上訴人（原審被告）：王某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住河北省三河市燕郊開發(fā)區(qū)。

委托代理人：張凱普，北京市華泰律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：楊某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住北京市朝陽(yáng)區(qū)。

上訴人王某某因與被上訴人楊某某合同糾紛一案，不服北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院（2020）京0105民初25208號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院立案受理后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

王某某上訴請(qǐng)求:1．依法撤銷一審判決書第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第三項(xiàng)，發(fā)回重審或改判；2．本案訴訟費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。事實(shí)與理由：一、一審法院在審理程序中存在嚴(yán)重違法，書記員何方自審自記，并強(qiáng)行要求上訴人認(rèn)可涉案房屋的性質(zhì)，并且調(diào)取證據(jù)不具有合法性；二、本案中楊某某存在多次虛假敘述，欺騙法院，作為上訴人多次向主審法官提出要求對(duì)其懲戒，一審法院仍繼續(xù)采信其虛假敘述；三、民事判決否定行政決定，本案如果將涉案房屋認(rèn)定為住宅，那么該商鋪的產(chǎn)權(quán)人交通部人防辦出具的證明就為虛假證明文件，同樣該商鋪的出租方王小一所取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照經(jīng)營(yíng)地址也為虛假的；四、本案應(yīng)當(dāng)追加王小一為第三人，可以查清事實(shí)；五、本案轉(zhuǎn)讓費(fèi)45萬(wàn)元包括18萬(wàn)元的房屋裝修費(fèi)和27萬(wàn)元的蝦吃蝦涮的加盟費(fèi)，而一審法院判決退還轉(zhuǎn)讓費(fèi)33萬(wàn)元，上訴人實(shí)際交付的34萬(wàn)元未計(jì)算到轉(zhuǎn)讓費(fèi)中。

楊某某辯稱，同意一審判決，不同意上訴人王某某的上訴請(qǐng)求和理由。

楊某某向一審法院提出訴訟請(qǐng)求：1、判令解除楊某某與王某某于2018年7月20日簽訂的《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，2、判令王某某向楊某某返還轉(zhuǎn)讓費(fèi)45萬(wàn)元并支付利息1萬(wàn)元，3、判令王某某向楊某某支付違約金21萬(wàn)元，4、訴訟費(fèi)由王某某承擔(dān)。

該院經(jīng)審理認(rèn)定事實(shí)如下：2018年7月20日，王某某作為甲方（轉(zhuǎn)讓方）與楊某某作為乙方（受讓方）簽訂《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定：關(guān)于轉(zhuǎn)讓標(biāo)的，甲方同意將坐落在北京市朝陽(yáng)區(qū)三源里北小街、建筑面積為170㎡的商鋪轉(zhuǎn)讓給乙方；該商鋪經(jīng)營(yíng)權(quán)及營(yíng)業(yè)場(chǎng)地使用權(quán)為甲方自北京東方月山餐飲有限公司（以下簡(jiǎn)稱月山公司）處獲得，甲方承諾，月山公司完全知曉并同意甲方將該商鋪轉(zhuǎn)讓給乙方經(jīng)營(yíng)；該商鋪經(jīng)營(yíng)范圍和業(yè)務(wù)為營(yíng)業(yè)執(zhí)照規(guī)定，甲方保證乙方受讓該商鋪經(jīng)營(yíng)權(quán)后，能夠按照上述經(jīng)營(yíng)范圍和業(yè)務(wù)正常營(yíng)業(yè)至2022年4月12日。關(guān)于轉(zhuǎn)讓費(fèi)及支付方式，乙方應(yīng)支付甲方轉(zhuǎn)讓費(fèi)共計(jì)45萬(wàn)元，截至本協(xié)議簽署時(shí)，乙方已支付甲方定金5萬(wàn)元，本協(xié)議生效后1日內(nèi)，乙方應(yīng)向甲方支付第一筆轉(zhuǎn)讓費(fèi)70萬(wàn)元；該商鋪?zhàn)饨馂?萬(wàn)元，甲方已向月山公司交納了三個(gè)月租賃費(fèi)及兩個(gè)月押金共計(jì)25萬(wàn)元，2018年9月12日后的租賃費(fèi)，由乙方直接向月山公司支付。關(guān)于雙方的權(quán)利和義務(wù)，甲方有義務(wù)確保商鋪的使用性質(zhì)符合本協(xié)議所約定的經(jīng)營(yíng)用途，并具有正常營(yíng)業(yè)所需的相關(guān)資質(zhì)文件，如因商鋪性質(zhì)、資質(zhì)欠缺或經(jīng)營(yíng)場(chǎng)地缺陷造成乙方無(wú)法正常開業(yè)，或因任何原因（包括但不限于政府征收該商鋪、月山公司提前收回該商鋪等）造成乙方無(wú)法正常經(jīng)營(yíng)該商鋪至2022年4月12日，甲方應(yīng)退還乙方已支付的全部轉(zhuǎn)讓費(fèi)及未履約部分之租金和押金，并向乙方支付違約金21萬(wàn)元；乙方應(yīng)按本協(xié)議約定支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)，應(yīng)合法經(jīng)營(yíng)該商鋪，不得利用該商鋪違法經(jīng)營(yíng)。

