上訴人（原審原告）：林某某，女，xxxx年xx月xx日出生，東陽橫店林某某影視文化工作室演員，住北京市朝陽區(qū)。

委托訴訟代理人：張奇珍，廣東環(huán)球經(jīng)緯律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）：凱里雅某某醫(yī)療美容有限公司，住所地貴州省黔東南苗族侗族自治州凱里市友莊路金地花園******門面。

法定代表人：劉永濤，執(zhí)行董事兼總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：陸璐，貴州兄弟律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：郭一靜，貴州兄弟律師事務(wù)所律師。

上訴人林某某因與被上訴人凱里雅某某醫(yī)療美容有限公司(以下簡稱凱里雅某某公司)網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責(zé)任糾紛一案，不服北京互聯(lián)網(wǎng)法院（以下簡稱一審法院）作出的（2020）京0491民初26293號(hào)民事判決（以下簡稱一審判決），向本院提起上訴。本院于2021年2月8日立案后，依據(jù)《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于授權(quán)最高人民法院在部分地區(qū)開展民事訴訟程序繁簡分流改革試點(diǎn)工作的決定》，由審判員王小虎依法獨(dú)任進(jìn)行了審理。上訴人林某某的委托訴訟代理人張奇珍及被上訴人凱里雅某某公司的委托訴訟代理人郭一靜到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

林某某上訴請(qǐng)求：請(qǐng)求判令撤銷一審判決，改判支持我一審的第二、三項(xiàng)訴訟請(qǐng)求或發(fā)回重審。主要事實(shí)和理由如下：凱里雅某某公司侵權(quán)行為嚴(yán)重，且主觀故意明顯，該公司系美容整形服務(wù)企業(yè)，發(fā)布的5篇涉案文章中多次使用我的肖像照片吸引相關(guān)公眾關(guān)注、閱讀、推介微信公眾號(hào)及美容整形服務(wù)，其侵權(quán)情節(jié)較為嚴(yán)重，共使用我的肖像照片11次，一審法院作出判決時(shí)未考慮肖像照片使用次數(shù)、范圍、該公司微信公眾號(hào)的影響力以及侵權(quán)行為給我造成了經(jīng)濟(jì)損失同時(shí)為該公司帶來收益。凱里雅某某公司以我為話題并使用我的肖像照片進(jìn)行商業(yè)宣傳，其目的是通過明星效應(yīng)，提高大眾對(duì)其微信公眾號(hào)、該公司提供的美容整形服務(wù)關(guān)注度和影響力，從而達(dá)到商業(yè)宣傳的目的，一審法院在酌定經(jīng)濟(jì)損失時(shí)并未充分考慮我的商業(yè)價(jià)值，導(dǎo)致判決的經(jīng)濟(jì)損失過低，容易引發(fā)錯(cuò)誤的社會(huì)引導(dǎo)作用，且一審判決不符合類案同判的規(guī)則，應(yīng)當(dāng)予以改判。

凱里雅某某公司辯稱，一審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請(qǐng)求駁回林某某的上訴請(qǐng)求，維持原判。

