原公訴機關(guān)山東省沂水縣人民檢察院。
上訴人（原審被告人）葉某，個體業(yè)主。2009年12月9日因犯非法經(jīng)營罪被山東省惠民縣人民法院判處有期徒刑八個月，緩刑一年，并處罰金25000元。2014年11月20日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕?，F(xiàn)羈押于沂水縣看守所。
辯護人付可現(xiàn)，山東嘉銳律師事務(wù)所律師。
原審被告人趙某，個體業(yè)主。2014年12月12日被取保候?qū)彙?br/>原審被告人李某，工人。2014年9月20日被刑事拘留，同年10月25日被取保候?qū)彙?br/>原審被告人陳某，工人。2014年10月18日被刑事拘留，同年11月11日被取保候?qū)彙?br/>原審被告人宋某，于山東省日照市東港區(qū)，工人。2014年8月1日被刑事拘留，同年8月30日被取保候?qū)彙?/p>

山東省沂水縣人民法院審理沂水縣人民檢察院指控被告人葉某、趙某、李某、陳某、宋某犯非法經(jīng)營罪一案，于2015年7月25日作出（2015）沂刑二初字第109號刑事判決。本院受理后，依法組成合議庭，經(jīng)閱卷、訊問上訴人并聽取了辯護人的意見，認(rèn)為本案事實清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定：1、2014年3月至11月，被告人葉某在未取得煙草專賣行政許可的情況下，以QQ、支付寶為交易平臺，先后從他人處購進卷煙后銷售，非法經(jīng)營數(shù)額共計181615元。案發(fā)后，被告人葉某已上交違法所得170000元。具體犯罪事實分述如下：
（1）2014年3月至7月，被告人葉某多次銷售給被告人宋某卷煙，非法經(jīng)營數(shù)額共計34362元。
（2）2014年6月至11月，被告人葉某多次銷售給被告人趙某卷煙，非法經(jīng)營數(shù)額共計147253元。
2、2014年6月至11月，被告人趙某在未取得煙草專賣行政許可的情況下，以QQ、支付寶為交易平臺，多次從被告人葉某處購進卷煙銷售，非法經(jīng)營數(shù)額共計147253元。案發(fā)后，被告人趙某已上交違法所得50000元。
3、2014年2月至9月，被告人李某在未取得煙草專賣行政許可的情況下，以QQ、支付寶為交易平臺，多次銷售給被告人陳某卷煙，非法經(jīng)營數(shù)額共計71794元。案發(fā)后，被告人李某已上交違法所得30000元。
4、2014年2月至9月，被告人陳某在未取得煙草專賣行政許可的情況下，以QQ、支付寶為交易平臺，多次從被告人李某購進卷煙銷售，非法經(jīng)營數(shù)額共計71794元。案發(fā)后，被告人陳某已上交違法所得30000元。
5、2014年2月至7月，被告人宋某在未取得煙草專賣行政許可的情況下，以QQ、支付寶為交易平臺，先后從他人處購進卷煙或雪茄煙后銷售，非法經(jīng)營數(shù)額共計62811元。案發(fā)后，被告人宋某已上交違法所得23000元。
上述事實，有經(jīng)原審?fù)徟e證、質(zhì)證的同案犯供述、支付寶賬號交易記錄、收款筆錄、發(fā)還清單、抓獲經(jīng)過、刑事判決書、卷煙雪茄煙價格證明、辦案說明、受案登記表、戶籍信息等書證以及被告人的供述等證據(jù)予以證實。
原審法院認(rèn)為，被告人葉某、趙某、李某、陳某、宋某違反國家規(guī)定，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可、未辦理煙草專賣許可證，非法經(jīng)營煙草專賣品，情節(jié)嚴(yán)重，其行為擾亂了社會主義市場經(jīng)濟秩序，構(gòu)成非法經(jīng)營罪。被告人趙某、李某、陳某、宋某積極繳納罰金，酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（一）項、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條之規(guī)定以被告人葉某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣五萬元；被告人趙某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年，并處罰金人民幣三萬五千元；被告人李某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣二萬元；被告人陳某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣二萬元；被告人宋某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑十個月，緩刑一年，并處罰金人民幣一萬五千元。
經(jīng)二審審理查明的事實和證據(jù)與一審判決相同。
另查明，在二審審理期間，上訴人葉某向本院繳納罰金五萬元。

本院認(rèn)為，上訴人葉某與原審被告人趙某、李某、陳某、宋某違反國家規(guī)定，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，非法經(jīng)營煙草專賣品，情節(jié)嚴(yán)重，其行為均已構(gòu)成非法經(jīng)營罪。對于上訴人葉某所提“上訴人協(xié)助公安機關(guān)抓獲的的趙某，構(gòu)成立功，一審判決量刑過重”的上訴理由，經(jīng)審理認(rèn)為，公安機關(guān)出具的抓獲經(jīng)過證實趙某并非是在葉某的協(xié)助下抓獲的，上訴人葉某的行為不構(gòu)成立功，故對該上訴理由不予采納。
綜上，原審判決定罪準(zhǔn)確，適用法律正確，審判程序合法。鑒于上訴人葉某在二審審理期間積極繳納罰金，認(rèn)罪態(tài)度較好，可依法對其從輕處罰。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（二）項、《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（一）項、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條之規(guī)定，判決如下：

一、維持山東省沂水縣人民法院（2015）沂刑二初字第109號刑事判決中對被告人葉某的定罪和量刑中的罰金刑部分以及對被告人趙某、李某、陳某、宋某的定罪量刑部分，即“被告人葉某犯非法經(jīng)營罪，并處罰金人民幣五萬元；被告人趙某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年，并處罰金人民幣三萬五千元；被告人李某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣二萬元；被告人陳某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣二萬元；被告人宋某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑十個月，緩刑一年，并處罰金人民幣一萬五千元”。
二、撤銷山東省沂水縣人民法院（2015）沂刑二初字第109號刑事判決中對被告人葉某量刑中的主刑部分，即“判處被告人葉某有期徒刑三年”。
三、上訴人葉某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣五萬元。（刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年11月20日起至2016年11月19日止。罰金已繳納）
本判決為終審判決。

審　判　長　　鄭　華 審　判　員　　吳洪林 代理審判員　　高俊峰

書記員：張寧