上訴人（原審被告）：余某某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族。

委托訴訟代理人：蔣盼，北京聯(lián)慧律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：吳某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住北京市通州區(qū)。

委托訴訟代理人：季成，北京德和衡律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：呂偉娜，北京德和衡律師事務(wù)所實習律師。

原審當事人（原審第三人）：北京嵐鳳凰科貿(mào)有限公司，住所地北京市順義區(qū)南法信鎮(zhèn)焦各莊街2號院3號樓12層3單元1201。

法定代表人：余某某，執(zhí)行董事。

上訴人余某某因與被上訴人吳某，原審第三人北京嵐鳳凰科貿(mào)有限公司（以下簡稱嵐鳳凰公司）民間借貸糾紛一案，不服北京市通州區(qū)人民法院（2020）京0112民初9098號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月7日立案后，依法由審判員李淼進行獨任審理。上訴人余某某之委托訴訟代理人蔣盼，被上訴人吳某之委托訴訟代理人季成到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

余某某上訴請求：1.請求撤銷一審判決第一、二項，依法駁回吳某的全部訴訟請求；2.本案一、二審訴訟費全部由吳某承擔。事實和理由：一、一審法院認定余某某收到吳某款項共計91.5萬元系錯誤。2016年3月16日，余某某雖然出具了收到吳某投入入股資金30萬元，但實際吳某只支付了20萬元，另外10萬元，余某某并未實際收到。根據(jù)余某某與吳某的資金往來記錄可知，均是通過銀行轉(zhuǎn)賬的方式，吳某所說的10萬元現(xiàn)金并未交付。而且，如果吳某主張現(xiàn)金已經(jīng)交付，應(yīng)當舉證10萬元的相關(guān)來源，而吳某并未舉證證明，應(yīng)承擔不利的后果，視為沒有交付，所以本案實際收到款項為80萬元。二、一審法院以91.5萬為基數(shù)計算利息錯誤。根據(jù)本案證據(jù)，即使一審法院認定名為投資實為借貸，也僅有2016年6月20日簽署協(xié)議后，吳某向余某某支付的60萬元存在承諾收益的問題，2016年3月16日出具的收條中并未約定收益問題，而且明確說明了收到的是：“吳某投入入股資金叁拾萬人民幣”，所以一審法院不加以區(qū)分兩筆金額的實際情況和具體的每筆款項的性質(zhì)，均按24%支持吳某的利息支付請求錯誤，應(yīng)予以糾正。三、2019年12月雙方微信聊天已經(jīng)證實了吳某向余某某支付的全部款項為投資款。根據(jù)吳某提供的與余某某的聊天記錄可知，其也認可是投資款，只是在虧損的情況下，讓余某某將虧損款項補足，但雙方并未達成補足的合意，所以一審法院判決全部認定為借款沒有依據(jù)。綜上，請求貴院依法支持余某某的上訴請求，維護余某某的合法權(quán)益。

吳某辯稱，認可一審判決，不同意余某某的上訴請求及事實理由。

嵐鳳凰公司經(jīng)法院依法傳喚并未到庭參加訴訟，亦未提交書面答辯意見。

吳某向一審法院起訴請求：1.余某某、嵐鳳凰公司共同償還吳某借款本金92萬元；2.余某某、嵐鳳凰公司共同給付吳某利息（以10萬元為基數(shù)，自2016年3月3日起計算至實際給付之日止；以10萬元為基數(shù)，自2016年3月11日起計算至實際給付之日止；以10萬元為基數(shù)，自2016年3月16日起計算至實際給付之日止；以50萬元為基數(shù)，自2016年6月20日起計算至實際給付之日止；以10萬元為基數(shù)，自2016年6月21日起計算至實際給付之日止；以1.5萬元為基數(shù)，自2016年9月1日起計算至實際給付之日止；以5000元為基數(shù)，自2016年11月16日起計算至實際給付之日止）；3.余某某、嵐鳳凰公司共同給付吳某律師費5萬元；4.本案訴訟費用由余某某、嵐鳳凰公司共同負擔。

