上訴人（原審被告）：北京羽某醫(yī)療美容門診部有限公司，住所地北京市海淀區(qū)復(fù)興路****樓**。

法定代表人：周毅，執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：許大巍，男，該公司員工。

被上訴人（原審原告）：楊某，女，xxxx年xx月xx日出生，香港特別行政區(qū)居民，住北京市朝陽區(qū)。

委托訴訟代理人：李峰，北京星權(quán)律師事務(wù)所律師。

上訴人北京羽某醫(yī)療美容門診部有限公司（以下簡稱羽某美容公司）因與被上訴人楊某網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責(zé)任糾紛一案，不服北京互聯(lián)網(wǎng)法院（2019）京0491民初28734號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年2月4日立案后，依法組成合議庭，進行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

北京羽某醫(yī)療美容門診部有限公司上訴請求：1．依法撤銷北京互聯(lián)網(wǎng)法院（2019）京0491民初28734號民事判決書第一項和第二項，改判駁回被上訴人全部訴訟請求；2．一、二審訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。事實和理由：上訴人確實使用了被上訴人的肖像，但并未對楊某造成實際損失，楊某也未提供任何證據(jù)證明其存在實際損失，因此不應(yīng)該判決上訴人賠償被上訴人。另上訴人并未對楊某造成精神損害，不應(yīng)該賠償起精神損害撫慰金。上訴人的公眾號早已不再使用。綜上，請求改判駁回被上訴人全部訴訟請求。

楊某辯稱，認(rèn)可一審判決。

楊某向一審法院起訴請求：1．判令羽某美容公司立即刪除涉嫌侵權(quán)內(nèi)容、停止侵權(quán)；2．判令羽某美容公司在全國公開發(fā)行的報紙以及羽某美容公司微信公眾號中向楊某公開賠禮道歉，要求：致歉內(nèi)容應(yīng)包含本案判決書案號、侵權(quán)圖片名稱、侵權(quán)圖片及使用位置，致歉版面面積不小于：6．0cm×9．0cm（名片大?。?；3．判令羽某美容公司向楊某賠償經(jīng)濟損失70萬元，精神損失20萬元，維權(quán)成本合理開支2000元，以上各項共計人民幣90．2萬元。訴訟過程中，楊某確認(rèn)羽某美容公司已刪除涉案圖片，撤回了第一項訴訟請求。

一審法院認(rèn)定事實：

（一）當(dāng)事人情況

楊某系國內(nèi)知名演員。

楊某提交了涉案微信公眾號“美玉顏智美專家”（微信號：×××）的認(rèn)證信息查詢頁面截圖，顯示賬號主體是北京美玉顏醫(yī)療美容門診部有限公司，“2017年01月14日‘北京美玉顏門診部’認(rèn)證‘美玉顏智美專家’”。2018年11月9日，楊某在全國企業(yè)信用查詢系統(tǒng)“企查查”上查詢了羽某美容公司的企業(yè)信用信息，查詢界面顯示2018年6月26日北京美玉顏醫(yī)療美容門診部有限公司變更名稱為北京羽某醫(yī)療美容門診部有限公司，即本案羽某美容公司。羽某美容公司的經(jīng)營范圍包括“醫(yī)療美容科；美容外科；美容牙科；美容皮膚科”等。

（二）涉案文章內(nèi)容及使用肖像照片情況

楊某的委托代理人張藝偉于2017年11月13日向北京市長安公證處申請辦理相關(guān)網(wǎng)頁信息的保全證據(jù)公證。2018年3月27日，北京市長安公證處出具（2018）京長安內(nèi)民證字第5927號公證書。該公證書顯示，在IE瀏覽器地址欄中輸入“sogou．com”，點擊“微信”，搜索欄中輸入“美玉顏智美專家”點擊“搜公眾號”，顯示微信號為“×××”、賬號主體是“北京美玉顏醫(yī)療美容門診部有限公司”，即羽某美容公司。

