上訴人（原審原告、反訴被告）:樂(lè)融致新電子科技（天津）有限公司。

法定代表人：毛丙龍，經(jīng)理。

委托訴訟代理人：遲冬梅，女，該公司員工。

被上訴人（原審被告、反訴原告）：上海仙視電子科技有限公司，住所地上海市浦東新區(qū)南匯新城鎮(zhèn)環(huán)湖西二路888號(hào)866室。

法定代表人：王洋，董事長(zhǎng)。

委托訴訟代理人：孟憲良，男，該公司員工。

委托訴訟代理人：薛國(guó)財(cái)，上海眾華律師事務(wù)所律師。

上訴人樂(lè)融致新電子科技（天津）有限公司（以下簡(jiǎn)稱樂(lè)融公司）因與被上訴人上海仙視電子科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱仙視公司）承攬合同糾紛一案，不服北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院（2019）京0105民初39179號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年2月2日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

樂(lè)融公司上訴請(qǐng)求：撤銷一審法院判決第一項(xiàng)，樂(lè)融公司無(wú)需賠償仙視公司損失。事實(shí)與理由：雙方于2018年8月14日簽訂廣告機(jī)采購(gòu)訂單，約定仙視公司向樂(lè)融公司提供單、雙屏廣告機(jī)共1800臺(tái)，訂單總金額為3921000元。產(chǎn)品交付日期為樂(lè)融公司支付定金后40天。由于仙視公司因定制軟件修改未完成等原因延誤工期，導(dǎo)致樂(lè)融公司無(wú)法在訂單約定的時(shí)間提貨，仙視公司的逾期交付導(dǎo)致樂(lè)融公司對(duì)融創(chuàng)物業(yè)服務(wù)集團(tuán)有限公司產(chǎn)生違約責(zé)任，合同目的已不能實(shí)現(xiàn)。仙視公司為樂(lè)融公司生產(chǎn)的機(jī)器，非外觀定制、無(wú)LOC0，完全可以更新軟件后出售，不存在為樂(lè)融公司定制、產(chǎn)生損失的情況。故不同意仙視公司的反訴請(qǐng)求，雙方已無(wú)繼續(xù)履行合同的基礎(chǔ)。綜上，樂(lè)融公司特提出上訴。另，不再主張定金返還，不認(rèn)可仙視公司損失，樂(lè)融公司沒(méi)有下達(dá)過(guò)批量生產(chǎn)，仙視公司自行批量生產(chǎn)，其損失應(yīng)該自行承擔(dān)。

仙視公司辯稱，同意一審法院判決，不同意樂(lè)融公司的上訴請(qǐng)求和事實(shí)理由。仙視公司根據(jù)合同要求生產(chǎn)產(chǎn)品，延期的原因是樂(lè)融公司在修改軟件，仙視公司生產(chǎn)是在設(shè)備調(diào)試好之后才批量生產(chǎn)，樂(lè)融公司是因?yàn)樽约簶I(yè)務(wù)調(diào)整，不需要這個(gè)產(chǎn)品了，才違約。樂(lè)融公司從沒(méi)有提出過(guò)設(shè)備交付延期的問(wèn)題，如果仙視公司沒(méi)有按照合同約定生產(chǎn)那么就違約了，仙視公司生產(chǎn)不需要對(duì)方下達(dá)生產(chǎn)的指令，都是根據(jù)合同進(jìn)行的，樂(lè)融公司沒(méi)有提出暫緩生產(chǎn)的要求。

樂(lè)融公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1.確認(rèn)雙方簽訂的《采購(gòu)訂單》于2019年4月8日解除；2.要求仙視公司雙倍返還定金共計(jì)2352600元。

仙視公司向一審法院反訴請(qǐng)求：要求樂(lè)融公司賠償損失2744700元。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2018年8月14日，樂(lè)融公司與仙視公司簽訂《采購(gòu)訂單》，約定：購(gòu)買產(chǎn)品為18.5+10.1寸廣告機(jī)1500臺(tái)（單價(jià)2080元），27寸廣告機(jī)300臺(tái)（單價(jià)2670元），含稅總價(jià)3921000元；交付日期為支付定金后40天；交貨地點(diǎn)為江蘇省昆山市開(kāi)發(fā)區(qū)前進(jìn)東路189號(hào)；交貨單位上海仙視電子科技有限公司康佳生產(chǎn)基地；樂(lè)融公司在收到供應(yīng)商可交付通知之日起7個(gè)工作日內(nèi)，支付70%提貨款，并安排公司指定物流到交貨地點(diǎn)提貨?！恫少?gòu)訂單》后附的《產(chǎn)品規(guī)格書》約定軟件定制內(nèi)容為：不需要GTV軟件，適配客戶APK后，提供定制固件版本。

