上訴人（原審被告）：華某信通（北京）科技有限公司，住所地中華人民共和國北京市豐臺區(qū)。

法定代表人：鄒揚真，董事長。

委托訴訟代理人：李娜，中華人民共和國北京星樽律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：孫某某（YANJUNSUN），男，xxxx年xx月xx日出生，加拿大國籍，華某信通（北京）科技有限公司股東，住中華人民共和國北京市朝陽區(qū)。

委托訴訟代理人：王蓓菁，中華人民共和國北京坤杰律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：蔡浦玲，中華人民共和國北京坤杰律師事務(wù)所律師。

上訴人華某信通（北京）科技有限公司（以下簡稱華某公司）因與被上訴人孫某某（YANJUNSUN）勞務(wù)合同糾紛一案，不服北京市豐臺區(qū)人民法院（2019）京0106民初4176號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月8日立案后，依法組成合議庭，開庭進行了審理。上訴人華某公司之委托訴訟代理人李娜、被上訴人孫某某（YANJUNSUN）之委托訴訟代理人王蓓菁與蔡浦玲到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

華某公司上訴請求：撤銷一審判決第二、三項，將本案發(fā)回重審或依法改判，改判我公司不予支付孫某某（YANJUNSUN）2013年工資87500元，不予支付孫某某（YANJUNSUN）2010、2011年銷售已回款的業(yè)績提成1879122.96元；本案訴訟費由孫某某（YANJUNSUN）承擔(dān)。事實與理由：1.一審判決認定事實錯誤，我公司無需支付孫某某（YANJUNSUN）2013年工資87500元。2012年10月20日，我公司召開第十七次董事會，決議孫某某（YANJUNSUN）2013年度繼續(xù)出任我公司總經(jīng)理。依據(jù)2011年3月19日我公司制定的《董事會領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負責(zé)制公司治理規(guī)程》第二章第二條第九款之規(guī)定，我公司由董事會決定聘任或者解聘公司總經(jīng)理及其報酬事項；且雙方簽訂的《勞動合同》第十二條也約定：“甲方可根據(jù)實際經(jīng)營狀況，乙方的工作考核情況，以及乙方的獎罰記錄、崗位變動情況，調(diào)整乙方的工資水平。”由此，依據(jù)我公司多年的經(jīng)營管理慣例，我公司董事會每年將根據(jù)我公司經(jīng)營狀況、業(yè)績及孫某某（YANJUNSUN）上年度個人業(yè)績等綜合因素決定孫某某（YANJUNSUN）下一年度的薪酬。因2013年度孫某某（YANJUNSUN）作為總經(jīng)理的薪酬未經(jīng)我公司董事會決議，且孫某某（YANJUNSUN）在2012年底已與我公司股東發(fā)生糾紛，雖然由孫某某（YANJUNSUN）繼續(xù)擔(dān)任總經(jīng)理，但其已不實際履職，我公司內(nèi)部管理結(jié)構(gòu)發(fā)生重大調(diào)整，由各股東分別負責(zé)各自的業(yè)務(wù)板塊，孫某某的實際工作范疇和工作量較之前也大幅縮減，因此，孫某某（YANJUNSUN）2013年度薪酬不能適用2012年度《薪酬決議》。我公司已向其發(fā)放62500元工資，該工資就是其2013年1月至2013年6月在我公司任職期間的實際工資。需要進一步說明的是，孫某某（YANJUNSUN）在2013年1月至6月期間的不當(dāng)履職行為嚴重損害了我公司利益，并嚴重違反了雙方簽訂的《勞務(wù)合同》。2.一審判決認定事實錯誤，我公司不應(yīng)當(dāng)向?qū)O某某（YANJUNSUN）支付2010、2011年銷售已回款的業(yè)績提成1879122.96元。一審法院認定我公司應(yīng)當(dāng)向?qū)O某某支付2010、2011年銷售已回款的業(yè)績提成的依據(jù)是我公司法定代表人鄒揚真發(fā)送郵件的附件《項目核算匯總-20120428.xls》，該郵件雖經(jīng)北京市中信公證處公證，但所涉及電子郵件為孫某某（YANJUNSUN）FOXMAIL郵箱客戶端的存檔郵件，并非原始載體，從技術(shù)上可以被篡改，無法與原件核實，不能確認真實性，因此不應(yīng)當(dāng)作為定案依據(jù)。且公證書第21頁銷售個人所得與孫某某（YANJUNSUN）提交的證據(jù)6-1中附件列表的項目內(nèi)容及銷售個人所得的數(shù)字不一致，也恰好證明孫某某（YANJUNSUN）提交的證據(jù)6-1中的附件中的數(shù)據(jù)有被篡改的可能。公證書中2012年4月28日上訴人法定代表人鄒揚真向?qū)O某某發(fā)送郵件的附件《項目匯總表》中孫某某2010-2011年度提成金額2226449.01元僅為初步核算金額，而非最終確定金額。一審法院在確定我公司最終應(yīng)向?qū)O某某（YANJUNSUN）支付的2010、2011年度銷售提成的金額時，僅考慮了“按比例發(fā)放”原則，未考慮“50%回款原則”，導(dǎo)致認定事實錯誤?！犊己巳蝿?wù)書》第一條第4款對獎金發(fā)放做了說明。在2010、2011年度銷售提成所涉及的7個項目合同中，我公司與北京國安電氣總公司在天津地鐵通信綜合監(jiān)控系統(tǒng)項目中簽署的合同，合同總額為1200000元，已收到的款項金額為320000元，回款比例為26.67%，未達到50%，因此，不符合可支付銷售提成的條件?！俄椖亢怂銋R總表》中的初步核算金額未考慮個人所得稅的扣繳，依據(jù)我公司與孫某某（YANJUNSUN）簽訂的《勞務(wù)合同》第十一條約定：“乙方的個人所得稅由甲方代扣代繳?！薄犊己巳蝿?wù)書》第一條第四款約定：“個人所得稅個人承擔(dān)。”因此，《項目核算匯總表》未考慮稅費的扣減因素，孫某某（YANJUNSUN）2011年度銷售提成應(yīng)當(dāng)由公司代扣代繳個人所得稅，在扣減相應(yīng)稅費后的金額，才是我公司最終應(yīng)當(dāng)支付孫某某的提成金額。3.我公司董事會只是對2010、2011年銷售人員的提成進行了核算，并未就核算過程進行討論，沒有形成確定發(fā)放的董事會決議，且公司其他人員至今亦未發(fā)放銷售提成。