一審法院認定事實：嵐鳳凰公司于2015年1月4日注冊成立，注冊資本為506萬元，余某某系嵐鳳凰公司唯一股東。吳某與余某某系朋友關(guān)系。

2016年3月3日，吳某向余某某轉(zhuǎn)賬10萬元；2016年3月11日，吳某向余某某轉(zhuǎn)賬10萬元。2016年3月16日，余某某向吳某出具收條一張，內(nèi)容為：“吳奇投入入股資金叁拾萬元人民幣（300000元），年底核算”。吳某稱其于2016年3月16日當天給付余某某現(xiàn)金10萬元，余某某出具了30萬元的收條。余某某對此不予認可，稱其僅收到20萬元，之所以出具30萬元的收條，是因為吳某承諾之后再向余某某轉(zhuǎn)賬10萬元。

2016年6月20日，吳某與余某某、嵐鳳凰公司簽訂協(xié)議，約定合伙企業(yè)名稱為嵐鳳凰公司，合伙企業(yè)經(jīng)營場地為朝陽區(qū)望京新薈城購物中心，合伙人名稱余某某，入伙人名稱吳某，出資方式為現(xiàn)金，出資金額為100萬元。入伙人完成出資后，成為本合伙企業(yè)的正式合伙人；入伙人在本協(xié)議上簽字，即表明已經(jīng)完全履行完畢入伙出資義務(wù)。利潤分配、虧損分擔方式：合伙企業(yè)利潤分配按照合伙人的出資比例進行分配，余某某在或者其他比后書寫百分之三十結(jié)算；利潤分配方式：合伙企業(yè)從正式投入生產(chǎn)經(jīng)營之日起，每個自然年結(jié)算一次，每個月將收益報表告訴入伙人，結(jié)算后按照本協(xié)議約定進行利潤分配，利潤分配以銀行轉(zhuǎn)賬、匯款方式進行；收益：合伙人確保入伙人年收益不低于投入資金年收益百分之三十。入伙、退伙及出資的轉(zhuǎn)讓：退伙需提前一個月告知其他合伙人，并需要經(jīng)過全體合伙人的同意；退伙后以退伙時的財產(chǎn)狀況進行清算。吳某在協(xié)議落款入伙人簽章處簽字，余某某在協(xié)議落款原合伙人簽章處簽字并加蓋嵐鳳凰公司公章。

上述協(xié)議簽訂后，吳某于2016年6月20日向余某某轉(zhuǎn)賬50萬元，于2016年6月21日向余某某轉(zhuǎn)賬10萬元。余某某認可上述款項系吳某的投資款。2016年11月16日，吳某通過微信向余某某轉(zhuǎn)賬5000元。吳某稱該款項系吳某的投資款，余某某對此不予認可，稱吳某與朋友打牌向余某某借款5000元，該款項系還款。2016年8月29日，余某某向吳某轉(zhuǎn)賬5700元，雙方均認可該款項與本案無關(guān)。2016年9月1日，吳某向余某某轉(zhuǎn)賬1.5萬元，備注為“轉(zhuǎn)賬貨款”。吳某認為該款項亦為本案的投資款，余某某對此不予認可，稱該款項系吳某向嵐鳳凰公司購買玉石的貨款。

