山東省五蓮縣人民檢察院
于月飛
王磊（山東海洋律師事務(wù)所）
于家淑（山東春水律師事務(wù)所）

原公訴機關(guān)山東省五蓮縣人民檢察院
上訴人（原審被告人）于月飛，男。
辯護人王磊，山東海洋律師事務(wù)所律師。
辯護人于家淑，山東春水律師事務(wù)所律師。
山東省五蓮縣人民法院審理五蓮縣人民檢察院指控原審被告人于月飛犯貪污罪、受賄罪一案，于二○一四年十二月二十四日作出（2014）蓮刑初字第175號刑事判決，原審被告人于月飛不服，提出上訴。本院于二○一五年一月十六日立案并依法組成合議庭，于二○一五年三月二十六日公開開庭審理了本案。日照市人民檢察院指派檢察員曾建海出庭履行職務(wù)，上訴人于月飛及其辯護人王磊、于家淑到庭參加訴訟。審理期間，檢察院閱卷期限依法從審限中扣除。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認定:（一）貪污事實
2011年3月，王某某與中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院簽訂的共同開展體外沖擊波碎石項目合同終止，后體外碎石業(yè)務(wù)量出現(xiàn)大幅度下滑。2011年9月，中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院繼任院長于月飛到任后，經(jīng)過調(diào)查，并召開衛(wèi)生院班子會議研究，決定給予介紹××病患者的相關(guān)人員每人600元勞務(wù)介紹費，按每例手術(shù)患者100元給予王某某加班費補助。由于工作量加大，后王某某私下向被告人于月飛提議，要求參照外聘專家會診費的標準每例再增加200元提成，并表示該200元與被告人于月飛平分，被告人于月飛表示同意，遂安排會計鄭某甲以虛報外聘專家會診費的名義處理該200元提成款。自2011年12月至2013年7月，××患者982例，王某某共計支取提成款19.64萬元，并與被告人于月飛平分。
上述事實，有下列經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的證據(jù)證實:
1、被告人于月飛的供述證實:他擔任中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院院長后，為了提高衛(wèi)生院的收入，便找王某某商量如何增加碎石業(yè)務(wù)量，王某某提議要想繼續(xù)開展碎石業(yè)務(wù)，還得給介紹人勞務(wù)費600元，600元要從衛(wèi)生院財務(wù)上出。因為600元的數(shù)額比較大，他到縣衛(wèi)生局進行了請示。局領(lǐng)導(dǎo)沒有明確表態(tài)，讓他們衛(wèi)生院自己看著辦。他見局領(lǐng)導(dǎo)沒有明確反對，就決定這樣做。另外衛(wèi)生院只有王某某會這項技術(shù)，王某某還干著門診大夫，為了調(diào)動王某某的積極性，他與王某某商量每做一例碎石手術(shù)給王某某300元補助，但又擔心其他醫(yī)生知道了影響不好，就跟王某某商量對外公開的是每人次衛(wèi)生院給王某某補助100元，另外200元由衛(wèi)生院私下里給，這筆費用在外聘專家會診費里列支。后來他召開了衛(wèi)生院支部會議，對碎石業(yè)務(wù)進行了研究，并獲得通過。但私下給王某某200元的事，支部會上沒有研究，因為這筆費用不是公開的，他讓會計鄭某甲也不要對外宣傳，處理賬務(wù)時列支在外聘專家費就行。2011年12月底，王某某拿著一個信封到了他辦公室，說衛(wèi)生院給的200元不能一個人要著，也得給他一半，他推辭了一下就收下了。自2011年12月至2013年7月，王某某共給了他七、八萬元這樣的錢。
2、同案犯王某某的供述證實:2011年9月份，于月飛擔任中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院院長后，碎石業(yè)務(wù)下滑很厲害。為了能提高業(yè)務(wù)收入，于月飛找他商量如何能提高碎石業(yè)務(wù)收入。他建議給介紹××病號的相關(guān)人員每人600元的勞務(wù)介紹費，以增加就診率，于月飛同意了?！痢粱颊邤?shù)量增加后，他工作業(yè)務(wù)量隨之加大，需要經(jīng)常加班，便跟于月飛提議參照外來醫(yī)生前來會診的標準支付給他200元錢的補助，于月飛說可以。當時他又想到于月飛是衛(wèi)生院的院長，同意給他這200元錢了，于月飛也應(yīng)該跟著沾光得到點好處。他就說要不衛(wèi)生院直接給他300元錢吧，200元錢是他的，100元錢是于月飛的，到時候他幫于月飛支出來給于月飛，于月飛沒有推辭直接就同意了。后來，于月飛又找到他說直接從衛(wèi)生院的賬上給他300元錢太顯眼了，擔心其他職工會有意見。他說以加班補助的形式給他100元錢，剩下的200元錢跟那600元勞務(wù)介紹費一起處理。這件事情還需要開個支部會說一下，但是那200元錢的事就不說了，只要他們兩個人知道就行了。接著于月飛就召集劉某甲、湯某、會計鄭某甲和他一起開了支部會，會上于月飛說了這件事情，大家都表示同意。