孫某某（YANJUNSUN）辯稱，同意一審判決，不同意華某公司的上訴請求和理由。本案經(jīng)過發(fā)回重審，是華某公司惡意拖延訴訟程序造成。原二審?fù)彆r，時任華某公司的法定代表人鄒揚真出庭，已經(jīng)認可我要求支付銷售提成的主張，但是華某公司對我主張的金額有異議，同時申請進行公司財務(wù)審計，所以原二審裁定將本案發(fā)回重審。原二審期間鄒揚真已經(jīng)認可了我的銷售行為及應(yīng)該支付銷售提成的基本事實。一審重審期間，鄒揚真又完全回歸了原一審的主張，拒絕我的提成請求，同時也不提交任何證據(jù)。我在一審重審期間申請審計，長達幾個月的時間里，華某公司拒絕提交審計資料，在此情況下，法院才主持開庭及調(diào)解工作。華某公司提交了我主張項目的金額及尾款說明，我為了盡快解決問題，暫時同意以華某公司主張的已回款金額為基礎(chǔ)計算提成金額。我已經(jīng)作出了讓步，這么長時間沒有得到處理完全是因為華某公司惡意造成。華某公司再談銷售比例的問題，與其屢次的確認相矛盾。

孫某某（YANJUNSUN）向一審法院起訴請求：1.判令華某公司支付拖欠的2012年工資35萬元，拖欠的2013年1月至6月的工資87500元；2.判令華某公司支付2010年-2011年的銷售提成2226449元，2012年銷售提成3914821元；3.華某公司承擔(dān)本案訴訟費用。

