上訴人（原審被告）：鄭某某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住黑龍江省望奎縣。

被上訴人（原審原告）：田某某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住山西省廣靈縣。

委托訴訟代理人：趙永利，北京市國(guó)漢律師事務(wù)所律師。

上訴人鄭某某因與被上訴人田某某合同糾紛一案，不服北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院(2019)京0105民初73652號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年3月1日立案后，依法組成合議庭，審理了本案。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

鄭某某上訴請(qǐng)求：1.撤銷(xiāo)一審判決，并依法改判或發(fā)回重審；2.本案一審、二審訴訟費(fèi)用由田某某承擔(dān)。上訴理由：一、原審法院未查明本案基本事實(shí)，對(duì)鄭某某提出的調(diào)查取證申請(qǐng)，未予以答復(fù)，程序違法。因本案關(guān)鍵證據(jù)材料大合同已被田某某搶走，該事曾在派出所報(bào)案，鄭某某曾在原審中申請(qǐng)法院調(diào)取該份證據(jù)材料，但原審法院未予理睬。通過(guò)大合同即可證明本案的小合同已生效，鄭某某作為款項(xiàng)移轉(zhuǎn)的居間人是不應(yīng)該承擔(dān)任何責(zé)任的。二、鄭某某并未款項(xiàng)實(shí)際占有人、也并未因此獲利，鄭某某不應(yīng)該承擔(dān)任何責(zé)任。田某某是按照廣州摩皺公司的指示將款項(xiàng)轉(zhuǎn)至遷安美發(fā)公司，鄭某某在此過(guò)程中并未獲利，也并非款項(xiàng)實(shí)際占有人，也并未參與他們之間的轉(zhuǎn)款。三、鄭某某權(quán)利無(wú)法得到任何保障，損失也無(wú)法追償，有違公平原則。如該判決依法生效，鄭某某賠償了田某某款項(xiàng)，鄭某某的權(quán)利將無(wú)法救濟(jì)，首先大合同不再鄭某某手中，鄭某某無(wú)法向廣州摩皺公司主張權(quán)利，再次鄭某某與遷安美發(fā)公司也無(wú)合同關(guān)系，遷安美發(fā)公司也并非不當(dāng)?shù)美瑢?shí)際上為鄭某某為騙子公司承擔(dān)了賠償責(zé)任，但鄭某某的損失將無(wú)法繼續(xù)追償，有違公平原則。二審?fù)徶?，鄭某某補(bǔ)充如下意見(jiàn)：田某某稱(chēng)鄭某某簽訂協(xié)議的大合同是北京世濟(jì)醫(yī)療美容醫(yī)院有限公司與事實(shí)不符，雙方簽訂的協(xié)議由梁潔清親自手稿寫(xiě)來(lái)的，可以申請(qǐng)筆跡鑒定，至于世濟(jì)寫(xiě)反了，是鄭某某簽字的時(shí)候沒(méi)有審閱清楚。田某某所打的款都是打到雙方共同投資世濟(jì)美容項(xiàng)目。聊天記錄中，田某某懇求鄭某某共同投資這家醫(yī)院，田某某是自己愿意投資，款項(xiàng)打到了指定的賬戶(hù)，并不是鄭某某本人收取。大合同在路上被案外人搶走了，當(dāng)時(shí)鄭某某進(jìn)行過(guò)報(bào)案，法院可以去派出所查。

田某某答辯稱(chēng)，同意一審判決，不同意鄭某某的上訴請(qǐng)求。

田某某向一審法院提出訴訟請(qǐng)求：1.判令鄭某某向田某某返還投資款10萬(wàn)元；2.本案訴訟費(fèi)用由鄭某某承擔(dān)。

一審法院經(jīng)審理認(rèn)定事實(shí)如下：2018年11月26日，甲方鄭某某與乙方田某某簽訂《股份投資及分紅協(xié)議書(shū)》，約定：乙方投資10萬(wàn)元交給甲方，共同投資丙方北京濟(jì)世美容醫(yī)院做為原始股東以求共同盈利；乙方在2018年8月8日以刷卡轉(zhuǎn)賬方式交給甲方10萬(wàn)元，乙方全額支付投資款后，乙方不得要求甲方退還。本投資有甲方與丙方“鑒（簽）”定100萬(wàn)元大合同的股權(quán)10%，并擁有丙方每年分紅給甲方100萬(wàn)元大合同分紅金額的10%作為回報(bào)，并不負(fù)擔(dān)兩方虧損部分。本合同隨100萬(wàn)元大合同生效之日起生效。分紅日期也隨大合同實(shí)行，丙方在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)也隨大合同占有股權(quán)份額10%。

2018年6月27日，董倩茹向鄭某某轉(zhuǎn)賬支付10萬(wàn)元。庭審中，董倩茹到庭陳述稱(chēng)該款項(xiàng)系代替田某某進(jìn)行轉(zhuǎn)賬支付，不會(huì)重復(fù)向鄭某某主張權(quán)利。