2018年8月17日，樂(lè)融公司向仙視公司支付1176300元。

2018年9月12日，樂(lè)融公司劉蕊發(fā)送給仙視公司的郵件中稱：當(dāng)前仙視設(shè)備問(wèn)題仍然Open較多，評(píng)估當(dāng)前項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)高，目前項(xiàng)目排期9月24日前開(kāi)始產(chǎn)線生產(chǎn)，因?yàn)樗熊浖?wèn)題需要最晚在本周日9月15日前全部解決，后續(xù)樂(lè)融需要至少一周實(shí)際進(jìn)行相關(guān)驗(yàn)收測(cè)試，郵件并對(duì)主要風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)（包括4G信號(hào)、黑屏、ROM升級(jí)、聲音等問(wèn)題）列表說(shuō)明。9月14日，孟憲良給樂(lè)融公司發(fā)送郵件稱：雙屏機(jī)最快可提貨時(shí)間9月23日，27寸最快可提貨時(shí)間9月26日，請(qǐng)于首次提貨前支付剩余70%尾款。9月17日，仙視公司唐麗平就4G網(wǎng)絡(luò)問(wèn)題、logo顯示等問(wèn)題進(jìn)行回復(fù)。9月19日，樂(lè)融公司林玠人向仙視公司發(fā)送郵件稱：附件是今晚固件集成的APK的release版本2.0.9。9月25日，樂(lè)融公司林玠人向仙視公司發(fā)送郵件稱：請(qǐng)將A27（5180）系統(tǒng)固件修改成不旋轉(zhuǎn)的180度，稍后我們將會(huì)發(fā)出APK版本為2.2.0的版本，請(qǐng)將該版本集成到5186和5180固件中去。9月27日，樂(lè)融公司李志明向仙視公司發(fā)送郵件稱：APK增加了系統(tǒng)時(shí)間的顯示，需要集成到最新的5180和5186固件中，版本為V2.3.0。10月17日，仙視公司孟憲良向樂(lè)融公司姜源發(fā)送郵件稱：雙屏機(jī)下周10月23日產(chǎn)完，27寸最快可提貨時(shí)間10月20日。10月22日，姜源與孟憲良溝通出貨需要支付的款項(xiàng)及首批出貨數(shù)量與sim卡比例。10月23日，樂(lè)融公司王光偉向樂(lè)融公司徐璐發(fā)送郵件稱：驗(yàn)收測(cè)試項(xiàng)目已經(jīng)收到，到現(xiàn)場(chǎng)后會(huì)逐一確認(rèn)，廣告機(jī)的外觀、顯示性能等的判斷標(biāo)準(zhǔn)是否可以同步提供。10月25日，樂(lè)融公司王光偉就抽驗(yàn)發(fā)現(xiàn)的問(wèn)題向仙視公司反饋，包括溢膠、晃動(dòng)、圖片拉伸、聲音較小、漏光等，同日，仙視公司孟憲良對(duì)王光偉反饋的問(wèn)題進(jìn)行解釋答復(fù)。11月16日，孟憲良在郵件中要求姜源回復(fù)提貨計(jì)劃。11月20日，姜源回復(fù)：因各方面的原因，此批廣告機(jī)的需求都要取消，我們也有咨詢過(guò)相關(guān)方面，都不會(huì)對(duì)此進(jìn)行采買，本著友好協(xié)商的原則，能否委托貴司處理此批1800臺(tái)廣告機(jī)。11月21日，孟憲良回復(fù)：貴司的要求我方已得知，此批訂單中所含1800臺(tái)產(chǎn)品，外觀顏色、配置4G模塊、軟件等需求都是貴司定制的，和我司標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)品均不相同，無(wú)法轉(zhuǎn)售給其他客戶，貴司前期支付的30%款項(xiàng)在合同中備注為生產(chǎn)定金，無(wú)法退還，希望能和貴司盡快針對(duì)尾款和產(chǎn)品處置等方面做協(xié)商，謝謝。