2018年7月16日，楊某某向王某某支付定金5萬(wàn)元；2018年7月20日，高興麗向李艷敏支付15萬(wàn)元，楊某某向王某某支付50萬(wàn)元。經(jīng)雙方確認(rèn)，王某某收到上述70萬(wàn)元，其中45萬(wàn)元是轉(zhuǎn)讓費(fèi)，剩余25萬(wàn)元是房租。2018年7月20日，王某某將蝦吃蝦涮餐廳交與楊某某經(jīng)營(yíng)。

2019年1月4日，北京市朝陽(yáng)區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局出具查封（扣押）決定書，告知蝦吃蝦涮（楊某某）涉嫌存在未經(jīng)許可從事食品經(jīng)營(yíng)許可問(wèn)題，故決定對(duì)蝦吃蝦涮（楊某某）的有關(guān)物品/場(chǎng)所予以查封（扣押），查封（扣押）物品期限自2019年1月4日至2019年2月2日?，F(xiàn)場(chǎng)檢查筆錄記載現(xiàn)場(chǎng)未見(jiàn)食品經(jīng)營(yíng)許可證從事食品經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

楊某某提交房屋所有權(quán)證復(fù)印件，用于證明本案轉(zhuǎn)讓商鋪并非商用，而是住宅，無(wú)法辦理營(yíng)業(yè)執(zhí)照和食品經(jīng)營(yíng)許可證。該房屋所有權(quán)證復(fù)印件房屋用途處載明是住宅。王某某對(duì)該房屋所有權(quán)證的真實(shí)性不予認(rèn)可。該院經(jīng)調(diào)查核實(shí)，確認(rèn)該房屋所有權(quán)證復(fù)印件的真實(shí)性。

王某某提交月山公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、食品經(jīng)營(yíng)許可證及使用證書，用于證明月山公司將其經(jīng)營(yíng)的部分商鋪分包給楊某某經(jīng)營(yíng)蝦吃蝦涮，楊某某可以使用月山公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照和食品經(jīng)營(yíng)許可證。經(jīng)該院調(diào)查核實(shí)，楊某某經(jīng)營(yíng)的蝦吃蝦涮與月山公司經(jīng)營(yíng)的月山日本料理系兩個(gè)獨(dú)立的店面、使用不同的收銀結(jié)算系統(tǒng)，蝦吃蝦涮不能使用月山公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照和食品經(jīng)營(yíng)許可證。

