上訴人（原審被告）：重慶頂力鞋服有限公司，住所地重慶市石柱土家族自治縣南賓工業(yè)園區(qū)**，統(tǒng)一社會(huì)信用代碼9150024056780976X。

法定代表人：翁榮彪，該公司執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：譚茂明，重慶律緣律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：唐某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住四川省中江縣。

委托訴訟代理人：冉從林，重慶律緣律師事務(wù)所律師。

上訴人重慶頂力鞋服有限公司（以下簡(jiǎn)稱頂力鞋服公司）因與被上訴人唐某某勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案，不服重慶市石柱土家族自治縣（以下簡(jiǎn)稱石柱縣）人民法院（2020）渝0240民初3962號(hào)民事判決，向本院提起上訴，本院于2021年2月6日立案后，依法組成合議庭，對(duì)上訴人頂力鞋服公司的委托訴訟代理人譚茂明，被上訴人唐某某的委托訴訟代理人冉從林進(jìn)行了詢問(wèn)。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

頂力鞋服公司上訴請(qǐng)求:1.撤銷石柱縣人民法院（2020）渝0240民初3962號(hào)民事判決第三項(xiàng)、第四項(xiàng)，改判駁回唐某某要求頂力鞋服公司支付2015年3月17日至2020年8月30日期間經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償2015年3月17日至2020年8月30日期間失業(yè)保險(xiǎn)待遇損失的訴訟請(qǐng)求。事實(shí)和理由：唐某某于2014年2月17日入職頂力鞋服公司，任制裁部課長(zhǎng)職務(wù)。2015年3月17日，唐某某向頂力鞋服公司提出申請(qǐng)，強(qiáng)迫頂力鞋服公司不為其購(gòu)買社會(huì)保險(xiǎn)。因此，2015年3月17日之后，頂力鞋服公司是基于唐某某的申請(qǐng)未為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)。繳納社會(huì)保險(xiǎn)是頂力鞋服公司的法定義務(wù)，對(duì)于唐某某而言則是權(quán)利，唐某某自愿放棄該權(quán)利并無(wú)不當(dāng)。即便唐某某與頂力鞋服公司的協(xié)議違反國(guó)家法律的強(qiáng)制性規(guī)定，屬無(wú)效協(xié)議，唐某某也應(yīng)當(dāng)先要求頂力鞋服公司為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)，并繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，在頂力鞋服公司在合理期限內(nèi)拒不辦理的情況下，唐某某才能以此為由解除勞動(dòng)合同并請(qǐng)求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、失業(yè)保險(xiǎn)待遇損失，而不是直接解除勞動(dòng)合同并要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、失業(yè)保險(xiǎn)待遇損失。協(xié)議無(wú)效的過(guò)錯(cuò)方是唐某某，唐某某應(yīng)對(duì)無(wú)效協(xié)議帶來(lái)的損失自行承擔(dān)責(zé)任，不應(yīng)由頂力鞋服公司承擔(dān)責(zé)任。綜上，一審判決頂力鞋服公司支付唐某某2014年2月17日至2020年8月30日期間的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、失業(yè)保險(xiǎn)待遇損失是錯(cuò)誤的。

唐某某辯稱，唐某某沒(méi)有強(qiáng)迫頂力鞋服公司不購(gòu)買社會(huì)保險(xiǎn)，頂力鞋服公司也沒(méi)有向唐某某支付過(guò)五險(xiǎn)補(bǔ)貼，唐某某有權(quán)依照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十八條規(guī)定直接提出解除勞動(dòng)合同，并要求頂力鞋服公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、失業(yè)保險(xiǎn)待遇損失。綜上，請(qǐng)求駁回上訴，維持原判。