吳某向一審法院提交了其與余某某2019年11月12日的談話錄音，顯示余某某（余）：“最近也是有些東西弄著不是那么順利，有些東西合同簽了，都還沒弄完，沒有走完。很多事慢慢拖，我也拖不起，這邊是一個朋友地方，她也弄不了，我現(xiàn)在也不用給她交房租，讓我?guī)退饋?，我就帶團隊過來，因為我有人嘛，我也有貨嘛，除了沒有錢，我也知道你著急，有些事我也沒與你聯(lián)系，有些事情拖拖拉拉的我也拖不起啊”吳某（吳）：“您說我這一百萬放在您這里都三年多了，馬上就四年了”余：“我跟你說啊，這個事啊，碰上行情不太好，你別說那個，我自己在通州買的房子，也放了三年多了，快四年了，我放了三年半。到現(xiàn)在人家要交房要付全款，我要對方退我錢，我像你一樣不要利息，你就把錢交了多少你給我退我多少回來，我真是這么說的，人家不行，哪有這樣的道理，人家還扣我?guī)资f。包括上次老程，我讓他幫我弄點活掙錢干吧，幫我掙錢，我現(xiàn)在著急用錢，你說我答應(yīng)你了，又不做了，我也不好意思。你說你要求又不高，就說這種退還，確實是朋友之間”“現(xiàn)在我就等著那個錢過來，過來我就也給你，說實在我現(xiàn)在有兩個項目簽完合同了，現(xiàn)在有一個開始走流程了，弄過來我給你，你也不容易。這么多年我也是，我在通州買的房子，我給說退我錢，是多少錢退我多少錢，利息我也不要。因為我沒辦法，我答應(yīng)了人家，我也想給人家把事情弄清楚，踏踏實實做生意。我現(xiàn)在孩子現(xiàn)在國外上學，每個月也是有費用的，我也很頭疼的，她這個錢也不能少，晚一點給就哭哭啼啼的，還打電話打到我爸媽那邊去，前段時間我爸媽還問你最近怎么了？我弟，說到我弟難為情，我弟說把賬號給我我給你轉(zhuǎn)過去，你說孩子在國外，還是個女孩”……吳：“余姐，您有無一個具體的時間，什么時候把錢給我”余：“我給不了你時間，我給別人做生意的時候，我不蒙你，我準確時間給不了你，我只能是說問題不大，我也不愿意欠賬，放著好日子不過，欠什么錢干嘛，讓人家罵罵咧咧，你說是不是，大家都是從農(nóng)村出來，又不差別人錢，何況幫助過你的人，相信你的人，咱們這點事還是明白的，弄得特別窩火，我沒法說”吳：“向您這樣講的話，我就感覺有種遙遙無期，您聽我講，2016年的確是信任您，我才把這100萬放到您這邊，第一年您說沒掙到錢，我什么也沒說，第二年您說沒有掙到錢，我什么也沒說，第三年，2018年4月份您在公司里您親口與我的承諾，您說到年底”余：“我跟你說吳某，這數(shù)字多也不多，少也不少，我真的沒有必要，有些事情我?guī)蛣e人弄完了，別人答應(yīng)的沒到位，所以2018年我太難了，這次我做的一個是國企，一個是央企，我認為是沒有什么大問題的，現(xiàn)在有的店我也沒開，我也調(diào)整調(diào)整，我少活了二十年了，我現(xiàn)在注重產(chǎn)品，慢慢弄吧，我覺得還挺好，行情又不好，不要去較勁，我也煩，因為有的東西我也不敢去弄，行情有的人去問，我也怕出問題，有的人攤子鋪大了，沒伸好，伸出點問題來，何必呢。安安心心的，踏踏實實的慢慢來”吳：“您總不能說，余姐這錢放在您這里馬上就四年了”余：“你幫助我，幫我把通州的房子錢退出來，我給你，我也一分不掙，我給了他多少錢，都是有打款記錄的，我要他還給我，他還扣我?guī)资f，包括上個星期還聯(lián)系我，我還得去辦理一下”吳：“余姐，咱倆合作因為相信才在一起”余：“那我給你現(xiàn)貨唄”吳：“我要貨干嘛，那東西我也賣不出去，我前年就跟您說了，真是要買房子，您也知道當時價格，現(xiàn)在我們家里就這么一點錢，全部給您了，現(xiàn)在老婆天天為此事吵架”余：“現(xiàn)在最好的辦法，要不給你一些貨，要不我把這些合同走完，現(xiàn)在情況不好，可以說百分之九十的人都不好過，我很多貨，四萬的貨人家只愿意給打折，二萬都不到。現(xiàn)在生意不好做的時候，我慢慢去收縮，人家一個會所的貨三分之二的全虧了，人家是金融公司，我們一個老板很多錢也打水漂了”吳：“您看這樣行不行，貨我也不要您的，您也別空口承諾，您給我打一條子，借的錢什么時候給我，先把本金還給我，利息好的話就給，不好的話我們再說”余：“可以，你把以前的條子給我唄，咱們當面打條就可以”。