2018年12月25日，樂(lè)融公司向仙視公司發(fā)送的《說(shuō)明函》中，樂(lè)融公司主張因?yàn)橄梢暪径ㄖ栖浖葱薷耐瓿桑瑢?dǎo)致無(wú)法在約定時(shí)間提貨，無(wú)法實(shí)現(xiàn)合同目的，愿意修改《采購(gòu)訂單》約定事宜并進(jìn)一步協(xié)商。仙視公司在2019年1月3日回函稱：其交期符合訂單約定，APK更改、取消訂單是樂(lè)融公司原因。2019年4月18日，仙視公司發(fā)送《回函》稱：我司已經(jīng)全部生產(chǎn)、更新完畢，不存在違約行為，不同意雙倍返還定金。

樂(lè)融公司提交微信記錄，以證明仙視公司在2018年9月25日確認(rèn)門鎖與樣機(jī)不符，容易脫落，仙視公司將出解決方案，且仙視公司在10月8日尚未生產(chǎn)。仙視公司對(duì)微信記錄真實(shí)性無(wú)異議，但不認(rèn)可樂(lè)融公司證明目的。

仙視公司提交錄音一段，以證明樂(lè)融公司因內(nèi)部組織架構(gòu)調(diào)整，不能繼續(xù)履行合同。錄音中，對(duì)方稱：實(shí)際是因?yàn)槲覀儍?nèi)部組織架構(gòu)調(diào)整了……我們這塊可能就放棄了，放棄了以后這個(gè)業(yè)務(wù)就交給融創(chuàng)了。仙視公司主張錄音對(duì)象為樂(lè)融公司寧振江，樂(lè)融公司未在限期內(nèi)就錄音提交核實(shí)意見(jiàn)。

仙視公司提交多份采購(gòu)合同、到貨單、發(fā)票等證據(jù)，以證明其為履行《采購(gòu)訂單》支出了大量費(fèi)用。樂(lè)融公司對(duì)上述證據(jù)真實(shí)性認(rèn)可，但表示上述配件也可以用于其他產(chǎn)品。

仙視公司提交涉案產(chǎn)品照片，以證明涉案產(chǎn)品已經(jīng)全部生產(chǎn)完畢。樂(lè)融公司對(duì)證據(jù)不予認(rèn)可。

一審訴訟中，樂(lè)融公司表示如果法院認(rèn)定需要賠償仙視公司的損失，則樂(lè)融公司保留向仙視公司主張涉案產(chǎn)品的權(quán)利。

一審法院認(rèn)為，樂(lè)融公司與仙視公司簽訂《采購(gòu)訂單》系當(dāng)事人真實(shí)意思表示，不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬合法有效。

第一，仙視公司是否存在逾期交付。仙視公司《采購(gòu)訂單》約定交付日期為支付定金后40天，樂(lè)融公司于2018年8月17日向仙視公司支付1176300元，則仙視公司應(yīng)于2018年9月27日前交付，由雙方的郵件往來(lái)可知，仙視公司于2018年9月14日首次向樂(lè)融公司發(fā)出可交付通知，但樂(lè)融公司多次變更APK版本，直至2018年9月27日，樂(lè)融公司向仙視公司發(fā)送最新V2.3.0的APK，這也是仙視公司未能按照合同約定時(shí)間交付的直接原因。其后，仙視公司于2018年11月16日再次向樂(lè)融公司發(fā)送可交付通知，樂(lè)融公司在2018年10月22日的郵件中對(duì)sim配比及付款進(jìn)行了確認(rèn)，并未就提貨時(shí)間提出異議。綜上，可以認(rèn)定仙視公司一直在積極履行合同，未按合同約定時(shí)間交貨，系樂(lè)融公司調(diào)整APK版本導(dǎo)致，不能歸責(zé)于仙視公司，且實(shí)際履行中，雙方已就再次提貨達(dá)成一致。