以下為公證書顯示的侵權(quán)文章及使用肖像照片情況：

1．進入瀏覽顯示頁面，在搜索欄輸入“美玉顏智美專家有圖有真相，史上最全的明星整形科普。”，顯示文章發(fā)布時間2017年7月18日。

楊某指出文章中使用其肖像照片共2張，系女性面部肖像對比照片。照片對應(yīng)的文字內(nèi)容，并未交待楊某姓名，具體配發(fā)文字內(nèi)容為“下巴……對氣質(zhì)影響唯一能媲美鼻子的，就是下巴。下巴這個部位，屬于有未必加分，沒有一定大大大……大幅減分的?！?/p>

羽某美容公司認(rèn)為作為整形前的照片，與楊某本人在公共媒體上的形象差別較大，不認(rèn)可系楊某本人。

為證實上述肖像照片系楊某本人，楊某提供通過百度圖片搜索功能輸入楊某姓名后的搜索結(jié)果截屏，其中含有上述肖像照片。

一審法院認(rèn)為，該文章將同一明星整形前后的照片作為對比，羽某美容公司不否認(rèn)上述作為整形后的肖像照片系楊某本人，其主張用于整形前的照片非楊某本人但未提供證據(jù)，且楊某通過互聯(lián)網(wǎng)信息搜索的關(guān)聯(lián)功能找到了與楊某姓名可以對應(yīng)的上述照片，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定上述照片系楊某本人肖像。

2．在搜索欄輸入“美玉顏智美專家日本整形節(jié)目審美逆天，丑少女整成了丑大媽，所以他們是怎么把baby整美的。”，顯示文章發(fā)表時間2017年1月17日。

楊某指出文章中使用楊某肖像照片1張，系女性面部肖像照片。照片對應(yīng)的文字內(nèi)容為“自從網(wǎng)傳Angelababy是在日本整形之后，日本整形好像已經(jīng)到了一個神壇的地位?！?/p>

羽某美容公司認(rèn)為上述照片模糊，且為黑白照片，不能確認(rèn)系楊某本人。

一審法院認(rèn)為，上述照片可以較為清晰的識別被拍攝者面部特征，文章配文稱“Angelababy”，正是楊某的英文姓名，羽某美容公司對其主張未提供證據(jù)，故上述照片可以認(rèn)定系楊某本人肖像。

3．在搜索欄輸入“美玉顏智美專家蘋果肌高0．3公分，顏值竟然翻幾十倍。”，顯示文章發(fā)表時間2017年3月27日。

楊某指出文章中使用楊某肖像照片1張，具體配發(fā)文字內(nèi)容為“有蘋果肌會顯得年輕，甜美可人性格看起來容易相處”。

羽某美容公司未否認(rèn)該照片為楊某照片。

4．重新啟動IE瀏覽器，在地址欄中輸入“http://mp．weixin．qq．com/s/knboCks1_nBos6IR1WMQsQ”后按“回車”鍵；瀏覽顯示文章“沒有俏下巴，再挺的鼻子都撐不起一張包子臉?！?，顯示發(fā)文主體為“美玉顏值專家”，發(fā)表時間2017年8月13日。

文章稱，“AB堪稱最受歡迎的整容模板。靈動的大眼睛，混血容顏，挺翹鼻子，到這里，大家是不是感覺少了些什么？沒錯，是下巴．．．先讓我們回憶下AB的迷之下巴。沒有下巴的AB，總感覺少了些什么這一切的尷尬，估計是為了證明下巴沒有動過，純天然。新一期的《跑男》，AB向我們宣布了一件事：‘我的下巴回來啦?！薄?/p>

楊某指出文章中使用楊某肖像照片共7張，其中1張照片重復(fù)出現(xiàn)2次。

羽某美容公司認(rèn)為本篇文章中第1張照片模糊，分辨率低，不能確認(rèn)系楊某本人。其余照片羽某美容公司未否認(rèn)為楊某照片。

為證實上述肖像照片系楊某本人，楊某提供通過百度圖片搜索功能輸入楊某姓名后的搜索結(jié)果截屏，其中含有上述肖像照片。

一審法院認(rèn)為，盡管上述文章未提及楊某姓名，但文章中使用“AB”“新一期的《跑男》”等特征指代所評價對象，與楊某英文姓名縮寫字母及其參加的熱門綜藝節(jié)目名稱縮寫一致，且楊某通過互聯(lián)網(wǎng)信息搜索的關(guān)聯(lián)功能找到了與楊某姓名可以對應(yīng)的上述照片，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定系楊某本人。羽某美容公司否認(rèn)上述的肖像照片系楊某本人，但未提供證據(jù)，一審法院不予采信。