唐某某向一審法院起訴請(qǐng)求：1.確認(rèn)從2014年2月17日起至2020年8月31日期間，唐某某與頂力鞋服公司存在勞動(dòng)關(guān)系；2.由頂力鞋服公司支付唐某某工傷醫(yī)療費(fèi)1834元、停工留薪期工資37,200元、停工留薪期護(hù)理費(fèi)3,960元、一次性傷殘補(bǔ)助金差額25,688.97元、生活津貼13,020元、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金67,284元、鑒定費(fèi)400元；3.由頂力鞋服公司支付唐某某解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金40,856.69元，賠償唐某某失業(yè)保險(xiǎn)待遇損失25,920元，以上共計(jì)216,163.66元。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2014年2月17日，唐某某入職頂力鞋服公司并與之建立勞動(dòng)關(guān)系，在制裁部任課長(zhǎng)職務(wù)，頂力鞋服公司除給唐某某繳納工傷保險(xiǎn)外，未繳納其他社會(huì)保險(xiǎn)。工資標(biāo)準(zhǔn)從以前的每月5500元調(diào)至6200元。2019年11月21日下午5時(shí)許，唐某某根據(jù)工作安排到豐都縣佳聯(lián)制鞋有限公司追蹤生產(chǎn)進(jìn)度及核查生產(chǎn)余料時(shí)，在生產(chǎn)車間印制組旁的物料架上摔落至地面受傷。唐某某受傷后于當(dāng)天送至石柱縣中醫(yī)院住院治療，共住院33天，經(jīng)診斷，此次傷害造成唐某某左側(cè)跟骨粉碎性骨折。2019年12月30日，石柱土家族自治縣人力資源和社會(huì)保障局作出石人社傷險(xiǎn)認(rèn)字〔2019〕245號(hào)《認(rèn)定工傷決定書》，認(rèn)定唐某某所受傷害為工傷。2020年8月21日，石柱土家族自治縣勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)作出石柱勞初鑒字〔2020〕93號(hào)《初次鑒定結(jié)論書》，結(jié)論為唐某某的傷殘等級(jí)為玖級(jí)，無(wú)生活自理障礙。2020年8月30日，唐某某以頂力鞋服公司未依法為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)為由，向頂力鞋服公司郵寄送達(dá)了解除勞動(dòng)合同通知書，頂力鞋服公司于2020年8月31日收到該解除通知。

另查明，唐某某領(lǐng)取了醫(yī)療費(fèi)29,356.43元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)264元、勞動(dòng)能力鑒定費(fèi)400元、一次性傷殘補(bǔ)助金30,111.03元等工傷保險(xiǎn)待遇。

一審法院認(rèn)為，唐某某提供的社會(huì)保險(xiǎn)參保證明及銀行流水等材料能夠證明唐某某與頂力鞋服公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系。用人單位應(yīng)當(dāng)按照工資支付周期編制工資支付記錄表，并至少保存二年備查，頂力鞋服公司有義務(wù)提交唐某某的工資支付記錄表。本案中，頂力鞋服公司未提供唐某某近二年的工資記錄表，應(yīng)承擔(dān)不利后果，對(duì)唐某某主張?jiān)趧趧?dòng)合同解除前十二個(gè)月的平均工資標(biāo)準(zhǔn)5836.67元及月工資標(biāo)準(zhǔn)6200元予以認(rèn)可。頂力鞋服公司已為唐某某建立工傷保險(xiǎn)關(guān)系，并且為唐某某繳納了工傷保險(xiǎn)費(fèi)用，《工傷保險(xiǎn)條例》第十二條第一款規(guī)定：“工傷保險(xiǎn)基金存入社會(huì)保障基金財(cái)政專戶，用于本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇，勞動(dòng)能力鑒定，工傷預(yù)防的宣傳、培訓(xùn)等費(fèi)用，以及法律、法規(guī)規(guī)定的用于工傷保險(xiǎn)的其他費(fèi)用的支付?！钡谌畻l規(guī)定：“職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病進(jìn)行治療，享受工傷醫(yī)療待遇……治療工傷所需費(fèi)用符合工傷保險(xiǎn)診療項(xiàng)目目錄、工傷保險(xiǎn)藥品目錄、工傷保險(xiǎn)住院服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的，從工傷保險(xiǎn)基金支付……”。唐某某主張的醫(yī)藥費(fèi)、鑒定費(fèi)等工傷保險(xiǎn)待遇應(yīng)由工傷保險(xiǎn)基金支付，且唐某某已經(jīng)領(lǐng)取，故對(duì)唐某某要求頂力鞋服公司支付上述工傷保險(xiǎn)待遇的訴訟請(qǐng)求，不予支持。對(duì)于其他應(yīng)由頂力鞋服公司支付的工傷保險(xiǎn)待遇，認(rèn)定如下：

1.停工留薪期待遇。唐某某的傷情被診斷左側(cè)跟骨粉碎性骨折，根據(jù)《重慶市工傷職工停工留薪期分類目錄》的規(guī)定，唐某某的停工留薪期為6個(gè)月。根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第三十三條第一款“職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付”的規(guī)定，頂力鞋服公司應(yīng)按照原工資福利向唐某某支付6個(gè)月的停工留薪期待遇，該院確認(rèn)唐某某停工留薪期待遇為6200元/月×6月=37,200元。

2.住院期間護(hù)理費(fèi)。唐某某因工傷共計(jì)住院33天，均發(fā)生在6個(gè)月的停工留薪期內(nèi)，唐某某主張3960元住院期間護(hù)理費(fèi)，未超出合理范圍，予以認(rèn)定。根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第三十三條第三款“生活不能自理的工傷職工在停工留薪期需要護(hù)理的，由所在單位負(fù)責(zé)”的規(guī)定，上述住院期間的護(hù)理費(fèi)應(yīng)由頂力鞋服公司承擔(dān)。

