山東省高級人民法院

刑 事 裁 定 書

（2020）魯刑終189號

原公訴機關(guān)山東省濟南市人民檢察院。

上訴人（原審被告人）柳某某，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生于浙江省溫州市，?？莆幕?戶籍地暨住所地山東省濟南市歷下區(qū)。因涉嫌犯走私普通貨物罪于2018年10月31日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕?，F(xiàn)羈押于山東省濟南市看守所。

辯護人李慧軒、劉倩囡（實習(xí)），山東公孚律師事務(wù)所律師。

上訴人（原審被告人）鄧某某，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生于浙江省溫州市，高中文化，戶籍地溫州市洞頭區(qū)，住所地山東省濟南市歷城區(qū)。因涉嫌犯走私普通貨物罪于2018年10月31日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕?，F(xiàn)羈押于山東省濟南市看守所。

辯護人王希蕙，山東德衡（濟南）律師事務(wù)所律師。

上訴人（原審被告人）譚某某，男，京族，xxxx年xx月xx日出生于廣西壯族自治區(qū)東興市，?？莆幕?，戶籍地東興市，住所地東興市。因涉嫌犯走私普通貨物罪于2018年10月31日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕?，F(xiàn)羈押于山東省濟南市看守所。

辯護人李霞，山東常春藤律師事務(wù)所律師。

辯護人陳海彪，廣西維冠律師事務(wù)所律師。

原審被告人黃錦河，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生于廣西壯族自治區(qū)防城港市，高中文化，戶籍地防城港市港口區(qū)，住所地東興市。因涉嫌犯走私普通貨物罪于2018年10月31日被刑事拘留，同年11月29日被濟南海關(guān)緝私局取保候?qū)彛?019年11月29日被濟南市中級人民法院取保候?qū)彙?/p>

山東省濟南市中級人民法院審理濟南市人民檢察院指控原審被告人柳某某、譚某某、鄧某某、黃錦河犯走私普通貨物罪一案，于2020年7月23日作出（2019）魯01刑初22號刑事判決書。宣判后，原審被告人柳某某、譚某某、鄧某某均不服，分別提出上訴。本院依法受理后，依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問各上訴人，聽取各辯護人的辯護意見，認(rèn)為本案事實清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。

原審判決認(rèn)定：2001年，被告人柳某某在山東省濟南市××市場成立大平水產(chǎn)經(jīng)營部，經(jīng)營鮮活冷凍水產(chǎn)品等，2005年8月1日，正式登記成立濟南市歷城區(qū)大平水產(chǎn)經(jīng)營部，后又陸續(xù)以他人名義登記成立了濟南市歷城區(qū)味了、中拓等水產(chǎn)經(jīng)營部，上述經(jīng)營部對外統(tǒng)稱“大平水產(chǎn)”，其中大平水產(chǎn)經(jīng)營部負責(zé)進貨，其他經(jīng)營部負責(zé)銷售，柳某某均為實際控制人。自2004年，“大平水產(chǎn)”對內(nèi)以“股東會”形式?jīng)Q定重大經(jīng)營事項，于2015年4月制定了“公司章程”，2018年4月11日，柳某某注銷濟南市歷城區(qū)大平水產(chǎn)經(jīng)營部，同年5月29日注冊成立濟南大平未了食品進出口有限公司。