5．重新啟動IE瀏覽器，在地址欄中輸入“http://mp．weixin．qq．com/s/165AHh2KiqLJRWcbwUKomg”后按“回車”鍵；瀏覽顯示文章“娛樂圈一半的明星被點名。著名微整形專家揭驚人內(nèi)幕?！?，顯示發(fā)文主體為“美玉顏智美專家”，發(fā)表時間2017年7月31日。

楊某指出文章中使用楊某肖像照片共4張。具體配發(fā)文字內(nèi)容為“另一位被點名的‘Y姓’女星楊某做整容鑒定的事情又被主持人翻出來扒了一遍。結(jié)論說baby沒有動刀的痕跡，當(dāng)時拍攝的時候沒拍出來有注射物。小美認(rèn)為，當(dāng)時的鑒定結(jié)果也只能作為一個參考，結(jié)論說baby沒有動刀的痕跡，但這是否就一定意味著沒開過刀呢？有些小的刀從內(nèi)側(cè)去開的時候，是不留痕跡的，這種情況不能完全持續(xù)。拍不出來的原因可能有兩個：一是也許注射的量比較少，或者降解得差不多了；二是材料密度跟自身組織很接近?！?/p>

羽某美容公司認(rèn)為，上述照片中有手部遮擋面部的情況，不能確認(rèn)照片系為楊某；部分照片形象夸張失真，和楊某本人在公眾媒體上的形象差別較大，不認(rèn)可系楊某本人。

為證實上述肖像照片系楊某本人，楊某提供通過百度圖片搜索功能輸入楊某姓名后的搜索結(jié)果截屏，其中含有上述肖像照片。

一審法院認(rèn)為，羽某美容公司否認(rèn)照片系楊某本人，未提供證據(jù)；楊某通過互聯(lián)網(wǎng)信息搜索的關(guān)聯(lián)功能找到了與楊某姓名可以對應(yīng)的上述照片，且羽某美容公司涉案照片對應(yīng)文字已經(jīng)標(biāo)明“女星楊某”，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定上述照片系楊某本人肖像。

6．重新啟動IE瀏覽器，在地址欄中輸入“http://mp．weixin．qq．com/s/6rzp3bMOnHEqxPMe7g2Xlg”后按“回車”鍵；瀏覽顯示文章“Angelababy七年整容路都動了哪里？”，顯示發(fā)文主體為“美玉顏智美專家”，文章發(fā)表時間2017年7月20日。

楊某指出文章中使用楊某肖像照片40張，大量采取女性面部肖像對比照片，其中2張照片重復(fù)使用2次。涉案文章里提到，“Angelababy整容前后對比圖”“鳳姐和‘女神’之間的距離…是一家整容醫(yī)院的距離……”“…‘鳳姐’變女神”“已簽下頜寬大，牙尖前突，臉型短小偏圓，現(xiàn)在變?yōu)轾Z蛋臉”等臉部細節(jié)對比圖。

羽某美容公司認(rèn)為，上述照片中大部分與楊某在公眾媒體上的形象差別較大、側(cè)面照、五官模糊、有遮擋、局部面部、五官有明顯差異、表情夸張變形，其中有疑似其他女明星照片，不能確認(rèn)照片形象為楊某。

為證實上述肖像照片系楊某本人，楊某提供通過百度圖片搜索功能輸入楊某姓名后的搜索結(jié)果截屏，其中含有上述肖像照片。

一審法院認(rèn)為，上述文章使用“Angelababy”指代所評價的女明星，羽某美容公司稱照片肖像非楊某本人但未提供證據(jù)，且楊某通過互聯(lián)網(wǎng)信息搜索的關(guān)聯(lián)功能找到了與楊某姓名可以對應(yīng)的上述照片，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定上述照片系楊某本人肖像。

7．重新啟動IE瀏覽器，在地址欄中輸入http://mp．weixin．qq．com/s/Ujrtx1LQdvfnQByhTkBTxQ”后按“回車”鍵，瀏覽顯示文章“有圖有真相，史上最全的明星整形科普?！?，顯示發(fā)文主體為“美玉顏智美專家”，發(fā)表時間2017年5月14日。該文章內(nèi)容和配圖與發(fā)表于2017年7月18日的同篇文章相同。