吳某稱：余某某向吳某借款并承諾給予30%的回報，款項最初出借時雙方并未簽訂書面協(xié)議，余某某于2016年3月16日向吳某出具收條確認收到30萬元；后余某某表示再次向吳某借款，吳某要求余某某出具書面協(xié)議，2016年6月20日當天吳某向余某某轉(zhuǎn)賬50萬元后簽訂協(xié)議，協(xié)議文本由余某某提供；由于協(xié)議明確約定余某某按照吳某投入的金額給予年利率30%的收益，吳某并不參與嵐鳳凰公司的經(jīng)營，亦不承擔經(jīng)營風險，故即使余某某出具的協(xié)議內(nèi)容為合伙并非借款，吳某仍在協(xié)議上簽字確認；吳某對于錄音中的合作解釋為借款，認為合作就是吳某向余某某出借款項。同時吳某向一審法院提交其與余某某的微信聊天記錄一份，顯示2019年12月6日吳某向余某某發(fā)送“余總，寫好了就先發(fā)給我看一下”，余某某隨后向吳某發(fā)送了名稱“協(xié)議（1）”的word文件，內(nèi)容為：“余某某與吳某曾于2016年6月20日簽訂了《合伙協(xié)議》，根據(jù)協(xié)議的約定，吳某投資壹佰萬元人民幣入伙北京嵐鳳凰科貿(mào)有限公司朝陽望京新薈城購物中心（吳某實際投資了91.5萬元人民幣）。協(xié)議第五條約定，吳某按照30%參與利潤分配和虧損承擔。由于企業(yè)經(jīng)營不善，虧損約150萬元人民幣。根據(jù)協(xié)議的約定，由余某某承擔105萬元人民幣的虧損，吳某承擔150*30%=45萬元人民幣的虧損。吳某應(yīng)分得剩余財產(chǎn)91.5萬-45萬=46.5萬元人民幣。余某某承諾于*年*月*日將吳某應(yīng)分得的剩余財產(chǎn)46.5萬元人民幣支付給吳某。同時余某某根據(jù)經(jīng)濟條件的變化，可以自愿承擔全部經(jīng)營虧損，把應(yīng)由吳某承擔虧損的45萬元人民幣支付給吳某”。吳某于2019年12月17日向余某某發(fā)送了名稱為“協(xié)議（修改版-1）”word文件，并表示“余總，這是修改好的協(xié)議，您查看一下，金額我投放是92.6萬元，因當時有塊玉牌當時您幫我賣了1.1萬，說賣的金額當放入本金里”，余某某回復(fù)“好的，我看過回復(fù)你”。修改后的協(xié)議內(nèi)容為：“甲方吳某，乙方余某某，鑒于：1.甲乙雙方曾于2016年6月20日簽訂了《合伙協(xié)議》（以下簡稱原協(xié)議），根據(jù)原協(xié)議的約定，甲方出資壹佰萬元人民幣（￥1000000）入伙北京嵐鳳凰科貿(mào)有限公司朝陽區(qū)望京新薈城購物中心（以下稱目標公司），目標公司利潤分配按照合伙人的出資比例進行分配，合伙人確保入伙人年收益不低于投入資金年收益百分之三十。2.甲方向乙方指定賬戶支付玖拾貳萬陸仟元人民幣（￥926000）出資款，但乙方并未將甲方變更為目標公司的股東，也未按照約定向甲方支付資金收益，也未將出資款退還給甲方。同時協(xié)議中沒有任何要求甲方承擔企業(yè)運營風險的約定。3.現(xiàn)經(jīng)雙方共同確認，甲方支付給乙方玖拾貳萬陸仟元人民幣（￥926000）款項名為合伙實為借款。現(xiàn)經(jīng)雙方友好協(xié)商，在平等、自愿的基礎(chǔ)上，就借款償還事宜達成如下協(xié)議：一、乙方的還款方式為：分兩期償還。1.乙方承諾于2019年12月31日前先行向甲方償還肆拾伍萬元人民幣（￥450000）。2.剩余款項乙方應(yīng)盡快償還給甲方。二、關(guān)于利息，乙方在依約完成本協(xié)議第一條第1項的情況下，甲方同意免除乙方承擔利益和資金收益的義務(wù)。三、違約責任，若乙方未按時向甲方償還借款，每延遲一日，按照未償還款項的萬分之八向甲方支付違約金……”。最終吳某與余某某在雙方發(fā)送的兩份文件上均未簽字確認。