一審法院認定事實：孫某某（YANJUNSUN）為華某公司股東，并于訴爭的2010至2013年期間擔(dān)任公司總經(jīng)理職務(wù)。

華某公司董事會于2012年2月25日簽署《關(guān)于2012年度公司業(yè)績評估指標和總經(jīng)理薪酬的決議》（以下簡稱《薪酬決議》）?！缎匠隂Q議》第一部分公司業(yè)績評估指標中，規(guī)定公司業(yè)績評估指標包括毛利、現(xiàn)金凈利、毛利率下限報批、財務(wù)通報、財務(wù)查詢五項主要指標。《薪酬決議》第二部分總經(jīng)理薪酬中，規(guī)定總經(jīng)理年薪=基本年薪+指標年薪+特殊激勵。其中，基本年薪30萬元（底薪），指標年薪20萬元，指標年薪的發(fā)放標準為上述五項主要評估指標全部完成。另外，《薪酬決議》第二部分總經(jīng)理薪酬中有如下說明：合同毛利=合同額-采購成本-傭金；年度毛利=合同現(xiàn)金收入-已發(fā)生采購支出-已發(fā)生傭金支出；毛利率=合同毛利/合同額。雙方對《薪酬決議》中毛利率下限報批、財務(wù)通報、財務(wù)查詢?nèi)椫笜说耐瓿蓻]有異議。孫某某（YANJUNSUN）認可華某公司2012年度年薪已經(jīng)給付15萬元。華某公司主張孫某某（YANJUNSUN）未達到指標年薪要求的毛利指標、現(xiàn)金凈利指標并提供編號為京希文審字【2013】第71號的《華某信通公司（北京）科技有限公司審計報告（2012年度）》（以下簡稱《審計報告》）佐證。

關(guān)于2013年度年薪，雙方均認可華某公司已給付62500元。華某公司稱2013年的薪酬標準沒有書面決議，不適用2012年標準。

孫某某（YANJUNSUN）提交《華某信通（北京）科技有限公司2010/11年度銷售人員考核任務(wù)書》（以下簡稱《2010/2011年考核任務(wù)書》）、《華某信通（北京）科技有限公司2012年度銷售人員考核任務(wù)書》（以下簡稱《2012年考核任務(wù)書》）意在證明其關(guān)于銷售提成之主張。以上兩則考核任務(wù)書均約定了銷售任務(wù)以及年度獎金的計算方法、獎金發(fā)放說明、季度考核目標與評價標準、年度評估內(nèi)容與比例等內(nèi)容。

關(guān)于2010-2011年度的銷售提成，孫某某（YANJUNSUN）提交北京市中信公證處作出的（2016）京中信內(nèi)民證字32993號及32994號公證書，公證事項分別為對華某公司股東王平、孫某某（YANJUNSUN）各自攜帶的筆記本電腦中的相關(guān)電子郵件瀏覽的過程及內(nèi)容進行保全證據(jù)公證。其中，（2016）京中信內(nèi)民證字32993號公證書包括的郵件及附件為《3CS董事會第九次會議紀要》《3CS董事會第十一次會議紀要》《3CS董事會第十四次會議紀要》《3CS董事會第十七次會議紀要》等文件。（2016）京中信內(nèi)民證字32994號公證書包括的郵件及附件為《核算事宜討論20120428.doc》《項目核算匯總_20120428.xls》《3CS董事會第九次會議紀要》《3CS董事會第十一次會議紀要》《3CS董事會第十七次會議紀要》等文件。

