證人證言
1.王某證實，2013年他與李某某認識后就商議以幫別人殺人的方式騙錢，李某某扮演其小弟，騙的錢分給李某某30%，他在各地網站上發(fā)表找殺手、報仇等廣告，并留網名為“職業(yè)殺手”的QQ號100760977及電話18253107363作為聯(lián)系方式。2013年6月，四川南充一個女子加其QQ，叫其幫忙殺她丈夫，并提供了她丈夫的個人信息，他叫南充女子打了1，000元定金到指定帳戶，另買了個手機號聯(lián)系。后來一天南充女子說她丈夫釣魚去了，他感覺機會來了，就聯(lián)系李某某到長沙汽車南站見面。他帶了一臺筆記本電腦和四部手機、三四張銀行卡，李某某就一直打南充女子丈夫的電話，打到其關機，李某某就給南充女子說已經殺了她丈夫，叫南充女子匯錢過來，南充女子就匯了2萬元左右過來。后來李某某又要求南充女子給5萬元保證金，南充女子說她沒有錢了，就借了1萬匯過來，因有300元匯不過來，只收到9，700元，他給李某某分了1萬元。
2.羅甲證實，他是羅某的哥哥，羅某和趙某某結婚后平時關系還可以，有時也要吵架、打架。2013年6月8日上午，羅某找他借了1萬元，后來他又接到羅某電話說要弄趙某某還要借2萬元，他沒有借。過后他問羅某借錢干什么，羅某說在網上找了個販毒的要把趙某某弄死，還要2萬元錢，他告知羅某被騙了。下午1點過羅某說被騙了并去報了案。
（三）被害人趙某某的陳述，他與羅某結婚后因生活瑣事常發(fā)生矛盾，他還打過羅某，羅某覺得很壓抑。2013年6月7日下午，13135017776、18846422780兩個號碼打電話對其辱罵。6月8日他和同事到鳳埡山釣魚，那兩個號碼和另一個18253155923號碼就一直不停給他打電話，他不想受騷擾就將電話調整為飛行模式。11時許他回家找到羅某后詢問緣由，羅某說她在網上搜索找人收拾他，并給對方匯了29，700元錢，羅某感覺被騙了，他就叫羅某來公安局報案。
（四）原審被告人羅某供述，她與趙某某結婚后，因家庭瑣事不和，感覺很壓抑。2013年6月2日和趙某某吵架后，就想找人殺死趙某某，就通過網上百度輸入“找殺手”，搜索到了網名“職業(yè)殺手”的QQ號100760799，談好了3萬元殺死趙某某，她還給職業(yè)殺手發(fā)了趙某某基本情況和照片。6月三四號她辦了一張電信號18121915121與職業(yè)殺手進行電話聯(lián)系，并用其QQ號1186372246與職業(yè)殺手聯(lián)系。6月5日她按照職業(yè)殺手要求給對方提供的戶名楊某某卡號xxxx8匯入1，000元定金，并要職業(yè)殺手盡快落實，職業(yè)殺手同意。6月7日下午，有人打電話辱罵趙某某，她知道是職業(yè)殺手安排人打的電話。6月8日上午趙某某去釣魚，她就給職業(yè)殺手打電話告知趙某某去鳳埡山釣魚，叫他們盡快把事情辦了。后自稱職業(yè)殺手小弟的人用趙某某的電話打過來說已經殺了趙某某，職業(yè)殺手叫其匯錢，她就分兩次給楊某某賬戶匯入了15，000元，后面又按照要求匯入了4，000元。小弟打電話來又要求再匯5萬元保證金，她找其兄羅甲借了1萬元匯了過去，當時因有300元ATM機識別不了所以只匯了9，700元。中午趙某某給其打電話叫其回家，才知道被騙，并到公安局報警。
（五）其他證據(jù)
1.嘉陵公安局情況說明。證實偵查人員要求趙某某通知趙燕來公安局詢問情況，趙某某拒絕通知，并稱趙燕不會到嘉陵公安局接受詢問。
2.戶籍信息證實原審被告人羅某的身份信息。
3.諒解書證實被害人趙某某對羅某表示諒解，請求不追究羅某的刑事責任。