3.生活津貼。根據(jù)《重慶市工傷職工停工留薪期管理辦法》第九條“停工留薪期滿或停工留薪期終止，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行勞動(dòng)能力鑒定。在進(jìn)行勞動(dòng)能力鑒定期間，停發(fā)停工留薪期待遇，未能上班的由用人單位按月發(fā)給生活津貼，其標(biāo)準(zhǔn)不得低于因病醫(yī)療期內(nèi)的病假工資。從評(píng)定傷殘等級(jí)的次月起，按照《條例》和《實(shí)施辦法》的規(guī)定享受傷殘待遇”的規(guī)定，2019年5月21日停工留薪期滿，唐某某于2019年5月22日申請(qǐng)勞動(dòng)能力鑒定，2020年8月21日作出鑒定結(jié)論。唐某某的生活津貼為：6200元/月×70%×3月=13,020元。

4.一次性就業(yè)補(bǔ)助金。唐某某、頂力鞋服公司之間的勞動(dòng)關(guān)系于2020年8月31日解除，此時(shí)唐某某距法定退休年齡60周歲為10年以上，根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第三十七條第二項(xiàng)“勞動(dòng)、聘用合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動(dòng)、聘用合同的……由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金……一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金的具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定”的規(guī)定和《重慶市工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法》第三十六條“五至十級(jí)工傷職工本人提出與用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系或者用人單位依法解除勞動(dòng)關(guān)系的……自與用人單位按規(guī)定程序終止勞動(dòng)關(guān)系之日起，與經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的工傷保險(xiǎn)關(guān)系同時(shí)終止……由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金，計(jì)發(fā)標(biāo)準(zhǔn)如下……一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金以解除勞動(dòng)關(guān)系之日的本市上年度職工月平均工資為計(jì)發(fā)基數(shù)……九級(jí)9個(gè)月……計(jì)發(fā)。終止或解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，工傷職工距法定退休年齡10年以上（含10年）的，一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金按全額支付……”的規(guī)定，唐某某的一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金為7476元/月×9月=67,284元。

5.一次性傷殘補(bǔ)助金差額，根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第三十七條“職工因工致殘被鑒定為七級(jí)至十級(jí)傷殘的，享受以下待遇……九級(jí)傷殘為9個(gè)月的本人工資……”的規(guī)定，唐某某一次性傷殘補(bǔ)助金為6200元/月×9月＝55,800元，扣除工傷保險(xiǎn)基金已支付的30,111.03元，根據(jù)《重慶市工傷保險(xiǎn)實(shí)施》第五十三條“用人單位因少報(bào)、瞞報(bào)繳費(fèi)基數(shù)，造成工傷職工享受的工傷保險(xiǎn)待遇降低的，差額部分由用人單位補(bǔ)足”的規(guī)定，頂力鞋服公司應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足差額25,688.97元，唐某某的訴訟請(qǐng)求，符合法律規(guī)定，予以認(rèn)定。

關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，勞動(dòng)者可以解除合同，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算。唐某某與頂力鞋服公司在2014年2月17日至2020年8月31日存在勞動(dòng)關(guān)系，共6年6個(gè)月14天。因此，頂力鞋服公司應(yīng)當(dāng)向唐某某支付7個(gè)月工資，唐某某在勞動(dòng)合同解除前十二個(gè)月的平均工資標(biāo)準(zhǔn)為5836.67元，故頂力鞋服公司應(yīng)向唐某某支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金5836.67元×7個(gè)月=40,856.69元。

關(guān)于失業(yè)保險(xiǎn)賠償金的問(wèn)題，為職工辦理失業(yè)保險(xiǎn)，是用人單位應(yīng)當(dāng)履行的法定義務(wù)。勞動(dòng)者依照勞動(dòng)合同法第三十八條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的屬于非因本人意愿中斷就業(yè)。根據(jù)《重慶市失業(yè)保險(xiǎn)條例》第二十四條規(guī)定：“失業(yè)人員領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金的期限，根據(jù)其失業(yè)前所在單位和本人累計(jì)繳納失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)的時(shí)間確定。具體劃分為……（五）累計(jì)繳費(fèi)時(shí)間滿五年不足七年的為十五個(gè)月”和《重慶市失業(yè)保險(xiǎn)條例實(shí)施辦法》第十三條規(guī)定“單位未按規(guī)定參加失業(yè)保險(xiǎn)，造成失業(yè)人員不能享受失業(yè)保險(xiǎn)待遇，單位應(yīng)比照失業(yè)人員工作年限應(yīng)享受失業(yè)保險(xiǎn)金的120%予以賠償?！币蝽斄π驹谂c唐某某建立勞動(dòng)關(guān)系的6年多時(shí)間里均未繳納失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)，導(dǎo)致唐某某不能領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金，且其失業(yè)時(shí)間內(nèi)重慶市的失業(yè)保險(xiǎn)金的標(biāo)準(zhǔn)為每月1440元。因此，頂力鞋服公司應(yīng)賠償唐某某失業(yè)保險(xiǎn)金1440元×120%×15個(gè)月=25,920元。