王某某稱其向楊某某轉(zhuǎn)讓的商鋪，系自王小一處租賃，并提交了商鋪?zhàn)赓U合同、合同終止協(xié)議。該商鋪?zhàn)赓U合同顯示是2017年3月13日出租方（甲方）王小一和承租方（乙方）王某某所簽，內(nèi)容為：甲方將位于北京市朝陽(yáng)區(qū)三元里北小街8號(hào)現(xiàn)月山日本料理南半部分店面的房屋租賃給乙方做中餐廳使用（蝦吃蝦涮）；租賃房屋人的使用面積約為170平米，租賃房屋用途為經(jīng)營(yíng)餐飲，租賃期限自2017年4月13日至2022年4月12日；每年租金為60萬(wàn)元，每月均為5萬(wàn)元，付款方式為押二付三；本合同簽訂之日起，乙方應(yīng)向甲方繳付5個(gè)月房屋租金，其中兩個(gè)月房租租金和15萬(wàn)元的轉(zhuǎn)讓費(fèi)作為押金，共計(jì)40萬(wàn)元；在乙方辦理餐飲相關(guān)證件未下來(lái)之前，為保證乙方正常使用租賃房屋，甲方保證乙方正常使用甲方餐飲經(jīng)營(yíng)的相關(guān)法定證照，并開具餐飲經(jīng)營(yíng)稅務(wù)發(fā)票；如乙方在使用甲方餐飲相關(guān)證件不能正常運(yùn)轉(zhuǎn)時(shí)由甲方出面協(xié)調(diào)解決并承擔(dān)部分損失。合同終止協(xié)議顯示是2018年8月13日甲方王小一和乙方王某某所簽，載明雙方協(xié)商一致解除上述所簽商鋪?zhàn)赓U合同。

王某某稱楊某某在接手餐廳時(shí)對(duì)使用月山公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照是知情的，為證明此，其提交了北京又一佳餐飲管理有限公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。楊某某對(duì)證據(jù)的關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)可。

王某某稱楊某某一直在正常經(jīng)營(yíng)本案餐廳，并未關(guān)門停業(yè)，為證明此，其提交了餐飲小票、發(fā)票、照片、視頻、微信轉(zhuǎn)賬記錄。楊某某對(duì)證據(jù)的真實(shí)性認(rèn)可，并稱其自2018年7月20日至2019年1月4日期間經(jīng)營(yíng)該餐廳，餐廳被查封之后也在陸陸續(xù)續(xù)偷著經(jīng)營(yíng)，在食品藥品監(jiān)督管理局工作人員下班后晚上17:00之后經(jīng)營(yíng)至21:30，但并非每天經(jīng)營(yíng)，2020年1月22日之后不再經(jīng)營(yíng)。

王某某于2019年6月11日收到本案起訴狀副本。

一審訴訟中，王某某申請(qǐng)追加王小一為本案第三人，該院未予準(zhǔn)許。

該院認(rèn)為：楊某某和王某某簽訂的《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，內(nèi)容不違反我國(guó)法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬合法有效，雙方當(dāng)事人均應(yīng)依約全面履行各自權(quán)利義務(wù)。我國(guó)合同法第九十四條規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。”第九十七條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！?/p>

