上訴人（原審被告）：鵬博士電信傳媒集團股份有限公司，住所地四川省成都市高新區(qū)高朋大道****205。

法定代表人：楊學平，董事長。

委托訴訟代理人：許佳云，北京市國典律師事務所律師。

被上訴人（原審原告）：上海天某通信技術股份有限公司，住所地上海市靜安區(qū)江場三路****。

法定代表人：徐立平，董事長。

委托訴訟代理人：鄔文昊，國浩律師（上海）事務所律師。

上訴人鵬博士電信傳媒集團股份有限公司（以下簡稱鵬博士公司）因與被上訴人上海天某通信技術股份有限公司（以下簡稱天某公司）買賣合同糾紛一案，不服北京市朝陽區(qū)人民法院（2019）京0105民初10508號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月14日立案后，依法組成合議庭進行了審理，本案現(xiàn)已審理終結。

鵬博士公司上訴請求：1.撤銷一審民事判決，改判鵬博士公司不承擔任何支付義務及責任；2.一、二審訴訟費由天某公司承擔。事實和理由：1.鵬博士公司、天某公司住所地及合同履行地均不在北京，一審法院沒有管轄權。2.鵬博士公司及鵬博士公司的關聯(lián)公司與天某公司之間有多份《購銷合同》和《訂貨合同》。就案涉幾份合同而言，因天某公司在之前合同履行中存在質量問題未解決，導致案涉兩份合同不予付款存在關聯(lián)關系，屬于正當商業(yè)行為，不存在違約情形。且長城寬帶網絡服務有限公司（以下簡稱長城公司）作為實際使用人對產品質量提起鑒定并無不當。3.天某公司提供的幾份合同中，均存在送貨時間與合同簽訂時間不符情景，因此案涉欠款是否應依據天某公司提供的合同來要求鵬博士公司承擔付款義務尚不明確。4.從合同簽訂到履行，鵬博士公司不是適格的訴訟主體。欠款單位為長城公司，并不是鵬博士公司。

天某公司辯稱：同意一審判決，不同意鵬博士公司的上訴請求。

天某公司向一審法院起訴請求：1.判令鵬博士公司支付貨款463150元；2.判令鵬博士公司支付違約金50020元；3.判令鵬博士公司支付訴訟保全擔保保險費2500元。

一審法院認定事實：2017年2月10日，鵬博士公司重慶分公司作為甲方與乙方天某公司簽訂號碼為DPT2016012CQCG01的《購銷合同》，約定：甲方自乙方處購買雙絞線室內4芯超五類雙絞線305米/箱，線徑0.5，數(shù)量100，單價186.5元，總價18650元；交貨地點為重慶九龍坡區(qū)李家沱大橋北橋頭進川石材市場旁；交貨時間為合同生效后，乙方將合同物品在七日內交付至甲方指定交貨地點；合同款的支付條件為全部合同產品到達甲方指定地點驗收合格并安裝完成后六個月內，甲方支付給乙方全部貨款；乙方需向甲方提供與合同約定一致的增值稅專用發(fā)票；合同產品必須符合中華人民共和國通信行業(yè)標準YD/T1019-1999和TIA/EIA-568A標準；產品抵達指定交貨地點1天內，甲方按照產品清單進行清點查收，并做好詳細記錄和簽字；外觀無損、數(shù)量無誤、型號規(guī)格符合規(guī)定標準要求，收貨方簽發(fā)貨物收貨清單，甲方憑此清單和約定的發(fā)票付款；質量保證期內，甲方隨時可就產品問題提出異議，乙方不能提供證據免責證據應承擔相應質量責任；乙方應保證所提供的產品在工藝上和材料上沒有缺陷，對合同產品提供質量保證，質量保證期為從簽署開通驗收測試報告之日起3年；質保期內，產品出現(xiàn)故障和損壞，乙方應在接到通知后24小時內派人員到達現(xiàn)場進行修理或更換，對確認是乙方原因所造成的產品在工藝上和材料本身的缺陷或質量問題，乙方都應免費更換和維修，對于新更換的部件，乙方應繼續(xù)給予3年質保期；甲方保證按合同規(guī)定的時間付款，如甲方逾期付款，應向乙方償付遲付款違約金，此違約金自該款項最遲應付日的一天后開始計算，每一天按該款的千分之二罰款，直至貨款付清，罰款最多不超過合同當期應付款的10%；合同采購的物資必須確保達到國家行業(yè)檢測標準，涉及招投標確定的物資采購需同時滿足我方招標要求；投標及供貨前提供的貨品封存樣本質量需與實際供貨中的貨品質量保持一致，如甲方針對乙方供應貨品抽測結果不能達到上述要求，乙方應無條件對不符合要求的貨品進行更換，并應承擔違約責任等。2016年12月21日，天某公司針對該合同對應貨物向鵬博士公司重慶分公司的庫房送貨，雙方簽署《送貨單》。2017年8月9日，天某公司向鵬博士公司重慶分公司開具金額為18650元的發(fā)票。2018年3月9日，鵬博士公司向天某公司支付18650元。