8．重新啟動IE瀏覽器，在地址欄中輸入http://mp．weixin．qq．com/s/Gbr2cPIteSPPENda4cSbvg后按“回車”鍵，瀏覽顯示文章“Angelababy七年整容路都動了哪里？”，顯示發(fā)文主體為“美玉顏智美專家”，發(fā)表時間2017年1月14日。該文章內(nèi)容和配圖與發(fā)表于2017年7月20日的同篇文章相同。

此外，楊某還提交了（2018）京長安內(nèi)民證字第582號公證書和（2018）京長安內(nèi)民證字第30558號公證書。

其中，（2018）京長安內(nèi)民證字第582號公證書顯示：

在IE瀏覽器地址欄中輸入“sogou．com”，點擊“微信”，搜索欄中輸入“美玉顏智美專家”點擊“搜公眾號”，顯示微信號為“×××”、賬號主體是北京美玉顏醫(yī)療美容門診部有限公司。在搜索欄輸入“美玉顏智美專家楊某：微胖眉火了，2017屬于微胖眉?！?，文章發(fā)表時間2017年6月27日。

楊某指出文章中使用楊某肖像照片1張，照片對應(yīng)的文字內(nèi)容，并未交待楊某姓名，具體配發(fā)文字內(nèi)容為“當(dāng)然，倘若你的眉骨天生較高，不妨沿著眉骨走勢略提升眉毛的上挑角度，但一定要保證眉頭和眉峰在30°區(qū)間內(nèi)。角度太大容易顯得刁蠻凌厲，Baby同款25°挑眉既滿足了高眉骨，又不至于顯得浮夸做作?！薄?/p>

羽某美容公司認(rèn)為該文章與本案無關(guān)。

一審法院認(rèn)為，上述文章使用“baby”指代所評價的女明星，與楊某的英文姓名相近，所使用肖像照片面部特征清晰，與楊某本人極其相似，而羽某美容公司未舉證證明照片肖像非楊某本人，故一審法院認(rèn)定系楊某本人肖像。

其中，（2018）京長安內(nèi)民證字第30558號公證書顯示：

在IE瀏覽器地址欄中輸入“sogou．com”，點擊“微信”，搜索欄中輸入“美玉顏智美專家”點擊“搜公眾號”，顯示微信號為“×××”、賬號主體是北京美玉顏醫(yī)療美容門診部有限公司。在搜索欄輸入“美玉顏智美專家讓楊紫、舒暢、baby來告訴你整形到底是否影響演技”，顯示文章發(fā)表時間2017年3月8日。

楊某指出文章中使用楊某肖像照片3張，照片對應(yīng)的文字內(nèi)容為“當(dāng)然這也有換了頭后演啥都一張臉的天仙baby，哎呀，這生死離別的就是擠不出眼淚咋辦呢。來，給你示范一下什么叫影后級別的哭戲。哦？糟糕，我好像便秘了，腫么辦。就算是演個花瓶都不行，導(dǎo)演都想要替她出演啦。”。

羽某美容公司認(rèn)為該文章與本案無關(guān)。

一審法院認(rèn)為，上述文章使用“baby”指代所評價的女明星，與楊某的英文姓名相近，所使用肖像照片面部特征清晰，與楊某本人肖像極其相似，而羽某美容公司未舉證證明照片肖像非楊某本人，故一審法院認(rèn)定上述照片系楊某本人肖像。

綜上，上述共10篇文章中，題目分別為“Angelababy七年整容路都動了哪里？”“有圖有真相，史上最全的明星整形科普?！钡奈恼赂靼l(fā)布2次。上述文章中，可以認(rèn)定為楊某的肖像照片共計101張。