《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定：“王某某有義務(wù)確保商鋪的使用性質(zhì)符合本協(xié)議所約定的經(jīng)營(yíng)用途，并具有正常營(yíng)業(yè)所需的相關(guān)資質(zhì)文件。如因商鋪性質(zhì)、資質(zhì)欠缺或經(jīng)營(yíng)場(chǎng)地缺陷造成楊某某無(wú)法正常開業(yè)，或因任何原因（包括但不限于政府征收該商鋪、月山公司提前收回該商鋪等）造成楊某某無(wú)法正常經(jīng)營(yíng)該商鋪至2022年4月12日，王某某應(yīng)退還楊某某已支付的全部轉(zhuǎn)讓費(fèi)及未履約部分之租金和押金，并向楊某某支付違約金21萬(wàn)元?！睏钅衬骋岩兰s履行其付款義務(wù)，向王某某支付了45萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓費(fèi)和25萬(wàn)元租金，但王某某轉(zhuǎn)讓給楊某某的該餐廳所在房屋用途明確載明為住宅，并非商用，并且無(wú)食品經(jīng)營(yíng)許可證，導(dǎo)致該蝦吃蝦涮餐廳已于2019年1月4日被北京市朝陽(yáng)區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局查封，無(wú)法正常經(jīng)營(yíng)。該院認(rèn)為，王某某轉(zhuǎn)讓餐廳的使用性質(zhì)不符合協(xié)議約定的經(jīng)營(yíng)用途，且無(wú)正常營(yíng)業(yè)所需的食品經(jīng)營(yíng)許可證，王某某存在違約行為，致使楊某某合同目的不能實(shí)現(xiàn)，楊某某有權(quán)依法解除雙方所簽《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，并要求王某某退還轉(zhuǎn)讓費(fèi)。關(guān)于合同解除時(shí)間，當(dāng)事人一方主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。楊某某無(wú)證據(jù)證明其在起訴前通知過(guò)王某某解除合同，本案中王某某于2019年6月11日收到起訴狀副本，故該院認(rèn)定雙方簽訂的《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》于2019年6月11日解除。關(guān)于楊某某主張的轉(zhuǎn)讓費(fèi)45萬(wàn)元，雖然《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定王某某應(yīng)退還楊某某全部轉(zhuǎn)讓費(fèi)，但是考慮到楊某某自2018年7月20日接手餐廳后正常經(jīng)營(yíng)至2019年1月4日，且自2019年1月4日餐廳被查封后又陸陸續(xù)續(xù)經(jīng)營(yíng)至2020年1月22日，該院綜合考慮楊某某的經(jīng)營(yíng)期間，并本著公平原則，對(duì)楊某某主張的轉(zhuǎn)讓費(fèi)予以酌減，該院認(rèn)定，王某某應(yīng)退還楊某某轉(zhuǎn)讓費(fèi)33萬(wàn)元。

關(guān)于利息，楊某某已主張違約金，且其主張的違約金已足以彌補(bǔ)利息損失，故該院對(duì)其利息主張不予支持。關(guān)于違約金，該院認(rèn)為，雖然王某某上述違約行為致使楊某某合同目的不能實(shí)現(xiàn)，楊某某有權(quán)依法依約主張違約金，且《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》亦明確約定了違約金標(biāo)準(zhǔn)，但是該違約金標(biāo)準(zhǔn)過(guò)高，并考慮到楊某某自2018年7月20日接手餐廳后亦進(jìn)行了一定期間的經(jīng)營(yíng)，故該院對(duì)其主張的違約金予以酌減，酌定為6萬(wàn)元。

綜上，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第六十條、第九十四條、第九十六條、第九十七條、第一百零七條之規(guī)定，判決如下：一、確認(rèn)楊某某和王某某于2018年7月20日簽訂的《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》于2019年6月11日解除；二、王某某于判決生效之日起十日內(nèi)退還楊某某轉(zhuǎn)讓費(fèi)33萬(wàn)元；三、王某某于判決生效之日起十日內(nèi)支付楊某某違約金6萬(wàn)元；四、駁回楊某某的其他訴訟請(qǐng)求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

二審中，上訴人王某某向本院提交如下新的證據(jù)：1．蝦吃蝦涮合作協(xié)議書、加盟費(fèi)交易憑證、裝修工程施工憑證及工程款三份，用以證明轉(zhuǎn)讓費(fèi)45萬(wàn)元是包括加盟費(fèi)、工程施工費(fèi)用、桌椅、板凳費(fèi)用；2．錄音光盤，用以證明涉案房屋是2020年9月30號(hào)才騰退的，并非楊某某所述的2020年1月份騰退。楊某某對(duì)上述證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性、證明目的均不予認(rèn)可。

被上訴人楊某某向本院提交三張照片及視頻，用以證明王某某轉(zhuǎn)讓給楊某某的店為非法經(jīng)營(yíng)的店。上訴人王某某發(fā)表如下質(zhì)證意見(jiàn)：視頻打不開，無(wú)法進(jìn)行質(zhì)證。對(duì)告知書的照片的真實(shí)性認(rèn)可，對(duì)其他兩張照片的真實(shí)性不予認(rèn)可，對(duì)三張照片的關(guān)聯(lián)性、證明目的均不予認(rèn)可。