4.扣押決定書及清單?？垩毫_某黑色手機（號碼為18121915121），白色手機（號碼為189907025433）。
5.卡號xxxx0取款記錄。證實羅甲的該卡于2013年6月8日取款1萬元。
6.查詢18121915121、18990702543、18909075383機主信息和通話記錄。證實2013年6月8日10:26—13:08分趙某某18909075383的號碼被045118846422780、073113135017776、053118253155923號碼聯(lián)系撥打的事實。羅某（18121915121）在6月8日與網民“職業(yè)殺手”所留的號碼18253107363聯(lián)系的情況。
7.百度搜索職業(yè)殺手QQ號100760799在百度發(fā)表的廣告，及該號碼網絡截圖。證實網民“職業(yè)殺手”QQ號及所留聯(lián)系電話是18253107363。
8.查詢楊某某開戶交易詳單。證實戶名楊某某的農行賬戶在2013年6月5日存入1，000元、6月8日分別存入7，000元、8，000元、4，000元。
9.查詢肖某某開戶情況。證實戶名肖某某的農行賬戶在2013年6月8日存入9，700元。
10.光盤證實偵查人員對原審被告人羅某進行訊問的情況。
上述證據(jù)來源合法，內容客觀、真實，證據(jù)間具有關聯(lián)性，且能夠相互印證，原審合議庭已予以確認。
本案事實清楚，證據(jù)確實、充分，足以認定。
根據(jù)以上查明的事實和證據(jù)，本院評判如下:
上訴人（原審被告人）羅某因與其丈夫趙某某關系不睦，遂產生尋找殺手將趙殺死的想法，并通過互聯(lián)網雇請他人幫助殺人，同時向對方支付了定金，提供了相關信息。當對方告知其已將趙某某殺害后，羅某支付了剩余的酬金，羅某的行為應當以故意殺人罪追究刑事責任。羅某及其辯護人關于“上訴人的行為處于犯罪預備階段”的上訴及辯護意見，經查，羅某通過互聯(lián)網雇兇殺夫，但其所雇之“兇”王某系詐騙案犯罪嫌疑人，其目的是詐騙錢財，主觀上并無殺人故意，客觀上沒有實施故意殺人的行為。刑法上所稱犯罪預備是指已經實施了犯罪的預備行為，由于行為人意志以外的原因而未著手實行的犯罪，其與犯罪未遂的界限在于是否“著手”。而是否“著手”，在司法實踐中一般應根據(jù)實行行為是否實際接觸或接近犯罪對象、是否對直接犯罪客體造成直接威脅、是否必須能夠直接引起危害后果的產生等因素來判斷。在本案中，羅某雖實施了一系列的行為，但其犯罪形態(tài)發(fā)展具有一定從屬性，其所雇之“兇”并未接觸或接近犯罪對象，未對直接犯罪客體造成直接威脅，事實上也根本不可能直接引起危害后果的產生。因此，羅某的行為實際上一直停留在為殺人制造條件的雇兇階段，因意志以外的原因并未再向前繼續(xù)發(fā)展，未進入實際著手實行犯罪的階段。綜上所述，應當認定羅某的行為系犯罪預備而非犯罪未遂，故羅某及其辯護人的該項上訴及辯護意見理由充分，予以采納。關于“上訴人具有立功表現(xiàn)，上訴人還揭發(fā)同案犯王某詐騙犯罪，并經查證屬實，應當依法予以認定”的上訴及辯護意見，經查，羅某因被騙而報案，并如實供述了自己雇請王某殺害其夫趙某某的事實，可視為自首，但由于羅某的行為與王某的行為之間具有關聯(lián)性，羅某的如實供述也是基于對相牽連的犯罪事實的供述，即羅某的如實供述必然牽連出王某，故對羅某可認定為自首，而不應認定為具有立功表現(xiàn)，否則將導致重復評價，故該上訴及辯護意見理由不充分，本院不予采納。