綜上所述，依照《工傷保險(xiǎn)條例》第十二條第一款、第三十條、三十三條、第三十七條，《重慶市工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法》第三十六條、五十三條，《重慶市工傷職工停工留薪期管理辦法》第九條，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十八條、第四十六條、第四十七條，《重慶市失業(yè)保險(xiǎn)條例》第二十四條，《重慶市失業(yè)保險(xiǎn)條例實(shí)施辦法》第十三條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條、第一百四十四條之規(guī)定，判決：一、唐某某與重慶頂力鞋服有限公司從2014年2月17日至2020年8月31日存在勞動(dòng)關(guān)系；二、重慶頂力鞋服有限公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付唐某某停工留薪期工資37,200元、護(hù)理費(fèi)3960元、生活津貼13,020元、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金67,284元、一次性傷殘補(bǔ)助金差額25,688.97元，共計(jì)147,152.97元；三、重慶頂力鞋服有限公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付唐某某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金40,856.69元。四、重慶頂力鞋服有限公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付唐某某失業(yè)保險(xiǎn)賠償金25,920元。五、駁回唐某某其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)10元，由重慶頂力鞋服有限公司負(fù)擔(dān)。

本院二審期間，雙方當(dāng)事人圍繞上訴請(qǐng)求依法提交了證據(jù)。本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。

本院二審查明：2015年3月17日，唐某某向頂力鞋服公司出具《重慶頂力鞋服有限公司申請(qǐng)單》一份，內(nèi)容為：“各級(jí)主管：本人唐某某，自愿申請(qǐng)不買保險(xiǎn)，若公司強(qiáng)制性買保險(xiǎn)，本人將提出離職申請(qǐng)，解除勞動(dòng)合同。自愿放棄保險(xiǎn)購(gòu)買。申請(qǐng)人：唐某某。2015年3月17日。”

本院二審查明的其他事實(shí)與一審法院查明的事實(shí)相同。

本院認(rèn)為，本案二審的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是：頂力鞋服公司應(yīng)否向唐某某支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、失業(yè)保險(xiǎn)賠償金。評(píng)述如下：

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十八條規(guī)定：“用人單位有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同：……（三）未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的……”。社會(huì)保險(xiǎn)是國(guó)家通過(guò)立法強(qiáng)制建立社會(huì)保險(xiǎn)基金，對(duì)勞動(dòng)者在年老、疾病、工傷、死亡、失業(yè)、生育等情況發(fā)生時(shí)給予必要補(bǔ)償和救助的社會(huì)保障制度。用人單位負(fù)有自行申報(bào)按時(shí)足額繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的法定責(zé)任，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)由用人單位代扣代繳。用人單位與勞動(dòng)者約定不向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的行為無(wú)效。本案中，唐某某向頂力鞋服公司申請(qǐng)自愿放棄繳納社會(huì)保險(xiǎn)，并不能免除頂力鞋服公司為唐某某繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的法定義務(wù)，唐某某可以此為由解除勞動(dòng)合同，頂力鞋服公司應(yīng)當(dāng)向唐某某支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。人力資源和社會(huì)保障部頒布的《實(shí)施〈中華人民共和國(guó)社會(huì)保險(xiǎn)法〉若干規(guī)定》第十三條規(guī)定：“失業(yè)人員符合社會(huì)保險(xiǎn)法第四十五條規(guī)定條件的，可以申請(qǐng)領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金，并享受其他失業(yè)保險(xiǎn)待遇。其中，非因本人意愿中斷就業(yè)包括下列情形：……（五）勞動(dòng)者本人依照勞動(dòng)合同法第三十八條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的……”。因此，唐某某以頂力鞋服公司未為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)為由解除勞動(dòng)合同應(yīng)認(rèn)定為非因唐某某本人意愿中斷就業(yè)。頂力鞋服公司未為唐某某繳納失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)，造成唐某某不能享受失業(yè)保險(xiǎn)待遇，頂力鞋服公司應(yīng)當(dāng)向唐某某賠償失業(yè)保險(xiǎn)賠償金。

綜上所述，頂力鞋服公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)10元，由上訴人頂力鞋服公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審 判 長(zhǎng)　丁詠梅

審 判 員　徐婷婷

審 判 員　王軍峰

二〇二一年二月二十三日

法官助理　陳　佳

書 記 員　程方坪