上訴人（原審原告、反訴被告）：歸某某旅游開發(fā)有限公司，住所地重慶市合川區(qū)南津街**第****，統(tǒng)一社會信用代碼91500117MA5U4HP94Q。

法定代表人：龐家武，該公司總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：張晶，女，該公司股東。

委托訴訟代理人：吳繼文，重慶萬誠律師事務(wù)所律師。

上訴人（原審被告、反訴原告）：方春光，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住重慶市巫山縣。

委托訴訟代理人：方中華，重慶洲同律師事務(wù)所律師。

上訴人歸某某旅游開發(fā)有限公司（以下簡稱歸某某公司）與上訴人方春光合同糾紛一案，石柱土家自治縣（以下簡稱石柱縣）人民法院作出（2020）渝0240民初615號民事判決，歸某某公司、方春光均對該判決不服，向本院提起上訴。本院于2020年1月6日受理后，依法組成合議庭，對上訴人歸某某公司的委托訴訟代理人張晶、吳繼文、上訴人方春光及其委托代理人方中華進行了調(diào)查詢問。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

歸某某公司上訴請求：撤銷一審判決第二項，判令方春光返還歸某某公司608000元（即760000元×80%）。事實和理由：方春光應(yīng)當(dāng)返還第二階段合同價款的80%。方春光從事的規(guī)劃設(shè)計，以通過部門評審為完成標(biāo)志。根據(jù)合同約定，通過相關(guān)部門評審是方春光的義務(wù)，如未能通過評審，方春光應(yīng)當(dāng)在扣除項目本階段基本費用外，剩余部分退還給歸某某公司。歸某某公司認為“基本費用”的范圍等于方春光進行該部分規(guī)劃設(shè)計所花費的差旅費、打印費等固定開銷，再酌情考慮一定的工時費，約等于整個階段費用的20%。一審判決未考慮腦力勞動的特點，將其等同于可以量化和重復(fù)的一般勞務(wù)，從而錯誤認定“基本費用”所占比例。

方春光答辯認為，涉案方案在2018年12月6日經(jīng)石柱縣城市規(guī)劃委員會評審?fù)ㄟ^，一審認為方案沒有通過的理由缺乏事實依據(jù)，并要求方春光返還20%的合同價款也無法律依據(jù)，請求二審法院撤銷一審判決，駁回歸某某公司的訴訟請求。根據(jù)當(dāng)事人雙方簽訂的合同約定，應(yīng)支付合同價款的95%，由于歸某某公司沒有向方春光支付剩下的35%，按照規(guī)定所交的定金不予退還。請求支持方春光的上訴請求。

方春光上訴請求：撤銷一審判決，改判為由歸某某公司支付方春光合同價款380000元，駁回歸某某公司的訴訟請求；一、二審的訴訟費用由歸某某公司承擔(dān)。事實和理由：方春光依約完成了項目創(chuàng)意策劃和項目概念規(guī)劃方案，歸某某公司理應(yīng)承擔(dān)方春光此兩個階段的工作費用。方春光最后一次給歸某某公司提交完善的概念規(guī)劃方案是2018年12月3日11時33分，2018年12月6日上的石柱縣規(guī)委會，按照合同約定，歸某某公司應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)，即2018年12月13日前書面告知是否審核通過。如果不書面告知，則視為審核通過，歸某某公司一直到一審?fù)徢岸紱]有書面告知。事實上，概念規(guī)劃已獲得評審?fù)ㄟ^。按照合同約定，歸某某公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)設(shè)計費用，一審判決酌定扣減20%的費用，不符合合同約定。歸某某公司不支付第三期工程款的行為，理應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。一審法院將首期支付的定金抵作合同價款，顯然違反了定金法則的法律規(guī)定。

歸某某公司答辯認為，應(yīng)當(dāng)駁回方春光的訴訟請求。合同約定歸某某公司應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)告知審核是否通過，雖未明確約定時間的起算點，但按照通常理解是有了審核意見可以告知之日為起點。合同約定概念規(guī)劃文件需要專家及歸某某公司審核通過，主要考慮因素是概念規(guī)劃文件即要通過政府的行政審查，又要滿足企業(yè)的經(jīng)營需要。歸某某公司在2018年12月18日書面告知方春光概念規(guī)劃未通過專家評審，并提出修改意見，但方春光拒絕修改。歸某某公司的行為符合常理，沒有超過約定期間，沒有惡意拖延。方春光的行為構(gòu)成根本違約，給歸某某公司造成有損失。

歸某某公司向一審法院起訴請求：1.判令解除歸某某公司、方春光于2018年8月17日簽訂的《中國·石龍（國際）康養(yǎng)文旅目的地規(guī)劃合同》；2.判令方春光退還歸某某公司合同價款760000元。