從2011年12月開始，中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院就以這種模式重新啟動了體外碎石項目。第一個月底，衛(wèi)生院給了他當月每次手術(shù)100元的加班補助，過后他又從出納那兒支取了當月他跟于月飛另外的200元提成款。以后的每個月只要有××號結(jié)賬，衛(wèi)生院財務(wù)上都會將碎石手術(shù)加班補助同工資一起發(fā)放給他，另外他再從出納員那兒支取每一次手術(shù)200元的提成款，并把于月飛的那一半提成款給于月飛。于月飛在任期間，他支取了9.82萬元的加班補助和19.64萬元的提成款，其中9.82萬元的提成款給了于月飛。
3、證人鄭某甲的證言證實:2011年3月，時任院長張甲將體外沖擊波碎石設(shè)備收歸醫(yī)院，并終止了跟王某某的合作，不再給王某某返還款，但王某某仍然作為衛(wèi)生院的醫(yī)生開展這個項目，碎石收入全部歸醫(yī)院。王某某沒有返還款便不再給介紹病號的醫(yī)生勞務(wù)費，××號因此大幅度減少，衛(wèi)生院的收入出現(xiàn)明顯下滑。2011年9月，于月飛擔任院長后，為了增加衛(wèi)生院收入，專門召集衛(wèi)生院班子會研究如何提高××號數(shù)量問題。當時參加班子會的有院長于月飛、副院長劉某甲、湯某、王某某和她。于月飛提議讓王某某繼續(xù)負責體外碎石項目，給每個介紹病號的醫(yī)生600元的勞務(wù)介紹費，該600元費用從衛(wèi)生院財務(wù)上支出，而王某某在負責體外碎石項目的同時還在門診工作，因此衛(wèi)生院給王某某每人次100元的補助，以加班費的名義發(fā)放。對于月飛提出的這個決定，他們其他成員都同意。會議研究通過后，2011年12月份，中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院正式實施了體外碎石項目的新規(guī)定。
過了沒多久，于月飛把她單獨叫到他的辦公室，說除了班子會上研究決定的碎石手術(shù)每人次給王某某100元補助外，另外再支付給王某某200元，這個事情讓她不要對外人說。她就問這部分支出怎么處理賬目，于月飛說放在外聘專家費里處理就行。后來，按照于月飛的安排，王某某去出納張某那兒支取這部分款項后，她就把碎石手術(shù)每人次200元的提成款以虛開專家會診費的名義處理了賬務(wù)。大約在2012年初的一天，王某某跟她說，從衛(wèi)生院支取的每人次200元提成款中有100元是于月飛的。衛(wèi)生院按照每次碎石手術(shù)100元的標準發(fā)放給王某某加班費，以每月收款室結(jié)算的××號住院發(fā)票為準。王某某支取的提成款的計算基數(shù)跟加班費是一樣的，所以王某某每個月支取的提成款是加班費的兩倍。于月飛擔任中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院院長期間，王某某一共支取了提成款196400元，其中一半是于月飛的。
4、證人張某（五蓮縣中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院出納員）的證言證實:于月飛擔任中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院院長后，以加班費的名義，每做一次碎石手術(shù)給王某某補助100元，月底會計計算出金額后支付給王某某。另外王某某還從其處支取過一部分碎石會診費、手術(shù)會診勞務(wù)費，都是王某某給其出具支款條，月底的時候匯總后交給會計，會計審核院長簽字后以虛開外聘人員費用或?qū)＜視\費的方式處理賬務(wù)。王某某從2011年12月份開始每個月都支取這部分款項，一直持續(xù)到2013年12月份院長鄭某乙取消了給王某某的100元加班補助，之后王某某也就沒再過來支取這部分款項。