2016年11月至2018年6月，被告人柳某某在經(jīng)營“大平水產(chǎn)”期間，為牟取非法利益，將應(yīng)以一般貿(mào)易方式進口的原產(chǎn)厄瓜多爾、印度等地的凍蝦，通過被告人譚某某、黃錦河和鄧某1（另案處理）等人，在廣西壯族自治區(qū)東興××布局等口岸，組織邊民假借邊民互市名義從邊民互市貿(mào)易區(qū)免稅進口到國內(nèi)銷售。被告人柳某某負責(zé)通過國內(nèi)代理聯(lián)系外商確定進貨價格、數(shù)量、到岸港口以及安排支付貨款、通關(guān)費等，“大平水產(chǎn)”柳庭貴負責(zé)聯(lián)系譚某某、鄧某1等人將貨物采取邊民互市方式免稅進口，被告人鄧某某作為“大平水產(chǎn)”出納，明知柳某某以“邊貿(mào)”方式走私凍蝦產(chǎn)品，仍根據(jù)柳某某安排支付外商貨款、貨物通關(guān)費及運費等。被告人譚某某負責(zé)組織“誠志邊民互助組”邊民，在貨物到達越南后，將“大平水產(chǎn)”凍蝦產(chǎn)品偽報邊民互市名義向海關(guān)申報并運出互市貿(mào)易區(qū)至“大平水產(chǎn)”指定的冷柜貨車上；被告人黃錦河按照譚某某等人的安排，負責(zé)偽報貨物系邊民互市貿(mào)易貨物向檢驗檢疫部門、海關(guān)申報入關(guān)。其中，柳某某、鄧某某共計參與走私凍蝦產(chǎn)品72柜，偷逃應(yīng)繳稅款869.204715萬元。譚某某、黃錦河共參與走私凍蝦產(chǎn)品13柜，偷逃應(yīng)繳稅款133.837546萬元。

2018年10月31日，被告人柳某某、鄧某某在濟南市××南海關(guān)緝私局抓獲；同日，被告人譚某某、黃錦河在東興市××興海關(guān)緝私局抓獲。

案發(fā)后，濟南海關(guān)緝私局扣押“大平水產(chǎn)”現(xiàn)金人民幣153893元，凍結(jié)“大平水產(chǎn)”經(jīng)營過程中使用的柳某某尾號為4272的賬號，柳某蓉尾號為2790的賬號，李某理尾號為0558的賬號，閆某尾號為1025的帳號，四賬戶存款共計人民幣2445544元。