方春光向一審法院反訴請求：1.判令歸某某公司支付方春光合同價款380000元；2.由歸某某公司承擔(dān)訴訟費。

一審法院認定事實：2018年8月17日，歸某某公司作為甲方（委托單位），與方春光作為乙方（設(shè)計單位）簽訂了《中國·石龍（國際）康養(yǎng)文旅目的地規(guī)劃合同》（以下簡稱《規(guī)劃合同》），約定由方春光為歸某某公司在中國·石龍（國際）康養(yǎng)文旅目的地項目區(qū)域內(nèi)開展農(nóng)業(yè)、旅游產(chǎn)業(yè)、產(chǎn)品、養(yǎng)老地產(chǎn)、民宿版塊的策劃、規(guī)劃設(shè)計工作。合同第三條載明：2018年8月17日至9月15日為創(chuàng)意策劃方案出具時間，2018年9月18日至10月20日為概念規(guī)劃出具時間，2018年10月23日至11月30日為總體規(guī)劃出具時間，服務(wù)周期安排時間根據(jù)實際情況能提前的盡量提前，如中間過程有問題，甲乙雙方協(xié)商。合同第四條第1項載明：重慶市石柱縣黃水鎮(zhèn)石家鄉(xiāng)4000畝進行策劃、總體規(guī)劃設(shè)計，其中功能含有功能定位、發(fā)展目標(biāo)、功能分區(qū)、產(chǎn)業(yè)設(shè)置等內(nèi)容，并對規(guī)劃可建區(qū)域進行規(guī)劃設(shè)計；第3項載明：以上所有規(guī)劃設(shè)計成果乙方負責(zé)并確保通過石柱縣委縣政府及專家評審?fù)ㄟ^。雙方在合同第七條對費用及支付方式進行了約定，該條第1項、第2項載明合同為固定總價合同，項目的創(chuàng)意策劃、概念規(guī)劃和總體規(guī)劃設(shè)計共1900000元。第七條3.1.1載明：簽訂合同后7日內(nèi)支付至合同價款的20%預(yù)付款作為定金，乙方收到應(yīng)付款后開始啟動創(chuàng)意策劃方案工作（應(yīng)付款全額到賬之日起開始計算工作日）。第七條3.1.2載明：完成項目的創(chuàng)意策劃并進行項目匯報，經(jīng)專家及甲方審核通過之后7日內(nèi)支付至合同價款的60%，乙方收到應(yīng)付款后開始啟動概念規(guī)劃（應(yīng)付款全額到賬之日起開始計算工作日）；如甲方在7日內(nèi)對乙方的創(chuàng)意策劃方案文件不予書面告知是否審核通過，則視為審核通過，甲方應(yīng)當(dāng)付清至合同價款的60%；創(chuàng)意策劃方案未能通過甲方或?qū)＜以u審，乙方扣除項目本階段基本費用外，剩余部分退還給甲方，后續(xù)款項不予支持……。第七條3.1.3載明：完成整個概念規(guī)劃設(shè)計，對其成果進行項目匯報，專家及甲方審核通過之后，支付至合同價款的95%，乙方收到應(yīng)付款后開始啟動總體規(guī)劃（應(yīng)付款全額到賬之日起開始計算工作日）；余款5%作為質(zhì)保金，質(zhì)量保證期滿后7日內(nèi)無息支付；如甲方在7日內(nèi)對乙方的概念規(guī)劃文件不予書面告知是否審核通過，則視為審核通過，甲方應(yīng)當(dāng)付清至合同價款95%，如未能通過甲方或?qū)＜以u審，同樣乙方扣除項目本階段基本費用外，剩余部分退還給甲方，后續(xù)款項不予支付……。第八條8.1.5載明：在合同履行期間，甲方要求終止或解除合同，應(yīng)提前7個工作日書面通知乙方；乙方未開始設(shè)計工作的，不退還甲方已付定金；乙方開始工作的，甲方應(yīng)根據(jù)乙方已進行的經(jīng)雙方確認的實際工作量支付相應(yīng)費用。第八條8.2.1載明，乙方根據(jù)甲方提供的基礎(chǔ)資料，按本合同規(guī)定的內(nèi)容、時間及份數(shù)向甲方交付成果……。第八條8.2.2載明：……策劃、規(guī)劃設(shè)計成果需確保通過評審專家及甲方審核，并經(jīng)石柱縣委縣政府及相關(guān)規(guī)劃部門審核通過，如需向各級政府匯報，乙方需組織相關(guān)設(shè)計人員向石柱縣相關(guān)部門匯報，確保規(guī)劃方案審批通過。第八條8.2.4載明：乙方交付策劃、規(guī)劃設(shè)計方案后，根據(jù)評審意見負責(zé)不超過本合同規(guī)定范圍內(nèi)的必要修改和補充。第十一條11.1載明：甲方應(yīng)按本合同規(guī)定的金額和時間向乙方支付設(shè)計費，每逾期支付一天，應(yīng)承擔(dān)支付金額千分之二的逾期違約金；逾期超過7日以上時，乙方有權(quán)暫停履行下階段工作，并書面通知甲方，甲方應(yīng)當(dāng)支付項目本階段規(guī)劃設(shè)計費；如甲方的上級或設(shè)計審批部門對設(shè)計文件不審批或本合同項目停緩建，甲方應(yīng)當(dāng)支付項目本階段規(guī)劃設(shè)計費。第十一條第11.3載明：由于乙方設(shè)計深度、設(shè)計質(zhì)量、設(shè)計配合等達不到本合同及各階段合同、任務(wù)書的要求，乙方應(yīng)無條件按甲方要求修改設(shè)計；由于乙方溝通、理解及其他原因，造成設(shè)計方向和設(shè)計質(zhì)量無法滿足甲方要求，甲方有權(quán)終止本合同，并根據(jù)甲方書面確認的乙方實際完成的工作量，以多退少補的原則結(jié)算設(shè)計費用。合同簽訂后，歸某某公司于2018年8月21日、29日分別向方春光個人賬戶轉(zhuǎn)款200000元、180000元。歸某某公司于2018年10月18日、30日分別向重慶食匠科技有限公司賬戶轉(zhuǎn)款360000元、400000元。歸某某公司、方春光對已付款金額均無異議。