余某某對于吳某提交的電話錄音真實性認可，但對于證明目的不認可，吳某一直要求將投資款轉(zhuǎn)化為借款，但余某某從未認可將吳某的投資款轉(zhuǎn)化為借款，雙方并未達成合意；對于吳某提交的微信聊天記錄真實性認可，但對于證明目的不認可，根據(jù)微信聊天記錄的內(nèi)容可知雙方并未達成將投資款轉(zhuǎn)化為借款的合意，亦未達成余某某為吳某補足投資虧損的合意；從兩份協(xié)議內(nèi)容上來看，吳某亦認可其支付的款項系投資款，也認可投資款已經(jīng)虧損，其與余某某并未達成借款的合意，在雙方對投資款確認虧損的情況下，吳某的訴訟請求并無任何依據(jù)；微信中吳某單方陳述1.1萬元系玉牌掛件出售的款項，余某某并未認可該款項，亦不認可該款項轉(zhuǎn)化為投資本金。余某某稱：其告訴吳某經(jīng)營需要用錢，吳某表示有閑錢有意合作，實際上雙方合作經(jīng)營了一個店鋪，吳某所述的股份系嵐鳳凰公司在朝陽區(qū)望京新薈城購物中心的店鋪的股份，該店鋪于2016年開業(yè)，現(xiàn)在已經(jīng)停業(yè)；協(xié)議的文本系吳某提供，合伙企業(yè)名稱、經(jīng)營場地、合伙人信息為余某某書寫，“30%結(jié)算”系余某某書寫；2016年3月3日的10萬元、2016年3月11日的10萬元、2016年6月20日的50萬元以及2016年6月21日的10萬元共計80萬元為吳某的投資款。一審法院詢問余某某，既然是合作經(jīng)營店鋪，為何承諾給吳某股東收益，余某某稱其有把握做生意不會賠錢，故在吳某要求余某某書寫30%的收益時余某某即在協(xié)議上進行了書寫；做生意肯定存在盈利和虧損，但余某某有把握其經(jīng)營的實體店不會虧損。一審法院詢問，既然有把握不會虧損為何不向吳某給付收益，余某某稱其還擴充了多家店鋪，想著吳某不著急用錢就沒有急著給付吳某收益和返還投資款；錄音中“以前的條”指的是2016年6月20日的協(xié)議，吳某說將投資款轉(zhuǎn)化為借款，余某某表示同意，要求吳某將協(xié)議返還余某某后出具借款條，但最終余某某沒有出具借款條，是因為吳某沒有返還余某某協(xié)議。

吳某認為協(xié)議雖然名為合伙，但余某某承諾了股東收益，吳某不參與嵐鳳凰公司的經(jīng)營，亦不承擔風險，故雙方的法律關(guān)系實際為借貸，借款合同關(guān)系發(fā)生在余某某與吳某之間，之所以要求嵐鳳凰公司承擔共同還款責任，是因為吳某給付余某某的款項全部用于嵐鳳凰公司的經(jīng)營。吳某與余某某均認可吳某不參與嵐鳳凰公司店鋪的經(jīng)營。余某某稱吳某給付的全部款項用于嵐鳳凰公司的經(jīng)營。

上述事實，有吳某向一審法院提交的協(xié)議、中國農(nóng)業(yè)銀行銀行卡交易明細清單、收條、微信轉(zhuǎn)賬記錄、談話錄音、微信聊天記錄以及雙方當事人陳述等證據(jù)在案佐證。

一審法院認為：吳某以民間借貸糾紛為由提起本案訴訟，要求余某某、嵐鳳凰公司償還借款本金并支付利息。本案的爭議焦點在于吳某與余某某、嵐鳳凰公司之間的真實法律關(guān)系如何確定。借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。借貸的目的是借款人使用出借人的資金并給付資金占用期間的利息。個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動。合伙的目的是合伙人共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔債務(wù)，合伙人對合伙的債務(wù)對外承擔連帶責任。

