上訴人（原審原告）：張某某，男，xxxx年xx月xx日出生，住甘肅省隴西縣。

委托訴訟代理人：胡潔涵，北京冠領(lǐng)律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）：付某某，女，xxxx年xx月xx日出生，住北京市朝陽區(qū)。

委托訴訟代理人：李清海，北京市營建律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：高昂，北京市營建律師事務(wù)所律師。

上訴人張某某因與被上訴人付某某承攬合同糾紛一案，不服北京市朝陽區(qū)人民法院（2019）京0105民初44069號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月14日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

張某某上訴請求：撤銷一審判決，以事實(shí)不清、程序違法發(fā)回重審。事實(shí)和理由：一審判決認(rèn)為付某某提供了蓋有國都建設(shè)（集團(tuán)）有限公司北京八分公司（以下簡稱國都八分公司）印章的《說明》原件用以證明付某某在涉案期間系國都八分公司總經(jīng)理。但付某某與國都八分公司之間的關(guān)系，與本案并無關(guān)聯(lián)。一審僅以付某某是國都八分公司總經(jīng)理就推測本案付某某對張某某的債務(wù)承認(rèn)是職務(wù)行為，缺乏證據(jù)支持?！墩f明》的內(nèi)容與一審查明的事實(shí)不符，付某某于2014年6月已經(jīng)不再擔(dān)任國都八分公司的負(fù)責(zé)人。一審程序違法，付某某的債務(wù)承認(rèn)行為是職務(wù)行為必須建立在張某某與國都建設(shè)（集團(tuán)）有限公司（以下簡稱國都公司）之間存在合同關(guān)系的基礎(chǔ)之上，雙方之間沒有任何合同或書面文件，張某某申請追加國都公司為被告或第三人以查明事實(shí)，一審法院未予追加。一審法院推定國都公司與張某某之間存在合同關(guān)系，國都公司應(yīng)當(dāng)為必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人，不應(yīng)駁回起訴，應(yīng)追加國都公司。

付某某辯稱，同意一審判決，不同意張某某的上訴請求。付某某一直是八分公司的總經(jīng)理，只是2014年6月17日變更了負(fù)責(zé)人。一審程序符合法律規(guī)定。付某某提供的證據(jù)能夠證明付某某的行為系職務(wù)行為。

張某某向一審法院起訴請求：付某某償還張某某欠款130080元及利息（以130080元為基數(shù)，自2018年8月25日起至實(shí)際清償之日止，按照中國人民銀行同期貸款利率計算）。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2009年至7月2日至2014年6月17日，付某某系國都八分公司負(fù)責(zé)人。

2015年12月7日，案外人北京金慧恒煒科技發(fā)展有限公司（以下簡稱金慧公司）向張某某支付116690元。張某某表示付某某系金慧公司股東，付某某均是以名下公司向張某某支付涉案款項(xiàng)，從未收到國都公司付款，由此證明付某某系承攬合同相對方。付某某表示張某某與金慧公司的關(guān)系與本案無關(guān)。

2018年8月20日，付某某向張某某出具《說明》，載明：“華耐家具廣場二期室外裝飾工程，甲方：河北華耐房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，工程款已全部收完?，F(xiàn)國都建設(shè)集團(tuán)扣留押金51660元。吉安市華美立家建材廣場三期幕墻及鋼結(jié)構(gòu)屋面工程，甲方：吉安市華耐置業(yè)有限公司。工程款已全部收完?，F(xiàn)國都建設(shè)集團(tuán)扣留押金78420元。八分公司認(rèn)可，以上款項(xiàng)集團(tuán)可直接支付給張某某”。付某某在《說明》落款處署名。

同年8月24日，張某某致電付某某。付某某稱：“你的有一部錢呢從集團(tuán)退回來了，但是沒有完全退回來，還有兩個項(xiàng)目的錢沒有退回來，不多了”“是這么回事，上次退回來那筆押金是給了另外有一個項(xiàng)目，等于把你那個錢退給了另外一個也是跟你一樣的人”“按個他那兩個應(yīng)該是十二萬多”“因?yàn)楫?dāng)時我們自己也還湊了別人的錢把那十二萬多給了他了”，張某某表示：“我的是可能一共十五萬多”，付某某回答：“現(xiàn)在集團(tuán)還押著你的有兩三萬塊錢呢”“沒全退回來”“一個辦法，這個人的項(xiàng)目的錢你就說成是你的，你到國都你也去要去，因?yàn)槟阋灿心愕霓k法么”“你也就找他們要去，我把相關(guān)資料給你”“你就說成是我欠你的，我再給你寫一個就說這錢是我欠你的”。張某某問：“那你把這個東西寫好我啥時候過來拿來”，付某某答復(fù)：“我先準(zhǔn)備好，你下周去，下周二以后吧”。后付某某又稱：“現(xiàn)在我也弄明白了，等于相當(dāng)是挪用了你的十萬塊錢相當(dāng)于是”“你就說這項(xiàng)目是你做的，這全押的是你的錢，欠的是你的錢，然后我也給你寫一個是我這欠的你的”“你還去公司那院門找姓李的師傅，門衛(wèi)那找”……訴訟中，張某某表示付某某未按照雙方通話內(nèi)容出具相應(yīng)材料。