2017年2月10日，鵬博士公司重慶分公司作為甲方與乙方天某公司簽訂號碼為DPT201701CQCG01的《購銷合同》，約定：甲方自乙方處購買雙絞線室內4芯超五類雙絞線305米/箱，線徑0.5，數(shù)量100，單價184元，總價18400元；交貨地點為重慶九龍坡區(qū)李家沱大橋北橋頭進川石材市場旁；交貨時間為合同生效后，乙方將合同物品在七日內交付至甲方指定交貨地點；合同款的支付條件為全部合同產品到達甲方指定地點驗收合格并安裝完成后六個月內，甲方支付給乙方全部貨款；乙方需向甲方提供與合同約定一致的增值稅專用發(fā)票；合同產品必須符合中華人民共和國通信行業(yè)標準YD/T1019-1999和TIA/EIA-568A標準；產品抵達指定交貨地點1天內，甲方按照產品清單進行清點查收，并做好詳細記錄和簽字；外觀無損、數(shù)量無誤、型號規(guī)格符合規(guī)定標準要求，收貨方簽發(fā)貨物收貨清單，甲方憑此清單和約定的發(fā)票付款；質量保證期內，甲方隨時可就產品問題提出異議，乙方不能提供證據免責證據應承擔相應質量責任；乙方應保證所提供的產品在工藝上和材料上沒有缺陷，對合同產品提供質量保證，質量保證期為從簽署開通驗收測試報告之日起3年；質保期內，產品出現(xiàn)故障和損壞，乙方應在接到通知后24小時內派人員到達現(xiàn)場進行修理或更換，對確認是乙方原因所造成的產品在工藝上和材料本身的缺陷或質量問題，乙方都應免費更換和維修，對于新更換的部件，乙方應繼續(xù)給予3年質保期；甲方保證按合同規(guī)定的時間付款，如甲方逾期付款，應向乙方償付遲付款違約金，此違約金自該款項最遲應付日的一天后開始計算，每一天按該款的千分之二罰款，直至貨款付清，罰款最多不超過合同當期應付款的10%；合同采購的物資必須確保達到國家行業(yè)檢測標準，涉及招投標確定的物資采購需同時滿足我方招標要求；投標及供貨前提供的貨品封存樣本質量需與實際供貨中的貨品質量保持一致，如甲方針對乙方供應貨品抽測結果不能達到上述要求，乙方應無條件對不符合要求的貨品進行更換，并應承擔違約責任等。2017年1月16日，天某公司針對該合同對應貨物向鵬博士公司重慶分公司的庫房送貨，雙方簽署《送貨單》。2017年8月9日，天某公司向鵬博士公司重慶分公司開具金額為18400元的發(fā)票。2018年5月4日，鵬博士公司向天某公司支付18400元。

2017年4月7日，天某公司作為甲方、長城公司作為乙方與丙方鵬博士公司簽訂《代付材料設備采購款協(xié)議》（以下簡稱《代付協(xié)議》），約定：甲方分別與乙方、丙方的下屬分子公司簽訂多份網線大對數(shù)產品《購銷合同》，約定由甲方提供相關設備產品；丙方各分子公司各網線大對數(shù)產品《購銷合同》中未結算部分款項的支付由丙方統(tǒng)一代為支付；丙方下屬分子公司按照《購銷合同》的約定，對設備產品進行驗收，經丙方下屬分子公司驗收合格且甲方與乙方、丙方下屬分子公司賬目核對無誤后，由乙方、丙方分別代其下屬分子公司支付三方確認無誤后的到貨未付款項等。