5、證人劉某甲（五蓮縣中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院院副院長、現(xiàn)任院長）的證言證實:2011年春天，碎石設(shè)備收歸衛(wèi)生院所有，一直由王某某具體負責開展碎石項目。王某某每做一次碎石手術(shù)衛(wèi)生院給他100元錢。通過查看記賬憑證，專家外聘及費用支付情況不相符，其中有部分人員從未前來會診過，實際參加手術(shù)的專家支取的費用也遠遠沒有賬務(wù)記載的那么多。
6、證人湯某（五蓮縣中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院副院長）的證言證實:2011年春天，碎石設(shè)備收歸衛(wèi)生院所有，一直由王某某具體負責開展碎石項目。衛(wèi)生院除了開會研究過給王某某100元補助的事情外，沒有再研究過給王某某其他補助的事情。
7、證人丁某、宋某等中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院外聘專家均證實:2011年以來，他們從未去中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院做過手術(shù)，也沒有給過他們外聘專家費、聘請專家費等名義的費用。
8、書證:①五蓮縣中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院記賬憑證及其附件證實:2011年12月至2013年7月，中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院以加班補助等名義發(fā)放給王某某9.82萬元，并以外聘專家費用等名義處理費用開支46.74萬元。②五蓮縣中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院手術(shù)明細表證實:自2011年12月至2013年12月，該衛(wèi)生院實際支付給丁洪忠等人的專家會診費共計5.39萬元。
以上書證經(jīng)當庭出示辨認，被告人于月飛無異議。
上列證據(jù)互相印證，足以認定。
（二）受賄事實
被告人于月飛在擔任五蓮縣中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院院長、五蓮縣高澤鎮(zhèn)衛(wèi)生院院長期間，自2011年9月至2014年6月，利用職務(wù)之便，為五蓮縣山城建筑安裝隊經(jīng)理劉某乙、日照三瑞商貿(mào)有限公司總經(jīng)理霍某、華潤山東醫(yī)藥有限公司業(yè)務(wù)員鄭某乙等人在衛(wèi)生院基建工程以及醫(yī)療藥品、耗材、設(shè)備供應(yīng)等方面謀取利益，收受上述人員人民幣1.06萬元、購物卡0.05萬元，共計1.11萬元。具體事實如下:
1、被告人于月飛在擔任五蓮縣中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院院長期間，利用職務(wù)上的便利，為五蓮縣山城建筑安裝隊在工程承攬、工程款支付等方面謀取利益，2013年5月份，在五蓮縣中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院其辦公室內(nèi)收受劉某乙人民幣0.5萬元。
上述事實，有下列經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的證據(jù)證實
（1）書證五蓮縣中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院記賬憑證、五蓮縣中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院外墻改造工程合同一份及工程結(jié)算書一份證實:2013年4月20日，五蓮縣山城建筑安裝隊與五蓮縣中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院簽訂《五蓮縣中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院外墻改造工程合同》，以及五蓮縣中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院多次支付劉家?guī)徒ㄖ睢?br/>（2）證人劉某乙的證言證實:2011年9月至2014年春節(jié)前，他為了得到于月飛在承攬中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院的建筑工程和支付款項方面的照顧而5次向于月飛行賄購物卡共計0.7萬元，并于2013年5月份送給于月飛0.5萬元現(xiàn)金的事實。