一審訴訟中，付某某提供《說明》一份，用以證明付某某系國都八分公司總經(jīng)理。張某某表示無法確認(rèn)公章真實(shí)性，付某某并非國都八分公司負(fù)責(zé)人。《說明》載明：“自國都八分公司成立至今，付某某擔(dān)任國都八分公司總經(jīng)理。特此說明”。落款處蓋有“國都八分公司”印章。

一審法院認(rèn)為，本案的爭議焦點(diǎn)在于張某某與付某某之間的法律關(guān)系及責(zé)任認(rèn)定的問題。《中華人民共和國民法總則》第一百七十條規(guī)定：“執(zhí)行法人或者非法人組織工作任務(wù)的人員，就其職權(quán)范圍內(nèi)的事項(xiàng)，以法人或者非法人組織的名義實(shí)施民事法律行為，對法人或者非法人組織發(fā)生效力”。首先，雖付某某已于2014年6月不再出任國都八分公司負(fù)責(zé)人，但是付某某提供了蓋有國都八分公司印章的《說明》原件用以證明付某某在涉案期間系國都八分公司總經(jīng)理，張某某雖對該證明真實(shí)性提出異議，但未提供反駁證據(jù)予以證明，應(yīng)對此承擔(dān)相應(yīng)不利后果。其次，雖付某某簽署《說明》，但是《說明》中明確系“八分公司認(rèn)可”，由此可見，付某某系以國都八分公司名義而非以個人名義出具該《說明》。《說明》中兩次提及“國都建設(shè)集團(tuán)扣留押金”，與付某某所述涉案工程系由國都公司承包、工程款項(xiàng)由國都公司支付的陳述相符。最后，從張某某提供的雙方通話錄音來看，雙方協(xié)商主要內(nèi)容系付某某提出張某某可直接向國都公司主張未付款項(xiàng)，不足以證明付某某確認(rèn)本人欠付張某某130080元。綜合上述理由，付某某關(guān)于其出具《說明》及在雙方通話錄音中所述均系職務(wù)行為的意見，有相應(yīng)事實(shí)依據(jù)，一審法院予以采納。張某某關(guān)于其與付某某成立承攬合同關(guān)系、付某某應(yīng)支付未付款項(xiàng)的主張，缺乏依據(jù)，一審法院不予支持，其可在補(bǔ)充證據(jù)后另行主張權(quán)利。

據(jù)此，一審法院于2020年11月27日判決：駁回張某某的全部訴訟請求。

二審中，當(dāng)事人未提交新證據(jù)。本院對一審查明的事實(shí)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，主張法律關(guān)系存在的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)對產(chǎn)生該法律關(guān)系的基本事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。本案中，張某某提交付某某出具的《說明》及雙方的錄音以證明其與付某某成立承攬合同關(guān)系，付某某應(yīng)向其支付工程欠款。對此本院認(rèn)為，本案中，張某某與付某某未簽訂書面合同，根據(jù)現(xiàn)有查明的事實(shí)，2009年7月2日至2014年6月17日付某某系國都八分公司負(fù)責(zé)人，付某某提供了蓋有國都八分公司印章的《說明》證明付某某在涉案期間系國都八分公司總經(jīng)理。結(jié)合2018年8月20日，付某某向張某某出具《說明》中載明的內(nèi)容“八分公司認(rèn)可，以上款項(xiàng)集團(tuán)可直接支付給張某某”，付某某與張某某錄音中付某某提到“你的有一部分錢呢從集團(tuán)退回來了”等表述，付某某與張某某就涉案工程的相關(guān)行為并非其個人行為，張某某提供的現(xiàn)有證據(jù)不足以證明付某某系承攬合同的相對方，亦不足以證明付某某確認(rèn)其本人欠付張某某130080元。根據(jù)張某某的訴訟請求及訴爭法律關(guān)系，國都公司并非本案必須參加訴訟的當(dāng)事人，一審法院審理本案不存在嚴(yán)重違反法定程序的情形，本院對張某某有關(guān)上訴意見不予采納。

綜上所述，張某某的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)2900元，由張某某負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長　　張　慧

審 判 員　　張麗新

審 判 員　　張玉娜

二〇二一年三月十五日

法官助理　　張思齊

法官助理　　黃　璐

書 記 員　　左　爽