首先，吳某與余某某、嵐鳳凰公司簽訂的協(xié)議約定吳某作為入伙人入伙余某某作為合伙人的嵐鳳凰公司位于朝陽區(qū)望京新薈城購物中心的店鋪，協(xié)議約定了利潤分配方式和收益，余某某按照30%向吳某結(jié)算利潤，并確保吳某的年收益不低于投入資金年收益的30%，協(xié)議并未約定吳某需承擔合伙虧損。其次，根據(jù)本案查明的事實，吳某并不參與店鋪的經(jīng)營管理。余某某陳述稱雖然商業(yè)經(jīng)營存在風險，但其有把握其經(jīng)營的店鋪不會虧損，故承諾給予吳某年化30%的收益。根據(jù)余某某的陳述可以看出余某某在簽訂協(xié)議時并無讓吳某承擔經(jīng)營虧損的意思表示。再次，從吳某提交的談話錄音來看，余某某在錄音中多次表示待通州房產(chǎn)退還購房款后將吳某給付的款項退還，在吳某要求余某某打條約定借款的還款時間，余某某表示同意并要求吳某將以前的“條子”還給余某某，雙方當面“打條”。余某某在錄音中亦承諾返還吳某的款項，并無要求吳某承擔經(jīng)營虧損的表述。綜上，結(jié)合吳某提交的證據(jù)和雙方當事人的陳述，一審法院認為吳某與余某某簽訂的協(xié)議名為合伙，但從協(xié)議約定的內(nèi)容和雙方實際履行的情況來看，本案并不符合合伙關(guān)系的特征，本案實際為余某某使用吳某的資金并按照年利率30%的標準給付資金占用期間的費用，雙方之間實際為借貸關(guān)系。

關(guān)于吳某主張的本金金額。關(guān)于2016年3月16日收條中的30萬元。吳某于2016年3月3日向余某某轉(zhuǎn)賬10萬元，于2016年3月11日向余某某轉(zhuǎn)賬10萬元，2016年3月16日余某某出具收條確認收到吳某入股資金30萬元，吳某稱收條出具當天給付余某某10萬元。余某某對此不予認可，稱其僅收到轉(zhuǎn)賬的20萬元，之所以出具30萬元的收條是因為吳某承諾收條出具后補上10萬元。余某某的上述陳述與常理不符，且未提交相應(yīng)證據(jù)予以證明，故一審法院對于余某某的上述陳述不予采信。余某某出具收條的行為應(yīng)視為截至2016年3月16日已經(jīng)收到吳某支付的30萬元。2016年6月20日的50萬元、2016年6月21日的10萬元雙方均認可，一審法院對此予以確認。關(guān)于2016年9月1日的1.5萬元，轉(zhuǎn)賬備注注明“轉(zhuǎn)賬貨款”，余某某不認可系吳某給付的協(xié)議項下的款項，但根據(jù)吳某與余某某提交的微信聊天記錄，余某某于2019年12月6日向吳某發(fā)送了名稱為“協(xié)議（1）”的word文檔，余某某自行起草的協(xié)議文本確認吳某實際投資91.5萬元，余某某已經(jīng)認可吳某實際投入的款項為91.5萬元，故一審法院認為2016年9月1日吳某向余某某轉(zhuǎn)賬的1.5萬元系協(xié)議項下的款項。關(guān)于2016年11月16日吳某通過微信向余某某轉(zhuǎn)賬的5000元，余某某不認可系協(xié)議項下的款項，且吳某在其針對余某某發(fā)送的協(xié)議文本進行修改時將91.5萬元變更為92.6萬元，多出的1.1萬元系吳某委托余某某出售玉牌的貨款，并未提及2016年11月16日的5000元，證明吳某在與余某某協(xié)商還款事宜時并未將該筆款項作為協(xié)議項下的款項，該款項應(yīng)系吳某與余某某的其他資金往來。綜上，一審法院認為吳某實際向余某某提供借款本金91.5萬元。余某某應(yīng)返還吳某借款本金91.5萬元。借貸雙方約定的利率未超過年利率24%，出借人請求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持。協(xié)議于2016年6月20日簽訂，約定余某某給付吳某的收益不低于投資額的30%，現(xiàn)吳某按照年利率24%的標準主張利息并不違反法律規(guī)定，一審法院對此予以支持。2016年6月20日之前吳某提供的借款本金自2016年6月20日起計算利息，2016年6月20日之后提供的借款本金自實際交付之日起計算利息。

關(guān)于嵐鳳凰公司的責任。企業(yè)法定代表人或負責人以個人名義與出借人簽訂民間借貸合同，所借款項用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營，出借人請求企業(yè)與個人共同承擔責任的，人民法院應(yīng)予支持。吳某向余某某提供的款項實際用于嵐鳳凰公司經(jīng)營，現(xiàn)其要求嵐鳳凰公司承擔共同還款責任具有法律依據(jù)，一審法院對此予以支持。