關于“原審量刑畸重”的上訴及辯護意見，原審人民法院雖未認定羅某系犯罪預備，導致量刑不當，但并非量刑畸重，本院在重新確定其犯罪形態(tài)后依法予以改判。其余上訴及辯護意見，原審在量刑時已經充分考慮，二審不再重復評價。綜合全案，鑒于羅某有自首、犯罪預備等法定從輕、減輕處罰情節(jié)，本院決定對其適用減輕處罰。據(jù)此，根據(jù)羅某的犯罪事實、性質、情節(jié)和對社會的危害程度，依照《中華人民共和國刑法》第二百三十二條 ?、第二十二條 ?、第六十七條 ?和《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條 ?第一款 ?第（二）項 ?之規(guī)定，判決如下:
一、撤銷四川省南充市嘉陵區(qū)人民法院（2014）嘉刑初字第94號刑事判決；
二、上訴人（原審被告人）羅某犯故意殺人罪，判處有期徒刑二年。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年9月19日起至2016年9月3日止。）
本判決為終審判決。

經審理查明，上訴人（原審被告人）羅某與丈夫趙某某婚后因家庭瑣事經常吵鬧，趙某某對其偶有打罵。2013年6月初，羅某與趙某某吵架后就想找人殺死趙某某，后在互聯(lián)網上找到實為詐騙犯的假職業(yè)殺手王某（另案處理），約定以3萬元價格殺死趙某某，并將趙某某的個人信息告知王某。6月5日上午，羅某向王某指定的賬戶匯款1，000元作為定金。6月6日，王某稱馬上安排人行動。6月7日下午，王某等人通過電話辱罵趙某某。6月8日上午，趙某某到南充市嘉陵區(qū)鳳埡山釣魚，羅某電話告知了王某，叫王某盡快把事情辦了。上午10時許，王某等人不斷撥打趙某某電話，趙某某不堪其擾便將電話設為飛行模式。王某遂聯(lián)系羅某謊稱已將趙某某殺死并拋進水庫，羅某信以為真，后分三次給王某匯去19，000元。隨后，王某等人又要求羅某再匯5萬元保證金，羅某又借錢匯去9，700元。當日中午，羅某接到趙某某電話，遂發(fā)現(xiàn)自己上當被騙，遂到南充市公安局嘉陵區(qū)分局報案。同時查明，趙某某當庭對羅某表示諒解，請求不追究羅某的刑事責任。
認定上述事實，有經一審庭審舉證、質證的以下證據(jù)證實:
（一）立案決定書、受案登記表證實案件來源。
（二）證人證言
1.王某證實，2013年他與李某某認識后就商議以幫別人殺人的方式騙錢，李某某扮演其小弟，騙的錢分給李某某30%，他在各地網站上發(fā)表找殺手、報仇等廣告，并留網名為“職業(yè)殺手”的QQ號100760977及電話18253107363作為聯(lián)系方式。2013年6月，四川南充一個女子加其QQ，叫其幫忙殺她丈夫，并提供了她丈夫的個人信息，他叫南充女子打了1，000元定金到指定帳戶，另買了個手機號聯(lián)系。后來一天南充女子說她丈夫釣魚去了，他感覺機會來了，就聯(lián)系李某某到長沙汽車南站見面。他帶了一臺筆記本電腦和四部手機、三四張銀行卡，李某某就一直打南充女子丈夫的電話，打到其關機，李某某就給南充女子說已經殺了她丈夫，叫南充女子匯錢過來，南充女子就匯了2萬元左右過來。后來李某某又要求南充女子給5萬元保證金，南充女子說她沒有錢了，就借了1萬匯過來，因有300元匯不過來，只收到9，700元，他給李某某分了1萬元。
2.羅甲證實，他是羅某的哥哥，羅某和趙某某結婚后平時關系還可以，有時也要吵架、打架。2013年6月8日上午，羅某找他借了1萬元，后來他又接到羅某電話說要弄趙某某還要借2萬元，他沒有借。過后他問羅某借錢干什么，羅某說在網上找了個販毒的要把趙某某弄死，還要2萬元錢，他告知羅某被騙了。下午1點過羅某說被騙了并去報了案。