（3）被告人于月飛的供述證實:其收受劉某乙5000元賄款的事實和經(jīng)過。
上列證據(jù)互相印證，足以認定。
對公訴機關(guān)指控被告人于月飛還收受劉某乙購物卡0.7萬元的指控，公訴機關(guān)只有提供了劉某乙的證言予以證實，被告于月飛不予認可，就該部分指控，證據(jù)不足，本院不予認定。對被告人及其辯護人提出的抗辯主張，本院予以采納。
2、被告人于月飛在擔任五蓮縣中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院院長、高澤衛(wèi)生院院長期間，利用職務(wù)上的便利，為日照三瑞商貿(mào)有限公司在醫(yī)療耗材、設(shè)備供應(yīng)、貨款支付等方面謀取利益，收受該公司經(jīng)理霍某人民幣0.5萬元。分別是:2013年7月，在中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院其辦公室內(nèi)收受霍某人民幣0.2萬元；2013年8月，在五蓮縣高澤鎮(zhèn)衛(wèi)生院其辦公室內(nèi)收受霍某人民幣0.3萬元。
上述事實，被告人于月飛在開庭審理過程中無異議，且有證人霍某的證言、書證五蓮縣中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院記賬憑證及增值稅發(fā)票復(fù)印件一宗、五蓮縣高澤鎮(zhèn)衛(wèi)生院記賬憑證及增值稅發(fā)票復(fù)印件一宗等證據(jù)予以證實，足以認定。
3、被告人于月飛在擔任五蓮縣中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院院長、高澤衛(wèi)生院院長期間，利用職務(wù)上的便利，為華潤山東醫(yī)藥有限公司業(yè)務(wù)員鄭某乙在藥品供應(yīng)等方面謀取利益，于2011年10月在中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院其辦公室內(nèi)收受鄭某乙購物卡0.05萬元，于2014年3月在高澤鎮(zhèn)衛(wèi)生院其辦公室內(nèi)收受鄭某乙人民幣0.06萬元，共計0.11萬元。
上述事實，被告人于月飛在開庭審理過程中無異議，且有證人鄭某乙的證言、書證五蓮縣中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院記賬憑證及增值稅發(fā)票復(fù)印件一宗、五蓮縣高澤鎮(zhèn)衛(wèi)生院記賬憑證及增值稅發(fā)票復(fù)印件一宗等證據(jù)予以證實，足以認定。
另外，抓獲經(jīng)過證實:被告人于月飛于2014年7月23日因涉嫌犯貪污罪、受賄罪經(jīng)五蓮縣人民檢察院決定被刑事拘留；戶籍證明、工作簡歷、五蓮縣人社局文件等書證證實了被告人的身份情況；扣押清單證實，被告人于月飛已退贓款9.5萬元。
本院認為，上訴人于月飛身為國家工作人員，利用其職務(wù)便利，以非法占有為目的，采用虛報支出等手段，侵吞公共財物，其行為構(gòu)成貪污罪；其還利用職務(wù)便利非法收受他人財物，為他人謀取利益，構(gòu)成受賄罪。原判定性準確。針對本案上訴人及其辯護人的上訴理由，本院綜合評判如下:
（一）關(guān)于上訴人于月飛及其辯護人提出的“上訴人不構(gòu)成貪污罪，碎石設(shè)備產(chǎn)生的收益不應(yīng)界定為公共財產(chǎn)”的上訴理由。經(jīng)查，王某某曾供述:“2011年3月份，當時治療的病號出了醫(yī)療事故，我就害怕了，院長張甲也要把碎石機收歸衛(wèi)生院，合作項目就停止了，停止后，衛(wèi)生院不再支付給我合作分成款，機器設(shè)備也由衛(wèi)生院無償使用，我同意了”。由此可以看出，對碎石設(shè)備的歸屬和收益王某某和原院長張甲已達成合意，王某某對碎石設(shè)備收歸衛(wèi)生院使用沒有任何異議，且從書證可以看出，相關(guān)碎石費用也由該衛(wèi)生院統(tǒng)一收取并由該衛(wèi)生院管理、支配，上述費用屬于衛(wèi)生院的公共財產(chǎn)。