上述事實，有經(jīng)原審?fù)徺|(zhì)證并確認(rèn)的證人樊某證實“大平水產(chǎn)”由柳某某負責(zé)整體業(yè)務(wù)，鄧某某負責(zé)付款、報銷，其根據(jù)柳某某安排對進口蝦單獨記賬，及轉(zhuǎn)移紙質(zhì)憑證、發(fā)票，沒有刪除“管家婆”系統(tǒng)資料的情況，證人閆某、陳某證實厄瓜多爾的凍蝦是通過邊貿(mào)方式進口的，閆某另證實其尾號2970的農(nóng)業(yè)銀行卡被“大平水產(chǎn)”使用，證人李某1證實貨物的目的港一般是越南海防港，鄧某某根據(jù)柳某某通知支付尾款，證人楊某證實柳某某通過他購買過厄瓜多爾白蝦，收貨地址是越南海防港，證人張某證實曾幫助柳某某翻譯合同報價等，證人黎某、李某2、鐘某、李某3、何某、盧某梅證實誠志邊民互助組的老板是譚某某，在邊民互市區(qū)內(nèi)從事邊貿(mào)生意及獲利的情況，證人鄧某1證實在布局互市貿(mào)易區(qū)，幫助“大平水產(chǎn)”柳庭貴以邊民互市貿(mào)易方式將凍蝦走私入境，證人鄧某2證實收取柳庭貴清關(guān)費的情況；個體戶信息、個體戶注銷信息等資料證實“大平水產(chǎn)”性質(zhì)是個體工商戶；偵查機關(guān)調(diào)取的“大平水產(chǎn)”“公司章程”、柳某某個人日記本、業(yè)務(wù)筆記本、會議記錄等證實“大平水產(chǎn)”的管理模式，及開會研究從越南邊境走私進口南美白蝦等業(yè)務(wù)的記錄情況；偵查機關(guān)提取的“大平水產(chǎn)”記賬憑證、銀行交易回單、記賬便簽、收條、入庫單等財務(wù)資料證實“大平水產(chǎn)”為購買Ｅ1735、ＩＡ1620等涉案貨柜凍蝦產(chǎn)品，支付定金、尾款、通關(guān)費以及廣西至濟南運費等情況，其中支付上述費用的收條、便簽中注明了“經(jīng)手鄧某某”的字樣；偵查機關(guān)提取的柳某某微信聊天截圖、傭金記錄表證實張某在與柳某某、Ｒａｈｕｌ等人的微信群中翻譯外商報價，以及柳某某向張某支付傭金的情況；《邊民互市貿(mào)易管理辦法》《海關(guān)總署關(guān)于修改部分規(guī)章的決定》《海關(guān)總署辦公廳關(guān)于明確邊民互市稅收政策有關(guān)問題的通知》、財政部辦公廳財辦關(guān)［2017］69號《關(guān)于邊民互市貿(mào)易有關(guān)問題的意見》、廣西壯族自治區(qū)政府辦公廳《廣西邊民互市貿(mào)易進出口商品管理規(guī)定》證實邊民互市貿(mào)易的相關(guān)法律規(guī)定；偵查機關(guān)調(diào)取的《東興市江平萬尾誠志邊民互助組章程》證實譚某某等人出資成立了誠志邊民互助組及業(yè)務(wù)范圍的情況；偵查機關(guān)提取的黃錦河手機內(nèi)微信聊天記錄等電子證據(jù)證實譚某某、黃錦河等人，在誠志邊民互助組微信群中安排部分涉案貨柜接貨、裝貨事宜；南京康寧司法鑒定中心出具的康寧司鑒中心〔2018〕電鑒字第21、22、24、31、27、30、29、28、23、26號司法鑒定意見書證實，根據(jù)濟南海關(guān)緝私局的委托對本案涉及的陳某、樊某、李某1、楊某、閆某、莊某豪、黃錦河、盧某梅的手機、ＩＰＡＤ進行了數(shù)據(jù)提取和固定的情況；盤石軟件（上海）計算機司法鑒定所出具的盤石司鑒〔2018〕計鑒字第402、403、404號計算機司法鑒定意見書證實，根據(jù)濟南海關(guān)緝私局的委托提取恢復(fù)了譚某某、黃錦河、莊某豪、黎某等人及“大平水產(chǎn)”的電腦硬盤、手機、移動硬盤、Ｕ盤中的微信聊天記錄、圖片、視頻文件等電子數(shù)據(jù)的情況；濟南海關(guān)緝私局出具的工作記錄證實向網(wǎng)易公司等單位調(diào)取涉案郵箱郵件的情況；濟南海關(guān)緝私局委托司法鑒定中心從柳某某、鄧某某、譚某某、黃錦河、楊某等人的手機、郵箱、Ｕ盤以及“大平水產(chǎn)”的電腦硬盤等存貯介質(zhì)中提取的集裝箱號為ＳＥＧＵ9537303、ＳＥＧＵ9453500等72個集裝箱對應(yīng)的海運提單、裝箱單、商業(yè)發(fā)票、郵件、微信聊天記錄、農(nóng)業(yè)銀行網(wǎng)上銀行轉(zhuǎn)賬記錄圖片、農(nóng)業(yè)銀行手機銀行轉(zhuǎn)賬記錄圖片、邊貿(mào)放行單等資料；濟南海關(guān)關(guān)稅處出具的濟關(guān)核字（2018）002號、（2018）003號、（2019）001號貨物、物品偷逃稅款海關(guān)核定證明書、濟緝鑒通字〔2019〕104號、105號、107號、108號鑒定意見通知書及相關(guān)情況說明證實核定漏繳稅款的情況；濟南海關(guān)緝私局出具的扣押清單證實，扣押柳某某、譚某某、黃錦河的手機、電腦、筆記本、銀行卡、“大平水產(chǎn)”經(jīng)營部現(xiàn)金、財物資料等的情況；濟南海關(guān)緝私局出具的工作說明、協(xié)助凍結(jié)財產(chǎn)通知書、陳某等人銀行賬戶信息等證實，凍結(jié)陳某、鄧某某、李某理、柳某某、閆某、柳某蓉銀行賬戶的情況；公安機關(guān)出具的發(fā)破案經(jīng)過證實抓獲犯罪涉嫌人的情況；柳某某、鄧某某、譚某某、黃錦河的戶籍材料證實涉案人員的身份情況。上述證據(jù)與被告人柳某某、鄧某某、譚某某、黃錦河的供述相互印證，足以認(rèn)定。