（三）被害人趙某某的陳述，他與羅某結婚后因生活瑣事常發(fā)生矛盾，他還打過羅某，羅某覺得很壓抑。2013年6月7日下午，13135017776、18846422780兩個號碼打電話對其辱罵。6月8日他和同事到鳳埡山釣魚，那兩個號碼和另一個18253155923號碼就一直不停給他打電話，他不想受騷擾就將電話調整為飛行模式。11時許他回家找到羅某后詢問緣由，羅某說她在網上搜索找人收拾他，并給對方匯了29，700元錢，羅某感覺被騙了，他就叫羅某來公安局報案。
（四）原審被告人羅某供述，她與趙某某結婚后，因家庭瑣事不和，感覺很壓抑。2013年6月2日和趙某某吵架后，就想找人殺死趙某某，就通過網上百度輸入“找殺手”，搜索到了網名“職業(yè)殺手”的QQ號100760799，談好了3萬元殺死趙某某，她還給職業(yè)殺手發(fā)了趙某某基本情況和照片。6月三四號她辦了一張電信號18121915121與職業(yè)殺手進行電話聯(lián)系，并用其QQ號1186372246與職業(yè)殺手聯(lián)系。6月5日她按照職業(yè)殺手要求給對方提供的戶名楊某某卡號xxxx8匯入1，000元定金，并要職業(yè)殺手盡快落實，職業(yè)殺手同意。6月7日下午，有人打電話辱罵趙某某，她知道是職業(yè)殺手安排人打的電話。6月8日上午趙某某去釣魚，她就給職業(yè)殺手打電話告知趙某某去鳳埡山釣魚，叫他們盡快把事情辦了。后自稱職業(yè)殺手小弟的人用趙某某的電話打過來說已經殺了趙某某，職業(yè)殺手叫其匯錢，她就分兩次給楊某某賬戶匯入了15，000元，后面又按照要求匯入了4，000元。小弟打電話來又要求再匯5萬元保證金，她找其兄羅甲借了1萬元匯了過去，當時因有300元ATM機識別不了所以只匯了9，700元。中午趙某某給其打電話叫其回家，才知道被騙，并到公安局報警。
（五）其他證據(jù)
1.嘉陵公安局情況說明。證實偵查人員要求趙某某通知趙燕來公安局詢問情況，趙某某拒絕通知，并稱趙燕不會到嘉陵公安局接受詢問。
2.戶籍信息證實原審被告人羅某的身份信息。
3.諒解書證實被害人趙某某對羅某表示諒解，請求不追究羅某的刑事責任。
4.扣押決定書及清單?？垩毫_某黑色手機（號碼為18121915121），白色手機（號碼為189907025433）。
5.卡號xxxx0取款記錄。證實羅甲的該卡于2013年6月8日取款1萬元。
6.查詢18121915121、18990702543、18909075383機主信息和通話記錄。證實2013年6月8日10:26—13:08分趙某某18909075383的號碼被045118846422780、073113135017776、053118253155923號碼聯(lián)系撥打的事實。羅某（18121915121）在6月8日與網民“職業(yè)殺手”所留的號碼18253107363聯(lián)系的情況。
7.百度搜索職業(yè)殺手QQ號100760799在百度發(fā)表的廣告，及該號碼網絡截圖。證實網民“職業(yè)殺手”QQ號及所留聯(lián)系電話是18253107363。
8.查詢楊某某開戶交易詳單。證實戶名楊某某的農行賬戶在2013年6月5日存入1，000元、6月8日分別存入7，000元、8，000元、4，000元。
9.查詢肖某某開戶情況。證實戶名肖某某的農行賬戶在2013年6月8日存入9，700元。