（二）關(guān)于上訴人于月飛及其辯護人提出的“其沒有貪污的故意，不構(gòu)成貪污罪；即使構(gòu)成貪污罪，共同貪污的數(shù)額最多為9.82元”的上訴理由。經(jīng)查，上訴人于月飛對張甲在任期間已經(jīng)將碎石設(shè)備收歸衛(wèi)生院使用的事實是明知的，上訴人利用擔任中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院院長的職務(wù)便利，與王某某共謀，采取虛報支出的手段，共同騙取中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院公款19.64萬元，非法占有后予以私分。上訴人主觀上具有非法占有中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院財產(chǎn)的故意，客觀上采取虛報支取的手段，侵害了國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和公共財產(chǎn)的所有權(quán)，其行為構(gòu)成貪污罪，應(yīng)對共同貪污數(shù)額19.64萬無承擔刑事責任。
（三）關(guān)于上訴人于月飛及其辯護人提出的“對受賄數(shù)額的認定有異議，未達到定罪標準的受賄行為不應(yīng)納入累計受賄數(shù)額”的上訴理由，該上訴理由明顯違反刑法理論和現(xiàn)行刑法規(guī)定，不能成立。
綜上，上訴人于月飛的上訴理由不能成立，本院不予采納。原審判決認定事實清楚，證據(jù)確實、充分，定罪準確，量刑適當，訴訟程序合法。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條 ?第一款 ?第一項 ?之規(guī)定，裁定如下:
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。

本院認為，上訴人于月飛身為國家工作人員，利用其職務(wù)便利，以非法占有為目的，采用虛報支出等手段，侵吞公共財物，其行為構(gòu)成貪污罪；其還利用職務(wù)便利非法收受他人財物，為他人謀取利益，構(gòu)成受賄罪。原判定性準確。針對本案上訴人及其辯護人的上訴理由，本院綜合評判如下:
（一）關(guān)于上訴人于月飛及其辯護人提出的“上訴人不構(gòu)成貪污罪，碎石設(shè)備產(chǎn)生的收益不應(yīng)界定為公共財產(chǎn)”的上訴理由。經(jīng)查，王某某曾供述:“2011年3月份，當時治療的病號出了醫(yī)療事故，我就害怕了，院長張甲也要把碎石機收歸衛(wèi)生院，合作項目就停止了，停止后，衛(wèi)生院不再支付給我合作分成款，機器設(shè)備也由衛(wèi)生院無償使用，我同意了”。由此可以看出，對碎石設(shè)備的歸屬和收益王某某和原院長張甲已達成合意，王某某對碎石設(shè)備收歸衛(wèi)生院使用沒有任何異議，且從書證可以看出，相關(guān)碎石費用也由該衛(wèi)生院統(tǒng)一收取并由該衛(wèi)生院管理、支配，上述費用屬于衛(wèi)生院的公共財產(chǎn)。
（二）關(guān)于上訴人于月飛及其辯護人提出的“其沒有貪污的故意，不構(gòu)成貪污罪；即使構(gòu)成貪污罪，共同貪污的數(shù)額最多為9.82元”的上訴理由。經(jīng)查，上訴人于月飛對張甲在任期間已經(jīng)將碎石設(shè)備收歸衛(wèi)生院使用的事實是明知的，上訴人利用擔任中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院院長的職務(wù)便利，與王某某共謀，采取虛報支出的手段，共同騙取中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院公款19.64萬元，非法占有后予以私分。上訴人主觀上具有非法占有中至鎮(zhèn)衛(wèi)生院財產(chǎn)的故意，客觀上采取虛報支取的手段，侵害了國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和公共財產(chǎn)的所有權(quán)，其行為構(gòu)成貪污罪，應(yīng)對共同貪污數(shù)額19.64萬無承擔刑事責任。
（三）關(guān)于上訴人于月飛及其辯護人提出的“對受賄數(shù)額的認定有異議，未達到定罪標準的受賄行為不應(yīng)納入累計受賄數(shù)額”的上訴理由，該上訴理由明顯違反刑法理論和現(xiàn)行刑法規(guī)定，不能成立。
綜上，上訴人于月飛的上訴理由不能成立，本院不予采納。原審判決認定事實清楚，證據(jù)確實、充分，定罪準確，量刑適當，訴訟程序合法。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條 ?第一款 ?第一項 ?之規(guī)定，裁定如下:

駁回上訴，維持原判。

審判長：劉娟
審判員：苗自富
審判員：趙艷霞

書記員：佟楠楠