方春光提交的QQ郵箱截圖、微信聊天記錄、策劃方案等相關(guān)證據(jù)顯示：1.2018年9月27日，方春光將《中國重慶·萬歲湖九五天朝（國際）康養(yǎng)度假基地項目創(chuàng)意策劃大綱》、《中國重慶·萬歲湖九五天朝（國際）康養(yǎng)度假基地項目創(chuàng)意策劃方案》、總平圖及功能分區(qū)圖通過QQ郵箱的方式發(fā)送給了歸某某公司的工作人員(王狀紅)。2.2018年10月30日，方春光將其完成的相關(guān)概念規(guī)劃策劃方案以QQ郵箱的方式發(fā)送給了王狀紅，王狀紅于同年11月3日通過微信的方式告訴方春光稱：“項目里不能出現(xiàn)大型娛樂設(shè)施，圖片該換的換，這一點是發(fā)改委提出來的”，方春光回復(fù)稱：“王總，我跟他又見面做了溝通，并將你的意見向他們作了詳細的傳達，現(xiàn)在正按新的思路拉通稿，有大量的調(diào)整，這個版本的確不適合拿出來。敬請見諒，爭取下周四拿出來先請你審核好嗎？”。3.2018年11月8日15時許，王狀紅在微信中讓方春光和“龐總”約一下時間匯報方案，并稱下周要交文本到縣政府，并要拿文本給各局領(lǐng)導(dǎo)匯報，讓方春光將最終版本電子檔發(fā)過去，同時要制作文本，要求方春光將兩個工作內(nèi)容在下周五之前完成；同日16時57分，方春光將命名為“萬歲福國際康養(yǎng)文旅綜合體項目11.08.pptx”的文件通過QQ郵箱發(fā)送給了王狀紅；同月12日，歸某某公司工作人員項博短信聯(lián)系方春光讓方春光將資料交給保安，方春光將資料交給保安后短息回復(fù)了項博；次日項博短信告知方春光，稱方案已經(jīng)送到了旅發(fā)委和陳副縣長，等待通知協(xié)調(diào)時間做現(xiàn)場匯報，讓方春光看到信息與其電話聯(lián)系。4.2018年11月21日，項博短信告知方春光稱：“方總，今天基本思路大家清晰了，我的建議在25號你們簡約版概規(guī)要出來，我星期一約領(lǐng)導(dǎo)直接匯報，早一天規(guī)劃落實，我們后續(xù)的項目才能開工”；同月27日，項博通過微信將其QQ郵箱告知方春光，方春光于11月30日通過QQ郵箱將命名為“大黃水土家風(fēng)國際康養(yǎng)度假基地概念性規(guī)劃11.28.pptx”文件發(fā)送給了項博。5.2018年12月1日，項博分別以微信和短信息的方式告知方春光：“方總，今天接到通知初步定在下周四上午九點半上規(guī)委會專家評審，通知要準備六個完整版和14個簡本版概規(guī)文本以及PPT文件，周一上交至規(guī)劃局，未及時上交相關(guān)材料者，取消評審資格”，方春光微信回復(fù)下午回去后聯(lián)系；同月3日，方春光將命名為“大黃水土家風(fēng)國際康養(yǎng)度假基地概念性規(guī)劃12.2簡版.pptx”文件發(fā)送給了項博。