林某某向一審法院起訴請(qǐng)求：1．判令凱里雅某某公司立即刪除涉嫌侵權(quán)內(nèi)容，停止侵權(quán)；2．判令凱里雅某某公司在全國公開發(fā)行的報(bào)紙以及該公司微信公眾號(hào)上向我公開賠禮道歉，致歉內(nèi)容應(yīng)包含本案判決書案號(hào)以及涉嫌侵犯我肖像權(quán)的具體情節(jié)且需法院和我審核認(rèn)可，致歉版面面積不小于6.0cm＊9.0cm（名片大小），致歉持續(xù)時(shí)間不少于30日；3．判令凱里雅某某公司向我賠償經(jīng)濟(jì)損失10萬元，維權(quán)合理開支的律師費(fèi)5000元。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：林某某系影視演員，其為證明自身的知名度，肖像所具有高度商業(yè)價(jià)值，提交個(gè)人百度百科網(wǎng)頁打印件。凱里雅某某公司系微信公眾號(hào)“凱里雅某某醫(yī)療美容門診部”（微信號(hào)×××）的運(yùn)營主體。林某某提交的2019年9月26日通過互聯(lián)網(wǎng)取證取得的《IP360取證數(shù)據(jù)保全證書》及錄像載明，涉案微信公眾號(hào)于2016年10月19日推送了標(biāo)題為《〈情深深雨濛濛〉翻拍，唯有雪姨還是那個(gè)雪姨》的文章，使用了林某某的3幅肖像照片；2016年10月27日推送了標(biāo)題為《敗財(cái)眉再不改，一生窮苦！》的文章，使用了林某某2張肖像照片；2016年9月8日推送了標(biāo)題為《看！孫楊這么帥都去整牙了，你的牙是不是也該整整了？》的文章，使用了林某某的2幅肖像照片；于2016年7月6日推送了標(biāo)題為《林某某霍建華宣布7·31日大婚！年齡真的不是問題？》的文章，使用了林某某的3幅肖像照片；2016年8月31日推送了標(biāo)題為《美人線最新標(biāo)準(zhǔn)&美人都長這樣》的文章，使用了林某某的1幅肖像照片。上述文章中林某某肖像照片有些為多人合影，且除林某某肖像照片外，其他人物形象和照片數(shù)量較多，文章尾部有“利美康”美麗分期貸款廣告、水光注射介紹、二維碼等信息。林某某于2020年6月1日委托北京星權(quán)律師事務(wù)所李海鷗律師向凱里雅某某公司郵寄律師函，EMS物流顯示同年6月4日被簽收。凱里雅某某公司認(rèn)可收到了律師函，且立即刪除了相應(yīng)圖文。林某某另提交一份經(jīng)過公證的代言合同復(fù)印件，用以證明其商業(yè)代言價(jià)值。凱里雅某某公司因沒有看到代言合同原件故對(duì)該份證據(jù)不認(rèn)可。凱里雅某某公司提交了涉案文章刪除記錄截圖、涉案微信公眾號(hào)的后臺(tái)截圖及民事判決書，證明涉案文章已經(jīng)刪除，涉案微信公眾號(hào)關(guān)注人數(shù)為735人，所有文章的閱讀量共計(jì)429次，類似案件的裁判結(jié)果為1萬元。林某某認(rèn)可凱里雅某某公司提交的證據(jù)的真實(shí)性、合法性，認(rèn)可涉案文章已經(jīng)刪除；但凱里雅某某公司微信公眾號(hào)后臺(tái)數(shù)據(jù)有修改的可能；不同案件的民事判決書不具有參考性。林某某確認(rèn)涉及侵權(quán)肖像權(quán)的圖片已經(jīng)全部刪除，當(dāng)庭撤回要求凱里雅某某公司刪除涉嫌侵權(quán)內(nèi)容的訴訟請(qǐng)求。