原審法院認(rèn)為，被告人柳某某、鄧某某、譚某某、黃錦河采取偽報邊民互市貿(mào)易的方式，逃避海關(guān)監(jiān)管，走私進口冷凍水產(chǎn)品，柳某某、鄧某某偷逃應(yīng)繳稅額特別巨大，譚某某、黃錦河偷逃應(yīng)繳稅額巨大，四人的行為均構(gòu)成走私普通貨物罪。在走私整體犯罪中，柳某某作為“大平水產(chǎn)”經(jīng)營者，為謀取非法利益，組織安排他人實施走私犯罪，譚某某作為誠志邊民互助組負責(zé)人，組織邊民采取偽報邊民互市貿(mào)易的方式為他人走私運送貨物，均系主犯；鄧某某、黃錦河分別按照柳某某、譚某某等人的安排，負責(zé)資金支付和申請報關(guān)，屬于從屬地位，均系從犯。柳某某、譚某某、黃錦河到案后如實供述犯罪事實，認(rèn)罪態(tài)度較好，鄧某某、黃錦河均系從犯，對柳某某、譚某某依法均予以從輕處罰，對鄧某某、黃錦河依法予以減輕處罰。依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，以走私普通貨物罪判處被告人柳某某有期徒刑十二年并處罰金人民幣八百七十萬元；以走私普通貨物罪判處被告人鄧某某有期徒刑五年，并處罰金人民幣五十萬元；以走私普通貨物罪判處被告人譚某某有期徒刑四年，并處罰金人民幣一百三十四萬元；以走私普通貨物罪判處被告人黃錦河有期徒刑二年，緩刑二年，并處罰金人民幣十萬元?？垩簝鼋Y(jié)在案的“大平水產(chǎn)”資金人民幣2599437元及其孳息，由濟南海關(guān)緝私局依法退繳稅款，上繳國庫,不足部分向被告人柳某某繼續(xù)追繳；扣押在案的手機、電腦、財物資料等由扣押機關(guān)濟南海關(guān)緝私局依法處理。

宣判后，被告人柳某某以“一審判決認(rèn)定事實不清，證據(jù)不足，應(yīng)構(gòu)成單位犯罪，其不是通關(guān)的經(jīng)手人，不清楚通關(guān)的具體情況；對17個無合法來源，8個無通關(guān)費支付記錄和邊貿(mào)放行單，2個沒有對外貨款支付憑證的貨柜應(yīng)扣除，經(jīng)萬尾誠志邊民互助組織清關(guān)入境的13個貨柜，不具有走私的主觀故意，不屬于走私；通過稅務(wù)部門繳納一定比例的增值稅應(yīng)從偷逃稅款數(shù)額中扣除；沒有參與偽報邊貿(mào)走私具體實行行為，所起作用較小，自動終止犯罪，主觀惡性較小，且系初犯、偶犯，請求在法定刑以下量刑”為由，提出上訴。上訴人柳某某的辯護人除提出與上述上訴理由相同的辯護意見以外，另提出“除從柳某某、楊某、張某郵箱提取及經(jīng)樊某確認(rèn)的的發(fā)票、裝箱單、提單等以外，對8個進口貿(mào)易單證來源不明的貨柜應(yīng)扣除；微信聊天記錄等電子數(shù)據(jù)收集、提取不符合法定程序，不能作為本案定罪量刑的依據(jù)，應(yīng)當(dāng)給予減輕或從輕處罰”的辯護意見。