2018年12月18日，歸某某公司向方春光發(fā)出《告知函》，告知方春光所提交規(guī)劃方案經(jīng)上級部門與甲方（即歸某某公司）評議后還未達到甲方要求，專家評審會未通過，并要求方春光在2018年12月23日前完成對《中國·石龍（國際）康養(yǎng)文旅目的地規(guī)劃》概念規(guī)劃的進一步完善，按照政府要求完成概念規(guī)劃的匯報，直至通過政府專家會及甲方評議，否則依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十條、第九十三條、第一百零七條及《中國·石龍（國際）康養(yǎng)文旅目的地規(guī)劃合同》之約定，歸某某公司有權(quán)單方解除合同，按合同內(nèi)容乙方應(yīng)退還已付款項，承擔(dān)甲方的損失及違約責(zé)任。

2019年1月24日，方春光向歸某某公司發(fā)出《催款函》，載明：2018年12月8日上午，歸某某公司主要負責(zé)人和項目相關(guān)人員在歸某某藍莓園對方春光作出啟動該項目總體規(guī)劃設(shè)計相關(guān)工作的具體要求，明確方春光提交總體規(guī)劃的時間；2018年12月10日，乙方按照歸某某公司要求，安排相關(guān)工作人員至該項目地開展總體規(guī)劃設(shè)計工作，并于當(dāng)天向歸某某公司提出支付該項目總體規(guī)劃階段的應(yīng)付款；根據(jù)合同規(guī)定歸某某公司應(yīng)支付合同價款的95%，合同的乙方收到應(yīng)付款后開始啟動總體規(guī)劃，后方春光多次要求，但歸某某公司未按合同規(guī)定支付應(yīng)付款；現(xiàn)方春光致函歸某某公司履行合同，支付總規(guī)設(shè)計應(yīng)付款。

2019年1月29日，歸某某公司針對方春光的《催款函》向方春光發(fā)出《回復(fù)函》，載明歸某某公司于2018年12月18日函告方春光要求進行整改，但歸某某公司未收到方春光的正式匯報及任何形式的修改，方春光要求歸某某公司支付款項不合法也不合理，歸某某公司不存在任何過失或者過錯，不存在任何應(yīng)支付的催款事項，且方春光的行為已經(jīng)給歸某某公司造成經(jīng)濟損失，歸某某公司要求方春光收到或者知曉回復(fù)函后3日內(nèi)向歸某某公司回復(fù)并退還歸某某公司預(yù)支付的760000元。

一審法院認為，案涉《規(guī)劃合同》系歸某某公司和方春光的真實意思表示，合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應(yīng)認定合法有效，雙方均應(yīng)按照合同的約定行使權(quán)利、履行義務(wù)。根據(jù)雙方的訴辯主張，本案的爭議焦點為：一、案涉《規(guī)劃合同》是否應(yīng)予解除；二、方春光履行合同義務(wù)的程度如何確定，是否應(yīng)當(dāng)向歸某某公司退還合同價款；三、方春光請求歸某某公司支付380000元是否應(yīng)予支持。針對爭議焦點，該院分析評判如下：

關(guān)于焦點一。根據(jù)雙方在《規(guī)劃合同》第11.3條“由于乙方（方春光）設(shè)計深度、設(shè)計質(zhì)量、設(shè)計配合等達不到本合同及各階段合同、任務(wù)書的要求，乙方應(yīng)無條件按甲方要求修改設(shè)計。由于乙方溝通、理解及其他原因，造成設(shè)計方向和設(shè)計質(zhì)量無法滿足甲方要求，甲方（歸某某公司）有權(quán)終止本合同，并根據(jù)甲方書面確認的乙方實際完成的工作量，以多退少補的原則結(jié)算設(shè)計費用”以及第8.2.2條“……策劃、規(guī)劃設(shè)計成果需確保通過評審專家及甲方審核，并經(jīng)石柱縣委縣政府及相關(guān)規(guī)劃部門審核通過，如需向各級政府匯報，乙方需組織相關(guān)設(shè)計人員向石柱縣相關(guān)部門匯報，確保規(guī)劃方案審批通過”的約定，方春光在歸某某公司對其提交的方案提出修改要求的情況下應(yīng)當(dāng)按約予以進一步修改完善。本案中，歸某某公司在概念規(guī)劃方案未通過專家會評審后，以《告知函》的方式要求方春光對方案進一步完善，方春光當(dāng)庭認可收到該《告知函》，但方春光在收到《告知函》后未對概念規(guī)劃方案進行修改、完善，并于2019年1月24日發(fā)出《催款函》向歸某某公司催收下一階段的款項，方春光的行為已經(jīng)明確表示其不再對概念規(guī)劃方案進行修改完善，致歸某某訂立合同的目的不能實現(xiàn)，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十四條“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違法行為致使不能實現(xiàn)合同目的”之規(guī)定，歸某某公司主張解除案涉《規(guī)劃合同》，符合法律規(guī)定，應(yīng)予支持。