2017年4月1日，鵬博士公司作為甲方與乙方天某公司簽訂號碼為TG201704013的《購銷合同》，約定：本合同的設備及相關服務費用2958387.5元；交貨時間為甲方下達訂單之日起5個工作日內；本合同為框架協(xié)議，甲方或甲方關聯(lián)企業(yè)需與乙方根據配置清單簽署附件一《訂貨合同》；合同款的支付條件為經甲方或甲方關聯(lián)企業(yè)收到全部合同貨品并對數(shù)量清點，外觀驗收合格后6個月內，經過甲方或甲方關聯(lián)企業(yè)對合同貨品質量驗收合格后，甲方或甲方關聯(lián)企業(yè)收到乙方開具的全額發(fā)票后，由甲方關聯(lián)企業(yè)支付合同款項；由鵬博士公司代其下屬各地分公司支付合同款項；產品抵達指定交貨地點7天內，甲方或甲方關聯(lián)企業(yè)按照產品清單進行清點驗收，產品外觀無損、數(shù)量無誤、型號規(guī)格和質量符合規(guī)定標準要求，即為驗收合格，但乙方不得以交付時的驗收合格對甲方或甲方關聯(lián)企業(yè)在保質期內提出的質量問題進行抗辯；驗收合格后，收貨方簽發(fā)貨物驗收合格清單，憑此清單和發(fā)票付款；乙方應保證所提供的產品在工藝和材料上沒有缺陷，對合同該產品提供質量保證；產品到貨后3年內為保質期，質保期內，產品出現(xiàn)故障或損壞，乙方應在接到通知后24小時內派人到達現(xiàn)場進行修理或更換，對確認是乙方原因造成的產品在工藝上和材料本身的缺陷或質量問題，乙方都應免費更換和維修；乙方所交產品經驗收不符合合同規(guī)定的，按不合格產品論處，在甲方規(guī)定的7個工作日期限內，如不能將產品數(shù)量、質量按要求及時更改，將作為不合格產品退貨，甲方有權要求乙方承擔違約責任，同時由此造成的甲方或甲方關聯(lián)企業(yè)損失，乙方應負全部賠償責任；甲方或甲方關聯(lián)企業(yè)接收合同所有貨品并驗收合格后，甲方未按約定付款期限支付全部款項的，每延遲一天，應向乙方支付合同未付價款的千分之二作為違約金，因甲方原因不能及時支付貨款，從延期之日起承擔遲延付款的違約責任，違約金上限不超過本合同總價款10%等；合同后附附件中列明昆明分公司網線HSYV-5e2*2*0.5共計1400箱，單價186.5元，總金額261100元；昆明分公司網線HSYY-Z-5e4*2*0.5共計100箱，單價342元，總金額34200元。鵬博士公司云南分公司與天某公司簽訂《訂貨合同》，約定由鵬博士公司云南分公司向天某公司訂購前述金額為295300元的貨物。2017年4月27日，天某公司針對該合同對應貨物向長城公司昆明分公司的庫房送貨，雙方簽署《送貨單》。2017年9月29日，天某公司向鵬博士公司云南分公司開具金額為295300元的發(fā)票。