一審法院認(rèn)為，肖像權(quán)是指自然人對(duì)自己的肖像享有再現(xiàn)、使用或許可他人使用的權(quán)利。公民的肖像權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害、消除影響、賠禮道歉，并可以要求賠償損失。本案中，根據(jù)林某某提交的證據(jù)可以印證涉案文章中照片與其肖像的同一性，林某某的肖像具有一定程度的公眾識(shí)別度及商業(yè)價(jià)值。凱里雅某某公司在官方微信公眾號(hào)向用戶推送各類信息屬于公司經(jīng)營行為，未經(jīng)林某某許可，使用多幅林某某肖像照片，該使用行為侵害了林某某的肖像權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵害、賠禮道歉、賠償損失的侵權(quán)責(zé)任。關(guān)于停止侵權(quán)行為，因林某某已經(jīng)撤回該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求，故法院不再處理。關(guān)于林某某要求賠禮道歉的訴訟請(qǐng)求于法有據(jù)，應(yīng)予支持，但凱里雅某某公司賠禮道歉的方式應(yīng)與侵權(quán)的具體方式和所造成的影響范圍相當(dāng)，故法院將綜合考慮該公司對(duì)照片的使用方式和影響范圍等情節(jié)后，依法確定賠禮道歉的具體方式。因?yàn)閯P里雅某某公司是未經(jīng)許可在微信公眾號(hào)上使用林某某肖像照片，致歉聲明的載體亦應(yīng)以微信為宜，故對(duì)于林某某要求凱里雅某某公司在全國公開發(fā)行的報(bào)紙上登載致歉聲明的請(qǐng)求不予支持。關(guān)于林某某主張的經(jīng)濟(jì)損失，侵害他人人身權(quán)益造成財(cái)產(chǎn)損失的，按照被侵權(quán)人因此受到的損失賠償；被侵權(quán)人的損失難以確定，侵權(quán)人因此獲得利益的，按照其獲得的利益賠償；侵權(quán)人因此獲得的利益難以確定，被侵權(quán)人和侵權(quán)人就賠償數(shù)額協(xié)商不一致，向人民法院提起訴訟的，由人民法院根據(jù)實(shí)際情況確定賠償數(shù)額。本案中，林某某系演員，具有一定的知名度，其肖像亦具有一定商業(yè)價(jià)值，凱里雅某某公司將林某某的肖像照在本公司的微信公眾號(hào)中使用，可能會(huì)吸引用戶，為該公司帶來實(shí)際利益，但林某某未提交證據(jù)證實(shí)因人身權(quán)益受侵害所遭受到的財(cái)產(chǎn)損失及凱里雅某某公司因此獲得的利益，從涉案文章內(nèi)容以及含有林某某肖像的圖片本身來分析，一般的公眾并不會(huì)認(rèn)為凱里雅某某公司利用林某某的知名度為其企業(yè)經(jīng)營做廣告宣傳。綜上，依據(jù)《中華人民共和國民法總則》第一百一十條、《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第二條、第十五條、第二十條之規(guī)定，判決如下：一、本判決生效之日起七日內(nèi)，被告凱里雅某某醫(yī)療美容有限公司在微信公眾號(hào)“凱里雅某某醫(yī)療美容門診部”（微信號(hào)×××）顯著位置連續(xù)48小時(shí)就使用林某某肖像照片一事登載致歉聲明，致歉內(nèi)容由法院審核；如逾期不執(zhí)行上述內(nèi)容，法院將依據(jù)原告林某某的申請(qǐng)，在全國發(fā)行的報(bào)紙上刊登本判決書主要內(nèi)容，費(fèi)用由被告凱里雅某某醫(yī)療美容有限公司負(fù)擔(dān)；二、本判決生效之日起七日內(nèi)，被告凱里雅某某醫(yī)療美容有限公司向原告林某某賠償經(jīng)濟(jì)損失18000元；三、駁回原告林某某的其他訴訟請(qǐng)求。

二審期間，雙方當(dāng)事人均未在法定舉證期內(nèi)提交證據(jù)。本院經(jīng)審理查明的事實(shí)與一審法院查明的事實(shí)一致。

本院認(rèn)為，公民的肖像權(quán)受法律保護(hù)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用他人肖像；公民肖像權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉，并可以要求賠償損失。經(jīng)審查，鑒于林某某提交的證據(jù)可以證明凱里雅某某公司未經(jīng)林某某的許可，在該公司運(yùn)營管理的微信公眾號(hào)發(fā)布的數(shù)篇涉案文章中使用了多張林某某的肖像照片，該公司的行為構(gòu)成對(duì)林某某的肖像權(quán)侵害，故林某某有權(quán)要求停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉，并可以要求賠償損失；一審法院考慮凱里雅某某公司使用林某某肖像照片的形式、范圍、凱里雅某某公司的過錯(cuò)程度及侵權(quán)后果等因素后，判決凱里雅某某公司向林某某賠禮道歉的方式以及在法定幅度內(nèi)酌情確定凱里雅某某公司賠償林某某經(jīng)濟(jì)損失的金額并無不當(dāng)。綜上所述，林某某的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)670元，由林某某負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 員　王小虎

二〇二一年三月十八日

法官助理　王遠(yuǎn)哲

書 記 員　馬　欣