關(guān)于焦點二。《規(guī)劃合同》中約定，涉案項目的規(guī)劃設(shè)計分為三個服務(wù)周期，即創(chuàng)意策劃方案、概念規(guī)劃、總體規(guī)劃，并有具體的設(shè)計周期和時間，同時還約定了歸某某公司的付款進度。歸某某公司分兩次向方春光支付定金380000元后，方春光于2018年9月27日將《中國重慶·萬歲湖九五天朝（國際）康養(yǎng)度假基地項目創(chuàng)意策劃大綱》、《中國重慶·萬歲湖九五天朝（國際）康養(yǎng)度假基地項目創(chuàng)意策劃方案》、總平圖及功能分區(qū)圖通過QQ郵箱的方式發(fā)送給了歸某某公司的工作人員(王狀紅)，庭審中，歸某某公司對方春光已完成創(chuàng)意策劃方案未提出異議，該院予以確認。方春光完成創(chuàng)意策劃方案后，歸某某公司于2018年10月18日、30日向方春光指定賬戶轉(zhuǎn)款共760000元（即付至合同價款的60%）后，方春光于2018年10月30日第一次交付了其完成的相關(guān)概念規(guī)劃方案，從方春光提供的聊天記錄、QQ郵箱截圖及相關(guān)設(shè)計資料顯示，方春光交付概念規(guī)劃方案后，歸某某公司一方對概念規(guī)劃方案多次提出了修改意見，方春光也對概念規(guī)劃方案作了一定的修改、完善，但概念規(guī)劃方案最終未能通過相關(guān)部門及專家評審?，F(xiàn)歸某某公司以方春光未能完成概念規(guī)劃方案，要求方春光返還其支付的760000元，根據(jù)查明的事實，方春光在收到相應(yīng)款項后進行了實際的投入，并完成了概念規(guī)劃方案絕大部分的制作、設(shè)計等工作。歸某某公司并未提供證據(jù)證明概念規(guī)劃方案最終未能通過合同以外的第三方評審的原因僅歸咎于方春光，故對歸某某公司要求方春光全額返還其第二階段所支付的760000元不予支持。又《中華人民共和國合同法》第九十七條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失”，雙方在《規(guī)劃合同》中約定“如果（概念規(guī)劃設(shè)計方案）未能通過甲方或者專家評審，在乙方扣除項目本階段基本費用外，剩余部分退還給甲方，后續(xù)款項不予支付”，現(xiàn)方春光向歸某某公司提交了第二階段的概念規(guī)劃設(shè)計方案，在歸某某公司提交相關(guān)部門評審之前，方春光也根據(jù)歸某某公司提出的修改意見對方案進行了修改及完善，但方春光在歸某某公司明確告知方案未能通過評審并要求方春光在2018年12月23日前對概念規(guī)劃進一步修改完善時，未按約再次對概念規(guī)劃方案進行完善、修改。故該院綜合全案證據(jù)以及合同履行過程中雙方的履約情況，酌定方春光已履行合同第二階段（概念規(guī)劃設(shè)計）的80%，歸某某公司已全額支付第二階段的合同價款760000.00元，方春光還應(yīng)當(dāng)返還歸某某公司760000元×（1-80%）=152000元。