被告人鄧某某以“2016年到2017年期間，不知道大平水產(chǎn)通過邊民方式走私凍蝦，其2018年之后才知道，與柳某某沒有共同犯罪的故意，不構(gòu)成共同犯罪，請求從輕處罰”為由，提出上訴。上訴人鄧某某的辯護人提出的辯護意見與鄧某某所提上訴理由相同。

被告人譚某某以“一審認(rèn)定其走私貨柜中，有三個貨柜未附貿(mào)易放行單，不能證實系通過偽報邊貿(mào)方式走私入境，不應(yīng)計入其走私犯罪數(shù)額；對涉案貨物來源不知情，未參與銷售環(huán)節(jié)，所起作用較小，系從犯，應(yīng)與區(qū)別于一般的走私普通貨物犯罪；主觀惡性和社會危害性小，又系初犯、偶犯，請求判處緩刑”為由，提出上訴。上訴人譚某某的辯護人提出的辯護意見與譚某某所提上訴理由相同。

經(jīng)二審審理查明的事實和證據(jù)與一審相同。另查明，二審審理期間，上訴人柳某某檢舉揭發(fā)他人犯罪的案件線索尚未查實。

關(guān)于上訴人柳某某及其辯護人所提“應(yīng)當(dāng)以單位犯罪認(rèn)定；對17個無合法來源，8個無通關(guān)費支付記錄和邊貿(mào)放行單，2個沒有對外貨款支付憑證的貨柜應(yīng)扣除，通過稅務(wù)部門繳納一定比例的增值稅應(yīng)從偷逃稅款數(shù)額中扣除；微信聊天記錄等電子數(shù)據(jù)收集、提取不符合法定程序，不能作為本案定罪量刑的依據(jù)”的上訴理由及辯護意見，經(jīng)查，一審認(rèn)定柳某某構(gòu)成走私普通貨物犯罪的證據(jù)有證人證言、相關(guān)書證、鑒定意見、電子數(shù)據(jù)、偷逃稅款海關(guān)核定證明書等，能夠與柳某某采用偽報邊貿(mào)方式實施走私犯罪的供述相吻合，足以認(rèn)定，原審法院根據(jù)審理查明的事實和確認(rèn)的證據(jù)已經(jīng)進行了綜合評判，本院予以認(rèn)可，在此不再贅述。

關(guān)于上訴人柳某某的辯護人所提“除從柳某某、楊某、張某郵箱提取及經(jīng)樊某確認(rèn)的的發(fā)票、裝箱單、提單等以外，對8個進口貿(mào)易單證來源不明的貨柜應(yīng)扣除”的辯護意見。經(jīng)查，認(rèn)定8個貨柜的證據(jù)有發(fā)票、提單、貨款支付記錄及截圖、通關(guān)費支付記錄及截圖、國內(nèi)貨車運費支付截圖、司機信息截圖等書證，相關(guān)證人證言及被告人供述，以上證據(jù)系偵查機關(guān)依法收集，并經(jīng)一審?fù)徺|(zhì)證，證據(jù)來源合法，內(nèi)容真實客觀，且證據(jù)之間亦能相互印證，雖未附單證來源信息等，但足以認(rèn)定其走私的犯罪行為。