涉案文章于2017年11月由羽某美容公司刪除，涉案微信公眾號“美玉顏智美專家”在本案審理時處于正常狀態(tài)。

（三）楊某經(jīng)濟損失及合理支出的有關(guān)事實

楊某主張經(jīng)濟損失700000元，精神損失200000元，維權(quán)成本合理開支2000元，但未提交相關(guān)證據(jù)。

（四）雙方其他爭議焦點

1．涉案文章是否以營利為目的

上述10篇文章，在末尾處均附有“美玉顏智美專家”微信公眾號的二維碼，并有文字提示，內(nèi)容為“微信掃一掃關(guān)注該公眾號”“掃碼關(guān)注美玉顏智美專家”。二維碼下端還有羽某美容公司的“LOGO”，并附有官方網(wǎng)址、咨詢熱線。

楊某認(rèn)為，羽某美容公司在涉案文章中擅自使用楊某的肖像照片用于羽某美容公司所經(jīng)營的整形美容項目的宣傳、推廣，旨在利用名人效應(yīng)提高文章的點擊量，以牟取不正當(dāng)利益。涉案文章中有羽某美容公司的商業(yè)宣傳內(nèi)容，具有明顯的業(yè)務(wù)導(dǎo)向和商業(yè)屬性，極易使大眾對楊某產(chǎn)生誤解，誤以為楊某與羽某美容公司之間存在商業(yè)合作關(guān)系。

羽某美容公司認(rèn)為，公眾號屬于自媒體，羽某美容公司發(fā)布涉案文章，是想科普行業(yè)新聞、行業(yè)相關(guān)的產(chǎn)業(yè)信息，不存在營銷的目的。微信公眾號發(fā)布的文章，會在文章末尾自動生成類似企業(yè)簽名的二維碼等信息，并非羽某美容公司有意進行宣傳、推廣。

2．涉案文章是否為轉(zhuǎn)載

羽某美容公司認(rèn)為涉案文章均系其轉(zhuǎn)載，并提供在互聯(lián)網(wǎng)上在先發(fā)布與涉案文章相同的文章。

楊某認(rèn)為，羽某美容公司發(fā)布的所有涉案文章均未標(biāo)注出處，且內(nèi)容增加了宣傳語、宣傳名稱和聯(lián)系方式，屬于改編性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)?shù)韧谠瓌?chuàng)。

一審法院認(rèn)為，因楊某系香港特別行政區(qū)居民，故本案屬于涉港民事糾紛。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第五百五十一條關(guān)于“人民法院審理涉及香港、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)的民事訴訟案件，可以參照適用涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定”的規(guī)定，本案程序法律參照適用《中華人民共和國民事訴訟法》第四編“涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定”，該編沒有規(guī)定的按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十九條的規(guī)定，適用民事訴訟法其他有關(guān)規(guī)定。關(guān)于準(zhǔn)據(jù)法適用問題，依據(jù)《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十六條關(guān)于“通過網(wǎng)絡(luò)或者采用其他方式侵害姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、隱私權(quán)等人格權(quán)的，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律”的規(guī)定，因本案中楊某經(jīng)常居所地為北京市，故本案應(yīng)適用我國大陸地區(qū)法律作為處理本案糾紛的準(zhǔn)據(jù)法。本案中雙方當(dāng)事人的爭議焦點，一是羽某美容公司是否實施了侵權(quán)行為，二是如果構(gòu)成侵權(quán)，承擔(dān)責(zé)任的方式。以下一審法院分別進行論述：