鄭某某提交《投資分紅協(xié)議書(shū)》復(fù)印件，載明：甲方付明遠(yuǎn)，乙方鄭某某，甲方擬投資入股北京世濟(jì)醫(yī)療美容醫(yī)院有限公司，乙方愿與甲方合作，向目標(biāo)公司投入資金，并按照本協(xié)議約定比例享受利潤(rùn)分紅；合同期限自合同簽訂之日起，至甲方從目標(biāo)公司撤資時(shí)止；投資方式為乙方向甲方支付資金100萬(wàn)元，此資金由甲方投入目標(biāo)公司用于經(jīng)營(yíng)管理，乙方不參與目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)與決策；本協(xié)議生效后，目標(biāo)公司以年度利潤(rùn)1%的比例向乙方分紅。甲乙雙方同意，乙方只參與目標(biāo)公司的利潤(rùn)分紅，不承擔(dān)虧損；甲方從目標(biāo)公司撤資，目標(biāo)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，乙方可分得目標(biāo)公司1%比例的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。協(xié)議自雙方簽字蓋章之日起生效。落款處甲方為摩皺公司，授權(quán)代表付明遠(yuǎn)，乙方為鄭某某。田某某表示鄭某某并未出示原件，不認(rèn)可該證據(jù)真實(shí)性，同時(shí)該協(xié)議約定的投資主體為北京世濟(jì)醫(yī)療美容醫(yī)院有限公司，田某某、鄭某某簽訂的《股份投資及分紅協(xié)議書(shū)》約定投資主體是北京濟(jì)世美容醫(yī)院，并非同一主體，該證據(jù)與本案無(wú)關(guān)。

鄭某某提交摩皺公司高科技美容護(hù)膚技術(shù)指導(dǎo)服務(wù)確認(rèn)表、工行借記卡賬戶(hù)歷史明細(xì)清單、POS機(jī)簽購(gòu)單、建行交易明細(xì)，以證明鄭某某將包括田某某的投資款在內(nèi)的共計(jì)690200元支付給摩皺公司。服務(wù)確認(rèn)表顯示鄭亦賀向摩皺公司補(bǔ)交醫(yī)美款410200元；工行借記卡歷史明細(xì)清單、POS機(jī)簽購(gòu)單顯示鄭某某于2018年7月24日通過(guò)POS刷卡向遷安市名發(fā)美容美發(fā)店支付18萬(wàn)元；建行交易明細(xì)顯示鄭某某于2018年7月24日向遷安市名發(fā)美容美發(fā)店支付10萬(wàn)元。田某某認(rèn)可該真實(shí)性，但表示與本案無(wú)關(guān)，且遷安市名發(fā)美容美發(fā)店的POS機(jī)就在鄭某某本人手中。

鄭某某提交郵儲(chǔ)行交易明細(xì)復(fù)印件、工商查詢(xún)記錄，證明其向付明遠(yuǎn)控制的北京臻膚堂生物科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)臻膚堂公司）轉(zhuǎn)賬支付50萬(wàn)元，實(shí)際為向摩皺公司轉(zhuǎn)款50萬(wàn)元。交易明細(xì)顯示2018年4月4日，鄭某某向臻膚堂公司轉(zhuǎn)賬支付50萬(wàn)元。工商查詢(xún)記錄顯示，臻膚堂公司為自然人獨(dú)資公司，法定代表人為趙尚軍，股東為付明遠(yuǎn)，持股比例100%。田某某不認(rèn)可前述證據(jù)的證明目的，表示鄭某某并未提交付明遠(yuǎn)委托臻膚堂公司收款的證據(jù)。

庭審中，鄭某某表示在摩皺產(chǎn)品推薦會(huì)上，摩皺公司向所有人一起推薦了美容項(xiàng)目，鄭某某本想獨(dú)自投資100萬(wàn)元，因包括田某某在內(nèi)的人也想加入，因此有的人直接根據(jù)付明遠(yuǎn)的指示向遷安市名發(fā)美容美發(fā)店打款，有的通過(guò)鄭某某進(jìn)行打款。鄭某某和北京世濟(jì)醫(yī)療美容醫(yī)院并未簽訂合同，均通過(guò)摩皺公司進(jìn)行投資，不清楚摩皺公司是否將投資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入北京世濟(jì)醫(yī)療美容醫(yī)院。田某某則表示鄭某某并未告知過(guò)投資通過(guò)付明遠(yuǎn)或摩皺公司。關(guān)于《股份投資及分紅協(xié)議書(shū)》效力，田某某認(rèn)為因并未見(jiàn)過(guò)所謂的“大合同”，因此該《股份投資及分紅協(xié)議書(shū)》未生效，鄭某某認(rèn)為該合同已生效。