關(guān)于上訴人柳某某及其辯護人所提“其不是通關(guān)的經(jīng)手人，不清楚通關(guān)的具體情況，不具有走私的主觀故意，沒有參與偽報邊貿(mào)走私具體實行行為，所起作用較小，自動終止犯罪，主觀惡性較小，且系初犯、偶犯，請求在法定刑以下量刑”的上訴理由及辯護意見，經(jīng)查，上訴人柳某某雖未直接辦理通關(guān)，但作為“大平水產(chǎn)”的經(jīng)營者，為謀取非法利益，伙同譚某某組織邊民將厄瓜多爾、印度等地的凍蝦產(chǎn)品在偽報成越南產(chǎn)品，在邊貿(mào)互市方式化整為零走私入境，其目的是偷逃應(yīng)繳關(guān)稅，走私的故意明顯，雖系初犯、偶犯，但其偷逃應(yīng)繳稅額特別巨大，依法應(yīng)判處十年以上有期徒刑或無期徒刑，原審量刑亦在法律規(guī)定的幅度內(nèi)，量刑并無不當(dāng)。

關(guān)于上訴人鄧某某及其辯護人所提上訴理由及辯護意見，經(jīng)查，鄧某某在偵查階段多次供述2016年至2017年間參與走私的犯罪事實，對通過邊民互市方式走私構(gòu)成犯罪系明知，且鄧某某與柳某某、柳庭貴等人的微信聊天記錄、鄧某某制作的“大平水產(chǎn)”記賬憑證、含有“印度去頭蝦、南美蝦仁、通關(guān)費”等字樣的便簽等書證與其供述能夠相互印證，雖辯解2018年之后才知道“大平水產(chǎn)”走私行為，但沒有相關(guān)證據(jù)予以證明；鄧某某明知柳某某從事走私犯罪，仍根據(jù)其安排，負責(zé)支付貨款、通關(guān)費、貨運費等，對柳某某走私犯罪提供幫助，屬于共同犯罪，故該上訴理由和辯護意見不能成立。

關(guān)于上訴人譚某某及其辯護人所提上訴理由及辯護意見，經(jīng)查，一審認(rèn)定其走私貨柜中，有三個貨柜雖未附放行單，但有相對應(yīng)的發(fā)票、提單、支付定金、尾款及支付給譚某某通關(guān)費的聊天記錄、付款截圖、譚某某制作的通關(guān)費用一覽表、國內(nèi)貨車、司機信息截圖、譚某某的農(nóng)行交易明細等證實，足以認(rèn)定；上訴人譚某某系誠志邊民互助組負責(zé)人，組織邊民采用偽報邊民互市貿(mào)易的方式為他人走私運送貨物，并收取高額通關(guān)費用，而非滿足邊民生活需要，其主觀上對涉案貨物來源系明知，雖未參與銷售環(huán)節(jié)，但其行為已經(jīng)構(gòu)成走私犯罪，且偷逃應(yīng)繳稅額巨大，系主犯，原審法院根據(jù)譚某某在共同犯罪中所起的地位、作用、犯罪情節(jié)、認(rèn)罪態(tài)度等綜合因素作出的量刑并無當(dāng)。

本院認(rèn)為，上訴人柳某某、鄧某某、譚某某、原審被告人黃錦河為逃避海關(guān)監(jiān)管，以偽報邊民互市貿(mào)易的方式走私冷凍水產(chǎn)品，柳某某、鄧某某偷逃應(yīng)繳稅額特別巨大，譚某某、黃錦河偷逃應(yīng)繳稅額巨大，其行為均構(gòu)成走私普通貨物罪，依法均應(yīng)懲處。上訴人柳某某、譚某某及原審被告人黃錦河到案后如實供述犯罪事實，認(rèn)罪態(tài)度較好，依法可對其從輕處罰；上訴人鄧某某及原審被告人黃錦河均系從犯，依法對其減輕處罰。各上訴人所提上訴理由及其辯護人提出的辯護意見均不予采納。原審判決認(rèn)定事實清楚，證據(jù)確實、充分，審判程序合法，量刑適當(dāng)。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項之規(guī)定，裁定如下：

駁回上訴，維持原判。

本裁定為終審裁定。

審判長　謝　萍

審判員　蔣海年

審判員　李國棟

二〇二〇年十一月二日

書記員　王少穎