二審中，上訴人王某某向本院申請(qǐng)追加王小一為第三人，本院認(rèn)為，此項(xiàng)申請(qǐng)并非本案審理中所必須查清的事實(shí)，故不予準(zhǔn)許。

本院經(jīng)審理查明的其他事實(shí)與一審查明的事實(shí)一致。

本院認(rèn)為，公民、法人的合法權(quán)益受法律保護(hù)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第九十條規(guī)定：當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果。

歸納雙方訴辯意見(jiàn)，總結(jié)本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為:1．涉案合同是否應(yīng)解除；2．王某某應(yīng)返還楊某某的轉(zhuǎn)讓費(fèi)金額，以及是否應(yīng)支付違約金。

關(guān)于涉案合同是否應(yīng)解除一節(jié)，涉案《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》系王某某和楊某某的真實(shí)意思表示，且不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬合法有效。雙方的權(quán)利義務(wù)均應(yīng)受此協(xié)議的保護(hù)和約束。根據(jù)《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的約定：“王某某有義務(wù)確保商鋪的使用性質(zhì)符合本協(xié)議所約定的經(jīng)營(yíng)用途，并具有正常營(yíng)業(yè)所需的相關(guān)資質(zhì)文件。如因商鋪性質(zhì)、資質(zhì)欠缺或經(jīng)營(yíng)場(chǎng)地缺陷造成楊某某無(wú)法正常開業(yè)，或因任何原因（包括但不限于政府征收該商鋪、月山公司提前收回該商鋪等）造成楊某某無(wú)法正常經(jīng)營(yíng)該商鋪至2022年4月12日，王某某應(yīng)退還楊某某已支付的全部轉(zhuǎn)讓費(fèi)及未履約部分之租金和押金，并向楊某某支付違約金21萬(wàn)元。”本案中，涉案商鋪的房屋性質(zhì)為住宅并非商用，且無(wú)食品經(jīng)營(yíng)許可證，已被北京市朝陽(yáng)區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局查封，則楊某某簽訂此協(xié)議的合同目的已無(wú)法實(shí)現(xiàn)，故楊某某有權(quán)解除涉案合同。上訴人王某某的此項(xiàng)上訴主張缺乏依據(jù)，本院不予采信。

關(guān)于王某某應(yīng)返還楊某某的轉(zhuǎn)讓費(fèi)金額，以及是否應(yīng)支付違約金一節(jié)，對(duì)此，涉案合同已解除，根據(jù)《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的約定，如因商鋪性質(zhì)、資質(zhì)欠缺或經(jīng)營(yíng)場(chǎng)地缺陷造成楊某某無(wú)法正常開業(yè)，或因任何原因（包括但不限于政府征收該商鋪、月山公司提前收回該商鋪等）造成楊某某無(wú)法正常經(jīng)營(yíng)該商鋪至2022年4月12日，王某某應(yīng)退還楊某某已支付的全部轉(zhuǎn)讓費(fèi)及未履約部分之租金和押金，并向楊某某支付違約金21萬(wàn)元。一審法院綜合考慮楊某某的實(shí)際經(jīng)營(yíng)情況，本著公平原則，對(duì)楊某某主張的轉(zhuǎn)讓費(fèi)和違約金予以的相應(yīng)酌減并無(wú)不當(dāng)。上訴人王某某的此項(xiàng)上訴主張缺乏依據(jù)，本院不予采信。

關(guān)于上訴人王某某主張的一審法院自審自記以及采信虛假敘述的意見(jiàn)均缺乏依據(jù)，本院不予采信。

綜上，王某某的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)7150元，由王某某負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長(zhǎng)　　高　貴

審 判 員　　張清波

審 判 員　　鄧青菁

二〇二一年三月三十一日

法官助理　　郭　瑩

書 記 員　　陳昭希