2017年7月31日，鵬博士公司作為甲方與乙方天某公司簽訂號碼為TG201703013的《購銷合同》，約定：本合同的設備及相關服務費用1794206.5元；交貨時間為甲方下達訂單之日起5個工作日內；本合同為框架協(xié)議，甲方或甲方關聯(lián)企業(yè)需與乙方根據配置清單簽署附件一《訂貨合同》；合同款的支付條件為經甲方或甲方關聯(lián)企業(yè)收到全部合同貨品并對數(shù)量清點，外觀驗收合格后6個月內，經過甲方或甲方關聯(lián)企業(yè)對合同貨品質量驗收合格后，甲方或甲方關聯(lián)企業(yè)收到乙方開具的全額發(fā)票后，由甲方關聯(lián)企業(yè)支付合同款項；由鵬博士公司代其下屬各地分公司支付合同款項；產品抵達指定交貨地點7天內，甲方或甲方關聯(lián)企業(yè)按照產品清單進行清點驗收，產品外觀無損、數(shù)量無誤、型號規(guī)格和質量符合規(guī)定標準要求，即為驗收合格，但乙方不得以交付時的驗收合格對甲方或甲方關聯(lián)企業(yè)在保質期內提出的質量問題進行抗辯；驗收合格后，收貨方簽發(fā)貨物驗收合格清單，憑此清單和發(fā)票付款；乙方應保證所提供的產品在工藝和材料上沒有缺陷，對合同該產品提供質量保證；產品到貨后3年內為保質期，質保期內，產品出現(xiàn)故障或損壞，乙方應在接到通知后24小時內派人到達現(xiàn)場進行修理或更換，對確認是乙方原因造成的產品在工藝上和材料本身的缺陷或質量問題，乙方都應免費更換和維修；乙方所交產品經驗收不符合合同規(guī)定的，按不合格產品論處，在甲方規(guī)定的7個工作日期限內，如不能將產品數(shù)量、質量按要求及時更改，將作為不合格產品退貨，甲方有權要求乙方承擔違約責任，同時由此造成的甲方或甲方關聯(lián)企業(yè)損失，乙方應負全部賠償責任；甲方或甲方關聯(lián)企業(yè)接收合同所有貨品并驗收合格后，甲方未按約定付款期限支付全部款項的，每延遲一天，應向乙方支付合同未付價款的千分之二作為違約金，因甲方原因不能及時支付貨款，從延期之日起承擔遲延付款的違約責任，違約金上限不超過本合同總價款10%等；合同后附附件中列明云晉吉戰(zhàn)區(qū)（昆明分公司）網線HSYV-5e2*2*0.5共計900箱，單價186.5元，總金額167850元。鵬博士公司云南分公司與天某公司簽訂《訂貨合同》，約定由鵬博士公司云南分公司向天某公司訂購前述金額為167850元的貨物。2017年3月27日，天某公司針對該合同對應貨物向長城公司昆明分公司的庫房送貨，雙方簽署《送貨單》。2017年9月29日，天某公司向鵬博士公司云南分公司開具金額為167850元的發(fā)票。

鵬博士公司稱其收到天某公司供應的貨物，但貨物存在質量問題，并提交以下證據予以證明：1.鵬博士公司和長城公司項目編號為GWBN-20160602的通信電纜《2016年采購招標文件》及《技術規(guī)范書》；2.天某公司向鵬博士公司提供的《投標產品服務承諾書》《技術響應表》和《質?！?；3.雙方溝通的電子郵件，顯示：2017年5月，雙方溝通有關天某公司向長城公司哈爾濱分公司發(fā)貨出現(xiàn)的紕漏事件解決辦法和承諾書事宜；2017年6月，天某公司就廈門、邯鄲、哈爾濱三個城市的發(fā)貨出現(xiàn)長度短缺的質量問題向鵬博士公司提出異議，鵬博士公司回復稱就前述三個城市作出網線補償。4.201812外委字第0001號《檢驗報告》，載明：產品名稱5e非屏蔽數(shù)據線纜，委托單位為長城公司，收樣日期2018年12月3日，樣品描述為“昆明樣品長度45m8芯”，檢驗結果為導體標稱直徑及偏差不合格、電纜長度標志誤差不合格。5.201901外委字第0019號《檢驗報告》，載明：產品名稱5e非屏蔽數(shù)據線纜，委托單位為長城公司，收樣日期2019年1月2日，樣品描述為“重慶4芯樣品長度21m”，檢驗結果為導體標稱直徑及偏差不合格、電纜長度標志誤差不合格。天某公司對鵬博士公司提交的前述證據1-3真實性予以認可，但表示電子郵件的內容所涉區(qū)域與本案爭議區(qū)域的供貨無關；對證據4、5的真實性不認可，認為送檢樣本無法確定由天某公司供貨，且送檢時間距離貨物簽收時間過長，天某公司在本案訴訟前從未收到鵬博士公司有關本案產品的質量異議。

訴訟中，鵬博士公司稱：涉案部分電纜已經實際鋪設，因網絡產生波動的原因很多，目前無法明確系因天某公司提供的電纜導致網絡波動。

另查，天某公司申請財產保全，請求凍結鵬博士公司名下銀行存款，天某公司提供中國大地財產保險股份有限公司上海分公司財產保全責任保險擔保，并支出訴訟保全擔保保險費2500元。法院作出民事裁定書，裁定對鵬博士公司相應財產予以保全。