一、羽某美容公司是否實施了侵權(quán)行為根據(jù)我國法律規(guī)定，自然人的人格尊嚴(yán)受法律保護，名譽權(quán)、肖像權(quán)均屬于受保護的人格權(quán)利范疇。（一）肖像權(quán)。未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。楊某系演員，能夠通過廣告代言等活動獲取一定的經(jīng)濟利益，其肖像權(quán)已經(jīng)具有一定的商業(yè)化利用價值。本案中，羽某美容公司作為經(jīng)營醫(yī)療美容的企業(yè)，通過其微信公眾號發(fā)布涉案文章，使用大量楊某的肖像照片作為與醫(yī)療整形效果有關(guān)內(nèi)容的配圖，并在文章末尾引導(dǎo)讀者關(guān)注企業(yè)微信號、網(wǎng)址，撥打企業(yè)咨詢熱線，明顯具有借助楊某的“明星效應(yīng)”進行營利的目的，導(dǎo)致楊某的人格權(quán)權(quán)能中包含經(jīng)濟性利益的部分受損，侵犯了楊某的肖像權(quán)。（二）名譽權(quán)。自然人的名譽，是對自然人道德品質(zhì)方面的社會評價。因行為人用侮辱、誹謗等方式造成他人社會評價降低，構(gòu)成對自然人名譽權(quán)的侵害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。同時，當(dāng)事人對自己提出的主張有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。本案中，鑒于羽某美容公司未能提供證據(jù)證明發(fā)布的涉案文章中關(guān)于楊某進行整形的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。羽某美容公司在缺乏事實依據(jù)的情況下發(fā)布涉案文章，勢必對楊某產(chǎn)生負(fù)面影響，導(dǎo)致其社會評價降低，故羽某美容公司侵犯了楊某的名譽權(quán)。（三）轉(zhuǎn)載行為。本案中羽某美容公司另一抗辯意見為，涉案文章系轉(zhuǎn)載，其不應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。楊某對羽某美容公司發(fā)布涉案文章的內(nèi)容與文章來源的內(nèi)容一致不持異議，但認(rèn)為涉案文章內(nèi)容未標(biāo)明“轉(zhuǎn)載”，且在原文章的基礎(chǔ)上增加了宣傳語、宣傳名稱和聯(lián)系方式，不屬于轉(zhuǎn)載性質(zhì)。一審法院認(rèn)為，是否標(biāo)明轉(zhuǎn)載，涉及到與著作權(quán)等權(quán)屬相關(guān)的法律關(guān)系，不影響法院對轉(zhuǎn)載性質(zhì)的認(rèn)定。羽某美容公司將他人已經(jīng)發(fā)表的文章重新進行發(fā)布，未對文章內(nèi)容進行實質(zhì)性修改，其在文章末尾添加與企業(yè)廣告宣傳有關(guān)的內(nèi)容，并不影響轉(zhuǎn)載的性質(zhì)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理利用信息網(wǎng)絡(luò)侵害人身權(quán)益民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十條規(guī)定，人民法院認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)用戶或者網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者轉(zhuǎn)載網(wǎng)絡(luò)信息行為的過錯及其程度，應(yīng)當(dāng)綜合以下因素：（一）轉(zhuǎn)載主體所承擔(dān)的與其性質(zhì)、影響范圍相適應(yīng)的注意義務(wù)；（二）所轉(zhuǎn)載信息侵害他人人身權(quán)益的明顯程度；（三）對所轉(zhuǎn)載信息是否作出實質(zhì)性修改，是否添加或者修改文章標(biāo)題，導(dǎo)致其與內(nèi)容嚴(yán)重不符以及誤導(dǎo)公眾的可能性。羽某美容公司作為經(jīng)營主體，通過自媒體主動以轉(zhuǎn)載形式發(fā)布網(wǎng)絡(luò)信息，目的是為其帶來相應(yīng)的經(jīng)濟利益，因此應(yīng)當(dāng)對發(fā)布的內(nèi)容負(fù)有較高的實質(zhì)審查義務(wù)。涉案文章大多明確直指或者意指楊某，又使用大量楊某的肖像照片，評價楊某進行過美容整形又未提供權(quán)威醫(yī)學(xué)分析，羽某美容公司作為轉(zhuǎn)載主體，特別是作為醫(yī)療美容的從業(yè)者，應(yīng)當(dāng)有能力對文章的內(nèi)容進行客觀判斷，并預(yù)見到信息發(fā)布可能造成的影響。羽某美容公司以營利為目的貿(mào)然發(fā)布，并在轉(zhuǎn)載時添加了企業(yè)微信公眾號的二維碼、企業(yè)網(wǎng)址及咨詢熱線等內(nèi)容，明顯具有通過轉(zhuǎn)載文章為企業(yè)帶來知名度，進而營利的目的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