關(guān)于焦點三?，F(xiàn)方春光主張歸某某公司不按約支付下一階段的合同價款，反而將項目發(fā)包給了其他公司，構(gòu)成根本違約，定金不應(yīng)返還，其依約超額完成了合同約定的工作量，歸某某公司尚欠第二階段的合同價款380000元。雖然《規(guī)劃合同》中3.1.1條約定：“簽訂合同后7日內(nèi)支付至合同價款的20%預(yù)付款作為定金，乙方收到應(yīng)付款開始啟動創(chuàng)意策劃方案工作”及第11.4條約定：“合同生效后，甲方（非乙方過錯）要求終止或解除合同，乙方不退還定金，甲方應(yīng)按定金的一倍賠償乙方”；但是，雙方約定，方春光在設(shè)計深度、質(zhì)量、配合等達不到本合同及各階段合同、任務(wù)書的要求的情況下，應(yīng)無條件按照歸某某公司的要求修改設(shè)計，方春光在歸某某公司函告其對概念規(guī)劃進一步完善的情況下并未再次作出修改、完善，方春光在實際履行合同過程中存在過錯，且方春光訴訟過程中也未能提供歸某某公司已將涉案的規(guī)劃設(shè)計委托第三方完成的相關(guān)證據(jù)。又按照《規(guī)劃合同》第3.1.2條的約定，方春光完成項目的創(chuàng)意策劃后歸某某公司支付至合同價款的60%，方春光收到應(yīng)付款后開始啟動概念規(guī)劃，據(jù)此，方春光啟動概念規(guī)劃的前提是歸某某公司已支付至合同價款的60%；雖然第3.1.1條中將啟動創(chuàng)意策劃方案前歸某某支付的380000.00元定性為定金，但是，從之后的款項支付及雙方實際履行合同的情況上看，歸某某公司第二階段支付760000元后，方春光就啟動了概念規(guī)劃方案，合同價款1900000元的60%（1140000）元顯然是包含了之前支付的380000元；且方春光向歸某某發(fā)出的《催款函》中并未提及第一階段（創(chuàng)意策劃方案）、第二階段（概念規(guī)劃）的費用問題，僅要求歸某某公司繼續(xù)支付至合同價款的95%的總規(guī)設(shè)計的應(yīng)付款；因此，雙方在實際履行合同過程中已將該380000元作為了第一階段創(chuàng)意策劃方案的費用，方春光現(xiàn)提出的歸某某公司尚欠第二階段的合同價款380000元的意見不能成立。故對方春光要求歸某某公司支付380000元的請求，該院不予支持。

綜上，依照《中華人民共和國民法總則》第七條、第一百一十八條、第一百一十九條、第一百七十六條，《中華人民共和國合同法》第八條、第六十條、第九十四條、第九十七條、第一百零七條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款和《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十條之規(guī)定，判決：一、解除歸某某公司與方春光于2018年8月17日簽訂的《規(guī)劃合同》；二、方春光于判決生效之日起十五日內(nèi)返還歸某某公司152000元；三、駁回歸某某公司的其余訴訟請求；四、駁回方春光的全部反訴請求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。本訴案件受理費11400元，由歸某某公司負擔(dān)8060元，由方春光負擔(dān)3340元；反訴案件受理費3500元，由方春光負擔(dān)。

本案二審期間，方春光向本院提交了《石柱縣城市規(guī)劃委員會2018年第六次全體會議紀要》（以下簡稱《會議紀要》）作為新證據(jù)，本院組織當(dāng)事人雙方進行了質(zhì)證。

本院二審查明：1.石柱縣城市規(guī)劃委員會辦公室于2018年12月24日發(fā)布《會議紀要》，該紀要第二項載明：原則同意石家鄉(xiāng)石龍國際產(chǎn)業(yè)園概念性方案設(shè)計及石家鄉(xiāng)規(guī)劃黃龍組團地塊規(guī)劃修改。方春光、歸某某公司在二審審理過程中確認該紀要第二項議定事項為案涉項目。

2.歸某某公司（甲方）與方春光（乙方）簽訂的《規(guī)劃合同》第8.2.3條載明：“乙方必須保證總規(guī)的合法性，必須由甲方認可的專業(yè)且具有規(guī)劃資質(zhì)的單位設(shè)計制作，……”3.方春光在本案二審過程中表示，同意歸某某公司解除案涉《規(guī)劃合同》。4.歸某某公司為案涉項目成立的重慶野鶴島衛(wèi)華旅游開發(fā)有限公司（以下簡稱野鶴島公司）與方春光介紹的重慶浩林格悅旅游規(guī)劃設(shè)計有限公司（以下簡稱浩林格悅公司）針對案涉項目的總體規(guī)劃設(shè)計在2018年9月13日簽訂了《中國·石龍（國際）康養(yǎng)文旅目的地規(guī)劃合同》（以下簡稱《規(guī)劃合同2》）以落實方春光與歸某某公司簽訂的《規(guī)劃合同》中由方春光安排具有資質(zhì)的第三人進行總體規(guī)劃設(shè)計的相關(guān)約定。歸某某公司、方春光均認可浩林格悅公司具有相關(guān)資質(zhì)?！兑?guī)劃合同2》約定由浩林格悅公司收取總體規(guī)劃設(shè)計費用。