10.光盤證實偵查人員對原審被告人羅某進行訊問的情況。
上述證據(jù)來源合法，內容客觀、真實，證據(jù)間具有關聯(lián)性，且能夠相互印證，原審合議庭已予以確認。
本案事實清楚，證據(jù)確實、充分，足以認定。
根據(jù)以上查明的事實和證據(jù)，本院評判如下:
上訴人（原審被告人）羅某因與其丈夫趙某某關系不睦，遂產生尋找殺手將趙殺死的想法，并通過互聯(lián)網雇請他人幫助殺人，同時向對方支付了定金，提供了相關信息。當對方告知其已將趙某某殺害后，羅某支付了剩余的酬金，羅某的行為應當以故意殺人罪追究刑事責任。羅某及其辯護人關于“上訴人的行為處于犯罪預備階段”的上訴及辯護意見，經查，羅某通過互聯(lián)網雇兇殺夫，但其所雇之“兇”王某系詐騙案犯罪嫌疑人，其目的是詐騙錢財，主觀上并無殺人故意，客觀上沒有實施故意殺人的行為。刑法上所稱犯罪預備是指已經實施了犯罪的預備行為，由于行為人意志以外的原因而未著手實行的犯罪，其與犯罪未遂的界限在于是否“著手”。而是否“著手”，在司法實踐中一般應根據(jù)實行行為是否實際接觸或接近犯罪對象、是否對直接犯罪客體造成直接威脅、是否必須能夠直接引起危害后果的產生等因素來判斷。在本案中，羅某雖實施了一系列的行為，但其犯罪形態(tài)發(fā)展具有一定從屬性，其所雇之“兇”并未接觸或接近犯罪對象，未對直接犯罪客體造成直接威脅，事實上也根本不可能直接引起危害后果的產生。因此，羅某的行為實際上一直停留在為殺人制造條件的雇兇階段，因意志以外的原因并未再向前繼續(xù)發(fā)展，未進入實際著手實行犯罪的階段。綜上所述，應當認定羅某的行為系犯罪預備而非犯罪未遂，故羅某及其辯護人的該項上訴及辯護意見理由充分，予以采納。關于“上訴人具有立功表現(xiàn)，上訴人還揭發(fā)同案犯王某詐騙犯罪，并經查證屬實，應當依法予以認定”的上訴及辯護意見，經查，羅某因被騙而報案，并如實供述了自己雇請王某殺害其夫趙某某的事實，可視為自首，但由于羅某的行為與王某的行為之間具有關聯(lián)性，羅某的如實供述也是基于對相牽連的犯罪事實的供述，即羅某的如實供述必然牽連出王某，故對羅某可認定為自首，而不應認定為具有立功表現(xiàn)，否則將導致重復評價，故該上訴及辯護意見理由不充分，本院不予采納。關于“原審量刑畸重”的上訴及辯護意見，原審人民法院雖未認定羅某系犯罪預備，導致量刑不當，但并非量刑畸重，本院在重新確定其犯罪形態(tài)后依法予以改判。其余上訴及辯護意見，原審在量刑時已經充分考慮，二審不再重復評價。綜合全案，鑒于羅某有自首、犯罪預備等法定從輕、減輕處罰情節(jié)，本院決定對其適用減輕處罰。據(jù)此，根據(jù)羅某的犯罪事實、性質、情節(jié)和對社會的危害程度，依照《中華人民共和國刑法》第二百三十二條 ?、第二十二條 ?、第六十七條 ?和《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條 ?第一款 ?第（二）項 ?之規(guī)定，判決如下:

一、撤銷四川省南充市嘉陵區(qū)人民法院（2014）嘉刑初字第94號刑事判決；
二、上訴人（原審被告人）羅某犯故意殺人罪，判處有期徒刑二年。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年9月19日起至2016年9月3日止。）
本判決為終審判決。

審判長：馬建威
審判員：黃兵
審判員：張怡丹

書記員：冉劍華