綜上所述，依照《中華人民共和國合同法》第二百零六條，《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十三條、第二十六條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款規(guī)定，判決：一、余某某、嵐鳳凰公司于一審判決生效之日起7日內(nèi)共同償還吳某借款本金91.5萬元；二、余某某、嵐鳳凰公司于一審判決生效之日起7日內(nèi)共同給付吳某利息（以80萬元未給付金額為基數(shù)，以年利率24%為計算標準，自2016年6月20日起計算至實際給付之日止；以10萬元未給付金額為基數(shù)，以年利率24%為計算標準，自2016年6月21日起計算至實際給付之日止；以1.5萬元未給付金額為基數(shù)，以年利率24%為計算標準，自2016年9月1日起計算至實際給付之日止）；三、駁回吳某的其他訴訟請求；如未按一審判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

本案二審中，雙方均未提交新的證據(jù)。

本院經(jīng)審理查明的其他事實與一審法院查明的事實一致。

本院認為，本案二審的爭議焦點為：1.吳某向余某某轉(zhuǎn)款的具體金額；2.案涉款項的性質(zhì)；3.利息的計算基數(shù)。本院具體分析如下：

爭議焦點一，余某某主張其收到款項80萬元，并非91.5萬元。首先，關(guān)于2016年3月16日余某某出具30萬收條，余某某稱其實際僅收到20萬元，而吳某稱其中10萬元為現(xiàn)金交付。對此本院認為，當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實，應(yīng)當提供證據(jù)加以證明。余某某作為完全民事行為能力人，應(yīng)當對自己的行為及后果有辨識力，余某某主張其未收到30萬元款項，但卻出具30萬元收條，該行為與常理不符，且其對自己的該項主張并未提交任何相應(yīng)的證據(jù)予以證明，故本院對其上述主張難以采信。其次，關(guān)于2016年9月1日吳某向余某某轉(zhuǎn)賬1.5萬元，備注為“轉(zhuǎn)賬貨款”，吳某主張該筆轉(zhuǎn)賬系投資款，余某某予以否認。對此本院認為，在余某某2019年12月6日向吳某發(fā)送的其自行起草“協(xié)議（1）”文本中，余某某自認吳某的實際轉(zhuǎn)款金額為91.5萬元，故一審法院認定該1.5萬元亦屬于協(xié)議下款項并無不當，現(xiàn)余某某主張1.5萬元款項不包含在內(nèi)，并對此無合理解釋，本院對其該項主張本院不予采信。

爭議焦點二，余某某主張吳某的轉(zhuǎn)款均為投資款，只在虧損的情況下由余某某將虧損款差額補足，因雙方就補足問題并未達成合意，故不應(yīng)將案涉款項全部認定為借款。對此本院認為，吳某雖與余某某、嵐鳳凰公司之間簽署協(xié)議約定吳某入伙嵐鳳凰公司，但根據(jù)協(xié)議的相關(guān)約定及店鋪的實際運營情況，可看出余某某并無讓吳某承擔店鋪經(jīng)營虧損的意思，且承諾吳某每年獲得不少于年化30%的收益。其次，根據(jù)雙方2019年11月12日的錄音證據(jù)顯示，余某某表示“現(xiàn)在我就在等著那個錢過來，過來我就也給你”“不會讓你失望的，弄過來就給你唄”，吳某稱“我打一個條子，借的錢什么時候給我，先把本金還給我……”時，余某某表示“可以，你把以前的條子給我唄，咱們當面打條就可以”。上述對話中余某某承諾返還吳某的款項，亦無要求吳某承擔虧損的意思表述。綜合上述，可以認定雙方并不具備合伙關(guān)系的典型特征，應(yīng)成立借貸關(guān)系。

爭議焦點三，基于爭議焦點一、二的論述，余某某關(guān)于利息計算標準的上訴主張缺乏事實和法律依據(jù)，本院不予采信。一審法院以91.5萬為基數(shù)計算利息并無不當，本院予以維持。

綜上，余某某的上訴請求及理由不能成立，一審法院判決認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費12950元，由余某某負擔（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 員　　李　淼

二〇二一年三月四日

法官助理　　王亞楠

書 記 員　　劉　爽