二、承擔(dān)責(zé)任的方式。（一）賠禮道歉。自然人的肖像權(quán)、名譽權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止損害、消除影響、賠禮道歉，并可以要求賠償損失。楊某要求賠禮道歉的訴訟請求于法有據(jù)，應(yīng)予以支持。侵權(quán)人承擔(dān)賠禮道歉責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)與侵權(quán)的具體方式和所造成的影響范圍相當(dāng)。本案中實施侵權(quán)行為系通過羽某美容公司的微信公眾號，影響范圍亦主要集中于關(guān)注該微信號的微信用戶，故賠禮道歉應(yīng)當(dāng)通過羽某美容公司的微信公眾號進行。因此一審法院判決羽某美容公司在其微信公眾號“美玉顏智美專家”上發(fā)布賠禮道歉聲明，該聲明需連續(xù)保留7日，聲明內(nèi)容需事先經(jīng)一審法院審核。羽某美容公司逾期拒不履行的，或者故意采取注銷微信公眾號賬號等行為逃避履行的，一審法院將根據(jù)楊某的申請，在全國發(fā)行的報刊或者網(wǎng)絡(luò)上公布本案判決書的主要內(nèi)容，由此產(chǎn)生的費用由羽某美容公司承擔(dān)。（二）經(jīng)濟損失。1．財產(chǎn)損失。羽某美容公司未經(jīng)楊某許可，使用楊某的肖像照片作為商業(yè)宣傳，應(yīng)當(dāng)賠償楊某財產(chǎn)損失。訴訟中楊某未舉證證明其受到損失或者侵權(quán)人因此獲得利益的數(shù)額，一審法院對財產(chǎn)損失數(shù)額在法定賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)范圍內(nèi)予以酌情確定。根據(jù)本案案情，酌定財產(chǎn)損害賠償?shù)闹饕蛩赜校簵钅吃谘菟嚱缇哂休^高的知名度；侵權(quán)文章數(shù)量多，肖像照片使用次數(shù)多；使用肖像照片的文章內(nèi)容與羽某美容公司經(jīng)營范圍密切相關(guān)等。同時，亦根據(jù)本案案情，還應(yīng)當(dāng)考慮以下酌情下調(diào)賠償數(shù)額的因素：通過微信公眾號傳播，瀏覽量有限；使用肖像照片中，重復(fù)的照片較多；部分肖像載體尺寸較小、清晰度不高等。根據(jù)以上分析，一審法院確定羽某美容公司需要進行經(jīng)濟賠償?shù)臄?shù)額為8萬元。2．合理開支。合理開支包括被侵權(quán)人或者委托代理人對侵權(quán)行為進行調(diào)查、取證的合理費用，以及符合國家有關(guān)部門規(guī)定的律師費用等。使用公證方式取證的，以公證費發(fā)票金額確定取證費用，不能提供發(fā)票的，不予支持。委托代理人為律師的，應(yīng)當(dāng)提供委托合同、支付憑證，如上述證據(jù)均無法提供，對該項合理支出請求不予支持。楊某就其主張的公證費、律師費等合理支出，未提供相應(yīng)證據(jù)，一審法院不予支持。（三）精神損失。關(guān)于精神賠償，需結(jié)合楊某遭受的不同人格權(quán)侵害進行分析。羽某美容公司實施的侵犯楊某肖像權(quán)的行為，的確會給楊某的精神造成一定侵?jǐn)_，但是該侵害行為主要涉及肖像商業(yè)許可使用利益，判令賠禮道歉足以彌補楊某所受到的精神損害，故一審法院對楊某基于肖像權(quán)主張的精神損害賠償請求不予支持。羽某美容公司大量轉(zhuǎn)發(fā)涉及楊某整形的內(nèi)容，侵犯了楊某的名譽權(quán)，在一定程度上會影響到楊某的公眾形象，造成其精神利益損害，應(yīng)當(dāng)賠償楊某一定的精神損害撫慰金。但是，由于羽某美容公司僅實施轉(zhuǎn)載行為，未改變文章內(nèi)容，其承擔(dān)責(zé)任應(yīng)當(dāng)有別于文章的作者，其應(yīng)當(dāng)對轉(zhuǎn)載造成侵權(quán)損害后果擴大的部分承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。一審法院據(jù)此對合理的精神損害撫慰金酌定為5000元。判決如下：一、本判決生效之日起七日內(nèi)，羽某美容公司在其微信公眾號“美玉顏智美專家”（微信號：×××）上刊登向楊某的致歉聲明，該聲明需連續(xù)登載七日，致歉內(nèi)容須經(jīng)一審法院審核；羽某美容公司逾期拒不履行，或者故意采取注銷微信公眾號賬號等行為逃避履行的，一審法院將根據(jù)楊某的申請，在全國發(fā)行的報刊或者網(wǎng)絡(luò)上公布本案判決書的主要內(nèi)容，由此產(chǎn)生的費用由羽某美容公司承擔(dān)。二、本判決生效之日起十日內(nèi)，羽某美容公司賠償楊某財產(chǎn)損失80000元、精神損害撫慰金5000元，共計85000元。三、駁回楊某的其他訴訟請求。