第二，樂(lè)融公司未提貨的原因。首先，由雙方的郵件可知，在仙視公司再次發(fā)出可提貨通知后，樂(lè)融公司于2018年10月25日組織了抽檢，雖然樂(lè)融公司對(duì)產(chǎn)品提出了溢膠、晃動(dòng)等問(wèn)題，但仙視公司均予以解釋說(shuō)明，此后樂(lè)融公司再未就抽檢中反饋的問(wèn)題提出異議，但亦未提貨，直至2018年11月20日，樂(lè)融公司提出：因各方面的原因，此批廣告機(jī)的需求都要取消。后在《說(shuō)明函》中，樂(lè)融公司將產(chǎn)品問(wèn)題明確為仙視公司未能適配定制軟件。其次，針對(duì)仙視公司提交的錄音，因樂(lè)融公司未能在限期內(nèi)對(duì)錄音提交核實(shí)意見(jiàn)，應(yīng)自行承擔(dān)相應(yīng)后果，一審法院對(duì)錄音予以采信，而仙視公司在錄音中承認(rèn)未提貨原因?yàn)闃I(yè)務(wù)調(diào)整。綜合郵件、錄音、《說(shuō)明函》等證據(jù)及雙方在案陳述，樂(lè)融公司關(guān)于因仙視公司產(chǎn)品問(wèn)題而未能提貨的主張依據(jù)不足，一審法院不予采信。樂(lè)融公司無(wú)合理理由拒絕提貨及支付剩余貨款，違反了合同約定，其要求仙視公司雙倍返還定金的訴訟請(qǐng)求，一審法院不予支持。

第三，仙視公司損失的認(rèn)定。綜合仙視公司提交的涉案產(chǎn)品照片、郵件、采購(gòu)合同等證據(jù)，一審法院對(duì)其關(guān)于涉案產(chǎn)品已經(jīng)生產(chǎn)完畢的陳述予以采信?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》第一百一十三條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。仙視公司損失應(yīng)包含其實(shí)際損失與可得利益損失，鑒于涉案產(chǎn)品已經(jīng)全部生產(chǎn)完畢，仙視公司主張樂(lè)融公司賠償2744700元（70%貨款）的反訴請(qǐng)求，一審法院予以支持。

綜上，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第一百一十三條之規(guī)定，判決：一、樂(lè)融致新電子科技（天津）有限公司于判決生效之日起七日內(nèi)向上海仙視電子科技有限公司賠償2744700元；二、駁回樂(lè)融致新電子科技（天津）有限公司的訴訟請(qǐng)求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

二審中，當(dāng)事人沒(méi)有提交新證據(jù)。

本院經(jīng)審理查明的事實(shí)與一審法院認(rèn)定事實(shí)一致。

本院認(rèn)為，樂(lè)融公司對(duì)一審法院認(rèn)定的金額計(jì)算本身并無(wú)異議，其上訴不再主張仙視公司逾期交付，亦不再主張定金返還，本院不持異議。根據(jù)樂(lè)融公司的上訴請(qǐng)求、事實(shí)理由以及仙視公司的答辯意見(jiàn)，本案在二審期間的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：樂(lè)融公司是否應(yīng)當(dāng)支付仙視公司相應(yīng)賠償。

樂(lè)融公司主張系仙視公司并未收到通知便自行量產(chǎn)，故其造成的損失應(yīng)自行承擔(dān)。對(duì)此，本院注意到，首先，雙方合同中約定貨物交付日期/期限為支付定金后40天，其中并未附有接到樂(lè)融公司通知等條件，亦未約定仙視公司的生產(chǎn)流程，故樂(lè)融公司主張仙視公司未收到其通知便自行量產(chǎn)，缺乏事實(shí)與合同依據(jù)；其次，樂(lè)融公司對(duì)仙視公司提交的寧振江錄音真實(shí)性予以認(rèn)可，亦認(rèn)可寧振江系其財(cái)務(wù)總監(jiān)，其中顯示樂(lè)融公司取消訂單的原因系自身業(yè)務(wù)調(diào)整，現(xiàn)樂(lè)融公司主張其不代表公司意見(jiàn)，沒(méi)有事實(shí)與法律依據(jù)。一審法院依據(jù)在案證據(jù)認(rèn)定取消訂單的原因系樂(lè)融公司自身原因，并判決樂(lè)融公司支付仙視公司相應(yīng)賠償，具有事實(shí)與合同依據(jù)，本院予以維持。

綜上所述，樂(lè)融公司的上訴理由不能成立，對(duì)其上訴請(qǐng)求，本院不予支持。一審法院判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)28757元，由樂(lè)融致新電子科技（天津）有限公司負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長(zhǎng)　張海洋

審 判 員　高　貴

審 判 員　張清波

二〇二一年三月二十四日

法官助理　胡　婧

法官助理　張　清

書 記 員　屈賽男