一審法院認(rèn)為，田某某與鄭某某簽訂《股份投資及分紅協(xié)議書(shū)》系雙方真實(shí)意思表示，合同依法成立。關(guān)于合同效力，根據(jù)合同約定，本合同生效條件為隨100萬(wàn)元大合同生效之日起生效，因鄭某某并未提交該《投資分紅協(xié)議書(shū)》原件，且根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)無(wú)法看出兩份合同的關(guān)聯(lián)性，《投資分紅協(xié)議書(shū)》亦未載明簽訂日期，因此《股份投資及分紅協(xié)議書(shū)》因未滿(mǎn)足生效要件而未生效。田某某向鄭某某支付了投資款10萬(wàn)元，因鄭某某提供的證據(jù)不足以證明該合同滿(mǎn)足生效條件，亦未提供證據(jù)證明其實(shí)際履行了該合同，鄭某某應(yīng)當(dāng)退還田某某已支付的10萬(wàn)元。退一步講，即便鄭某某所提交的《投資分紅協(xié)議書(shū)》為真實(shí)且生效的合同，《股份投資及分紅協(xié)議書(shū)》亦隨之生效。在此情況下，鄭某某應(yīng)提交證據(jù)證明其向約定的投資目標(biāo)北京濟(jì)世美容醫(yī)院直接或間接入資。但根據(jù)鄭某某提交的證據(jù)看，其資金分別用于補(bǔ)交醫(yī)美款、支付給遷安市名發(fā)美容美發(fā)店、支付給臻膚堂公司，并不能證明上述款項(xiàng)用于約定的投資目標(biāo)，故田某某有權(quán)要求鄭某某退還投資款項(xiàng)。鄭某某所辯稱(chēng)的主體不適格及各方通過(guò)摩皺公司、付明遠(yuǎn)向北京世濟(jì)醫(yī)療美容醫(yī)院進(jìn)行投資應(yīng)當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)的答辯意見(jiàn)，事實(shí)和法律依據(jù)不足，一審法院不予采信。

綜上，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第四十五條、第六十條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第九十條之規(guī)定，判決如下：鄭某某于判決生效之日起七日內(nèi)退還田某某合同款100000元。如果未按判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

二審中，鄭某某向本院提交了梁潔清書(shū)寫(xiě)的手稿，證明梁潔清自愿投資，世濟(jì)和濟(jì)世寫(xiě)反了。田某某發(fā)表質(zhì)證意見(jiàn)稱(chēng)：證明目的不予認(rèn)可，該份證據(jù)形成時(shí)間不清楚，最終雙方簽訂了書(shū)面的紙質(zhì)的有法律效力的協(xié)議書(shū)，應(yīng)當(dāng)以最終雙方簽訂的協(xié)議書(shū)為準(zhǔn)。

二審?fù)徶?，鄭某某認(rèn)可田某某已按照《股份投資及分紅協(xié)議書(shū)》約定支付了10萬(wàn)元。

本院對(duì)一審法院查明的其他事實(shí)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果。

關(guān)于合同效力，根據(jù)合同約定，本合同生效條件為隨100萬(wàn)元大合同生效之日起生效，因鄭某某并未提交該《投資分紅協(xié)議書(shū)》原件，且根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)無(wú)法看出兩份合同的關(guān)聯(lián)性，《投資分紅協(xié)議書(shū)》亦未載明簽訂日期，因此雙方簽訂的《股份投資及分紅協(xié)議書(shū)》因未滿(mǎn)足生效要件而未生效。因鄭某某提供的證據(jù)不足以證明該合同滿(mǎn)足生效條件，亦未提供證據(jù)證明其實(shí)際履行了該合同，鄭某某應(yīng)當(dāng)退還田某某已支付的10萬(wàn)元。退一步講，即便鄭某某所提交的《投資分紅協(xié)議書(shū)》為真實(shí)且生效的合同，《股份投資及分紅協(xié)議書(shū)》亦隨之生效，鄭某某應(yīng)提交證據(jù)證明其向約定的投資目標(biāo)直接或間接入資。但根據(jù)鄭某某提交的證據(jù)看，其資金分別用于補(bǔ)交醫(yī)美款、支付給遷安市名發(fā)美容美發(fā)店、支付給臻膚堂公司，并不能證明上述款項(xiàng)用于約定的投資目標(biāo)，故田某某亦有權(quán)要求鄭某某退還投資款項(xiàng)。綜上，一審法院根據(jù)本案實(shí)際情況判令鄭某某退還投資款項(xiàng)并無(wú)不當(dāng)，故本院予以維持。

關(guān)于程序問(wèn)題，經(jīng)本院核查一審卷宗，鄭某某并未在一審中提出調(diào)查取證申請(qǐng)，且其所述證據(jù)屬于其舉證范疇，不屬于人民法院依職權(quán)調(diào)取證據(jù)的范圍，故對(duì)鄭某某的該項(xiàng)上訴主張本院不予采信。

綜上所述，鄭某某的上訴請(qǐng)求均不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)2300元，由鄭某某負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長(zhǎng)　龔勇超

審 判 員　孫承松

審 判 員　杜麗霞

二〇二一年三月三十一日

法官助理　程惠炳

書(shū) 記 員　劉　鴿

書(shū) 記 員　劉　暢