本院二審期間，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。本案二審查明的事實與一審查明事實一致。

本院認(rèn)為，因被上訴人系香港特別行政區(qū)居民，故本案屬于涉港民事糾紛。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第五百五十一條關(guān)于“人民法院審理涉及香港、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)的民事訴訟案件，可以參照適用涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定”的規(guī)定，本案程序法律參照適用《中華人民共和國民事訴訟法》第四編“涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定”，該編沒有規(guī)定的按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十九條的規(guī)定，適用民事訴訟法其他有關(guān)規(guī)定。關(guān)于準(zhǔn)據(jù)法適用問題，依據(jù)《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十六條關(guān)于“通過網(wǎng)絡(luò)或者采用其他方式侵害姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、隱私權(quán)等人格權(quán)的，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律”的規(guī)定，因本案中被侵權(quán)人經(jīng)常居所地為北京市，故本案應(yīng)適用我國大陸地區(qū)法律作為處理本案糾紛的準(zhǔn)據(jù)法。

本案二審爭議焦點為羽某美容公司在其公眾號上發(fā)布涉案文章使用了楊某肖像的行為是否構(gòu)成侵權(quán)及一審法院認(rèn)定其承擔(dān)的賠償數(shù)額是否合理。本院認(rèn)為，楊某系演員，能夠通過廣告代言等活動獲取一定的經(jīng)濟利益，其肖像權(quán)已經(jīng)具有一定的商業(yè)化利用價值，羽某美容公司未經(jīng)本人同意，使用楊某肖像，導(dǎo)致楊某人格權(quán)權(quán)能中包含經(jīng)濟性利益的部分受損，其行為構(gòu)成對楊某肖像權(quán)的侵犯。公民的肖像權(quán)受法律保護，受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害，恢復(fù)名譽，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失。關(guān)于賠償數(shù)額，人格權(quán)商業(yè)化利用的價值難以準(zhǔn)確計算，被侵權(quán)人因人身權(quán)益受侵害造成的財產(chǎn)損失或者侵權(quán)人因此獲得的利益無法確定的，人民法院可以根據(jù)具體案情在50萬元以下的范圍內(nèi)確定賠償數(shù)額。因此對于人格權(quán)侵害所造成的經(jīng)濟損失應(yīng)當(dāng)依據(jù)該人格權(quán)的許可使用價格和侵權(quán)人因此而獲得的利益等因素予以酌定。一審法院綜合考慮楊某的知名度、羽某美容公司的過錯程度、楊某肖像被使用的方式、范圍、用途等因素，對羽某美容公司賠禮道歉的方式和應(yīng)當(dāng)賠償楊某的經(jīng)濟損失酌情予以確定，并無不當(dāng)。關(guān)于精神損害撫慰金。羽某美容公司大量轉(zhuǎn)發(fā)涉及楊某整形的內(nèi)容，侵犯了楊某的名譽權(quán)，在一定程度上會影響到楊某的公眾形象，造成其精神利益損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任。一審法院認(rèn)定羽某美容公司對其實施轉(zhuǎn)載行為造成的侵權(quán)損害后果擴大的部分承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，酌定5000元精神損害撫慰金并無不當(dāng)，本院予以支持。上訴人主張的使用照片的行為沒有對被上訴人造成經(jīng)濟損失和造成精神損害的上訴主張，于法無據(jù)，本院不予支持。

綜上所述，北京羽某醫(yī)療美容門診部有限公司的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費650元，由北京羽某醫(yī)療美容門診部有限公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審 判 長　張勤緣

審 判 員　張　巖

審 判 員　胡懷松

二〇二一年三月二十四日

法官助理　王　娟

書 記 員　高晶晶