上述事實，有雙方提交的證據及當事人陳述等在案佐證。

一審法院認為，天某公司與鵬博士公司簽訂的多份合同均系當事人真實意思表示，內容不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應屬合法有效，雙方應全面履行各自義務。鵬博士公司已收到涉案合同項下全部貨物，并在收貨當時由雙方簽署《送貨單》，其在天某公司供貨一至兩年后，才在訴訟中以天某公司的供貨存在質量異議為由拒絕付款，與合同約定驗收合格6個月付款的付款條件不符。關于鵬博士公司為證明天某公司的供貨存在質量異議而提交的電子郵件，因未提及涉案合同中重慶、昆明的供貨，與本案無關；關于鵬博士公司提交的兩份《檢驗報告》，委托方為案外人長城公司，亦無法確定系本案所涉合同項下供貨；一審法院對上述證據均不予認證。綜上，鵬博士公司應當按約向天某公司支付貨款，鵬博士公司僅支付了編號DPT2016012CQCG0和DPT201701CQCG01《購銷合同》項下款項，應當對剩余欠款及時向天某公司支付，天某公司有關貨款的訴訟請求，于法有據，一審法院予以支持。根據我國合同法之規(guī)定，當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。本案合同中約定了貨款的支付期限，現(xiàn)鵬博士公司延期支付或拖延支付貨款，天某公司主張違約金，不違反雙方約定和法律規(guī)定，一審法院亦予以支持。此外，天某公司主張其為本案支出的訴訟保全擔保保險費，該費用屬于天某公司的損失，綜合考慮鵬博士公司拖欠款項的時間以及違約金的計收標準，一審法院認為天某公司主張的違約金不足以涵蓋其訴訟保全擔保保險費損失，故一審法院對其該項訴訟請求亦予以支持。對鵬博士公司的相關答辯意見，一審法院不予采納。

綜上，依照《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百一十四條、第一百五十九條、第一百六十一條，《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十條之規(guī)定，判決：一、鵬博士電信傳媒集團股份有限公司于判決生效之日起十日內給付上海天某通信技術股份有限公司貨款463150元；二、鵬博士電信傳媒集團股份有限公司于判決生效之日起十日內給付上海天某通信技術股份有限公司違約金50020元；三、鵬博士電信傳媒集團股份有限公司于判決生效之日起十日內賠償上海天某通信技術股份有限公司訴訟保全擔保保險費損失2500元。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

二審中，雙方均未提交新證據。

本院經審理查明的事實與一審法院查明的事實一致。

本院認為：鵬博士公司上訴主張其已付款合同中出現(xiàn)質量問題，因此不應支付本案涉案款項。對此本院認為，天某公司與鵬博士公司分別簽訂號碼為TG201704013、TG201703013的《購銷合同》，均系雙方當事人真實意思表示，內容未違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，屬合法有效合同，雙方均應依照合同全面履行各自義務。與上述兩份《購銷合同》相對應，鵬博士公司云南分公司分別與天某公司簽訂兩份《訂貨合同》，約定由鵬博士公司云南分公司向天某公司訂購前述金額為295300元、167850元的貨物。上述合同對應貨物分別向長城公司昆明分公司的庫房送貨后，天某公司均向鵬博士公司云南分公司開具發(fā)票，鵬博士公司、鵬博士公司云南分公司當時均未提出異議。根據《代付協(xié)議》，天某公司按約定履行了供貨義務，鵬博士公司代其下屬各地分公司支付合同款項。據此，鵬博士公司認為鵬博士公司雖對天某公司的供貨存在質量異議而拒付涉案款項，但其主張存在質量問題的貨物并非本案合同項下供貨，鵬博士公司以此為由拒付涉案款項，于法無據，本院實難采納。鵬博士公司主張由長城公司承擔履約主體責任，缺乏事實及法律依據，本院實難采納。經查，一審法院因鵬博士公司向原受理法院提出管轄權異議，依法取得本案管轄權。

綜上，鵬博士公司的上訴請求不能成立，應予駁回。一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費8957元，由鵬博士電信傳媒集團股份有限公司負擔（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長　胡新華

審 判 員　高　貴

審 判 員　鄭吉喆

二〇二一年四月十三日

法官助理　喬文鑫

書 記 員　陳　萌

書 記 員　鄭海興