5.方春光明確其主張的定金的性質(zhì)是違約定金。

對于方春光所作的案涉項目概念規(guī)劃是否審核通過，雙方當(dāng)事人存有爭議，本院對該爭議事實認定如下：方春光向本院提交的《會議紀要》第二部分“石家鄉(xiāng)石龍國際產(chǎn)業(yè)園概念性方案設(shè)計及石家鄉(xiāng)規(guī)劃黃龍組團地塊規(guī)劃修改”載明：“原則同意該概念性設(shè)計及地塊規(guī)劃修改?！睔w某某公司稱概念規(guī)劃沒有通過評審，并通知方春光進行修改，但從歸某某公司發(fā)給方春光的《告知函》的內(nèi)容來看，該函的落款時間是2018年12月18日，在《會議紀要》發(fā)布之間之前，且該函也未告知方春光沒有通過評審的具體原因和需要方春光進一步完善修改的具體事項。歸某某公司稱通過面談和電話溝通的形式告知了方春光具體的完善修改事項，但方春光不予認可，稱概念規(guī)劃已經(jīng)由石柱縣城市規(guī)劃委員會原則性通過，無需修改，歸某某公司自認無法舉示書面證據(jù)證明其所稱事實，故本院認定方春光所作概念規(guī)劃已經(jīng)通過了專家評審。歸某某公司稱方春光所作概念規(guī)劃尚需同時通過歸某某公司的審核，由于石柱縣城市規(guī)劃委員會在2018年12月24日已經(jīng)通過審核，按照常理，只有在歸某某公司先行通過審核之后，才會提交石柱縣城市規(guī)劃委員會進行審核，故本院認定方春光所作概念規(guī)劃也通過了歸某某公司審核。

本院二審查明的其余事實與一審法院查明的事實一致，本院對一審法院查明的事實予以確認。

本院認為，本案的爭議焦點是：1.案涉《規(guī)劃合同》的效力是有效還是無效；2.歸某某公司應(yīng)否支付方春光創(chuàng)意策劃及概念規(guī)劃設(shè)計費用；3.案涉《規(guī)劃合同》應(yīng)否解除；4.歸某某公司已經(jīng)支付的創(chuàng)意策劃款項是否轉(zhuǎn)化為定金。本院對前述爭議焦點評述如下：

對于焦點一。歸某某公司與方春光簽訂的《規(guī)劃合同》約定由方春光完成石柱縣黃水鎮(zhèn)石家鄉(xiāng)康養(yǎng)文旅項目的創(chuàng)意策劃和概念規(guī)劃，并由方春光安排第三方進行總體規(guī)劃?！吨腥A人民共和國建筑法》第十三條規(guī)定：“從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動?！眹鴦?wù)院頒布的《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》第八條規(guī)定：“建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位應(yīng)當(dāng)在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬建設(shè)工程勘察、設(shè)計業(yè)務(wù)。禁止建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位超越其資質(zhì)等級許可的范圍或者以其他建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位的名義承攬建設(shè)工程勘察、設(shè)計業(yè)務(wù)。禁止建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承攬建設(shè)工程勘察、設(shè)計業(yè)務(wù)。”由于建筑產(chǎn)品是涉及公共安全的特殊產(chǎn)品，為保證建筑產(chǎn)品質(zhì)量，法律、法規(guī)對建筑市場主體規(guī)定了較為嚴格的準入條件、對承包人的主體資格作出了嚴格限制。因此，上述禁止性規(guī)定應(yīng)為效力性強制規(guī)定，故在建設(shè)工程設(shè)計合同糾紛中應(yīng)當(dāng)審查承包人的資質(zhì)。若建設(shè)工程設(shè)計合同的承包人在未取得相應(yīng)設(shè)計資質(zhì)的情況下提供設(shè)計服務(wù)，則違反了法律、行政法規(guī)的效力性強制性規(guī)定，合同應(yīng)屬無效。在本案，方春光與歸某某公司簽訂的《規(guī)劃合同》中創(chuàng)意策劃和概念規(guī)劃設(shè)計的價款占到了整個合同價款的60%，且創(chuàng)意策劃和概念規(guī)劃設(shè)計是總體規(guī)劃的前提和基礎(chǔ)，方春光作為自然人，不具有相應(yīng)設(shè)計資質(zhì)，其對案涉項目的創(chuàng)意策劃和概念規(guī)劃設(shè)計進行承包設(shè)計，該部分合同效力應(yīng)當(dāng)被認定為無效。對于項目的總體規(guī)劃設(shè)計，歸某某公司、方春光一致認可設(shè)計承包人需要相應(yīng)的資質(zhì)才可以承包。歸某某公司與方春光在《規(guī)劃合同》中約定，對于總體設(shè)計由“甲方（歸某某公司）認可的專業(yè)且具備規(guī)劃資質(zhì)的單位設(shè)計制作”，方春光并不是總體規(guī)劃設(shè)計的直接承包人，其只是負責(zé)安排有總體規(guī)劃設(shè)計資質(zhì)的第三人進行承包設(shè)計。故方春光與歸某某公司在《規(guī)劃合同》中就總體規(guī)劃設(shè)計部分的約定因不具有無效情形，應(yīng)當(dāng)認定為有效。

對于焦點二。歸某某公司已經(jīng)支付方春光1140000元，占到了總合同價款的60%，表明方春光已經(jīng)完成了創(chuàng)意策劃并獲得歸某某公司和專家的審核通過。本院前已認定方春光所作概念規(guī)劃設(shè)計通過了歸某某公司以及專家審核。方春光完成了創(chuàng)意策劃、概念規(guī)劃設(shè)計，交付了設(shè)計成果，鑒于案涉設(shè)計活動與建設(shè)工程施工活動類似，方春光對案涉項目設(shè)計投入了勞務(wù)和智力勞動，歸某某公司取得了方春光的設(shè)計成果，即使合同無效也無法適用無效恢復(fù)原狀的返還原則。參照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持”的精神，即使案涉《規(guī)劃合同》中對創(chuàng)意策劃、概念規(guī)劃設(shè)計的約定無效，歸某某公司亦應(yīng)對取得方春光的設(shè)計成果支付相應(yīng)對價。按照合同，歸某某公司應(yīng)當(dāng)支付的對價即是其已經(jīng)支付給方春光的1140000元，故本院對歸某某供公司要求方春光返還合同價款760000元的訴訟請求不予支持。

對于焦點三。歸某某公司提起本案本訴要求解除合同，方春光在訴訟過程中表示同意。根據(jù)前述，對于《規(guī)劃合同》中創(chuàng)意策劃、概念規(guī)劃部分被認定為無效，歸某某公司對于該部分合同要求解除，即使方春光同意解除，本院亦不予支持。對于總體規(guī)劃設(shè)計部分，依照《中華人民共和國合同法》第九十三條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同”，本院確認《規(guī)劃合同》總體規(guī)劃設(shè)計部分解除。

對于焦點四。歸某某公司已經(jīng)如約支付了方春光創(chuàng)意策劃和概念規(guī)劃設(shè)計階段的費用。對于第三階段的總體規(guī)劃設(shè)計，方春光并不具有相應(yīng)的承包資質(zhì)，按照約定是由方春光安排有資質(zhì)的第三人進行總體規(guī)劃設(shè)計，為此，野鶴島公司與浩林格悅公司簽訂了《規(guī)劃合同2》，方春光認可簽訂時間在后的《規(guī)劃合同2》是對《規(guī)劃合同》中對由方春光安排有資質(zhì)的第三人進行總體規(guī)劃設(shè)計的約定具體落實，即由浩林格悅公司完成總體規(guī)劃設(shè)計，同時《規(guī)劃合同2》中也明確了是由浩林格悅公司收取總體規(guī)劃設(shè)計階段的規(guī)劃設(shè)計費用760000元，因方春光并非《規(guī)劃合同2》的合同當(dāng)事人，且其也不能作為合法的總體規(guī)劃設(shè)計承包人，故歸某某公司沒有向方春光支付總體規(guī)劃設(shè)計階段的費用不構(gòu)成對《規(guī)劃合同》違約，歸某某公司已經(jīng)支付給方春光的創(chuàng)意策劃的款項不能轉(zhuǎn)化為違約定金，款項性質(zhì)不發(fā)生變化，不存在歸某某公司仍要支付方春光創(chuàng)意策劃、概念規(guī)劃設(shè)計款項的問題。

綜上，歸某某公司、方春光的上訴請求均部分成立，本院予以支持。依照《中華人民共和國合同法》第五十二條、五十六條、第九十三條第一款、第一百一十五條，《中華人民共和國建筑法》第十三條，《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》第八條，參照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、第一百七十條第一款第二項之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷石柱土家族自治縣人民法院(2020)渝0240民初615號民事判決第一項、第二項、第三項；

二、維持石柱土家族自治縣人民法院(2020)渝0240民初615號民事判決第四項；

三、確認上訴人歸某某旅游開發(fā)有限公司與上訴人方春光于2018年8月17日簽訂的《中國·石龍（國際）康養(yǎng)文旅目的地規(guī)劃合同》關(guān)于總體規(guī)劃設(shè)計部分解除；

四、駁回上訴人歸某某旅游開發(fā)有限公司其余訴訟請求。

一審本訴案件受理費11400元，由歸某某旅游開發(fā)有限公司負擔(dān)負擔(dān)；一審反訴案件受理費3500元，由方春光負擔(dān)。歸某某旅游開發(fā)有限公司提起上訴，二審案件受理費9880元，由歸某某旅游開發(fā)有限公司負擔(dān)。方春光提起上訴，二審案件受理費6840元，由方春光負擔(dān)。

本判決為終審判決。

審 判 長　丁詠梅

審 判 員　徐婷婷

審 判 員　王軍峰

二〇二一年三月二十五日

（院?。?/p>

法官助理　秦清華

書 記 員　程方坪