（2016）京中信內(nèi)民證字32994號公證書中有孫某某主張的關(guān)于鄒揚真于2012年4月28日發(fā)送至董事會成員的郵件以及附件，郵件上載發(fā)件人：yangzhen；收件人：yanjun；xiwei；weike@3cscan.com；ping.wang。日期：2012年4月28日18:06:43。郵件包含如下內(nèi)容：“鄒揚真/YangzhenZOU華某信通（北京）科技有限公司/3CSCAN(Beijing)TechnologyCo.Ltd.電話/Tel:+861087570391/92/93ext652.傳真/Fax:+861087570390.手機/Cell：+8613601250617.電子郵件/E-mail:yangzhen@3cscan.com.網(wǎng)址/Web：www.3cscan.com，本郵件及其附件含有華某信通（北京）科技有限公司的保密信息，僅限于發(fā)送給上面地址中列出的個人或群組禁止任何人以任何形式使用……如果您錯收了本郵件，請您立即電話或郵件通知發(fā)件人并刪除本郵件！”上述郵件共有三則附件，其中兩項為《核算事宜討論20120428.doc》《項目核算匯總_20120428.xls》?！逗怂闶乱擞懻?0120428.doc》即《關(guān)于2010-2011年度銷售業(yè)績獎金核算事宜的報告》第九頁載明：XI.項目核算和業(yè)績獎金核定的基本辦法的依據(jù)是總經(jīng)理與市場銷售部制定的政策：2010-2011年度《銷售任務(wù)書》第2頁-第3頁的“年度業(yè)績考核”一節(jié)，2011年10月24日銷售部會議紀要《有關(guān)銷售任務(wù)完成得認定標準和時間確認》，《2010&2011年銷售任務(wù)清單》。核算項目包括負責(zé)人為孫某某（YANJUNSUN）的項目。另一則附件為《項目核算匯總_20120428.xls》，該附件中記載：銷售人員孫某某，銷售任務(wù)2770000元，項目毛利9971360.63元，獎金總額3710748.35元，銷售個人所得2226449.01元。

庭審中，華某公司認可上述附件所涉項目合同總額38867370元，已收回金額32805652.2元。庭后，孫某某（YANJUNSUN）提交書面說明，同意在本案中按照華某公司提供的銷售回款數(shù)額計算銷售業(yè)績提成金額，剩余部分另案另訴。

關(guān)于2012年度銷售提成，孫某某（YANJUNSUN）提交八份合同佐證。孫某某（YANJUNSUN）主張上述合同均有其小簽，因此依照慣例該八份合同均為孫某某（YANJUNSUN）簽署且負責(zé)銷售的，故華某公司應(yīng)支付其2012年度相應(yīng)銷售提成，同時主張已經(jīng)達到了指標年薪的發(fā)放標準。華某公司對上述八份合同的真實性予以認可，但證明目的不予認可。其認為合同是華某公司簽訂的，但不屬于孫某某（YANJUNSUN）的個人業(yè)績，公司規(guī)定總經(jīng)理不參與提成，合同的簽署是團隊努力的結(jié)果。

在本案審理期間，法院曾依孫某某（YANJUNSUN）的申請，委托北京興中海會計師事務(wù)所有限公司對華某公司進行財務(wù)審計。2020年11月2日，孫某某（YANJUNSUN）以華某公司遲遲不向?qū)徲嫏C構(gòu)提供相關(guān)文件材料，導(dǎo)致審計不能開展，本案審理工作停滯，無法繼續(xù)進行為由，撤回審計申請。

一審法院認為，孫某某（YANJUNSUN）2012年度的年薪由基本年薪、指標年薪加特殊激勵構(gòu)成?；灸晷?0萬元已付15萬元，欠付的剩余15萬元應(yīng)予支付。孫某某（YANJUNSUN）是否應(yīng)該享有20萬元指標年薪取決于其是否達到了《薪酬決議》約定的五項公司業(yè)績指標。鑒于孫某某（YANJUNSUN）所提供證據(jù)尚不足以證明已達到約定指標，故2012年度20萬元指標年薪，法院難以支持。在沒有新的總經(jīng)理《薪酬決議》出臺前，孫某某（YANJUNSUN）2013年度的薪酬標準應(yīng)參照2012年度《薪酬決議》支付。現(xiàn)華某公司已給付62500元，故孫某某（YANJUNSUN）要求給付剩余半年年薪87500元，法院予以支持。

在鄒揚真發(fā)送郵件的附件《項目核算匯總-20120428.xls》中，已初步確定孫某某（YANJUNSUN）銷售項目總額及應(yīng)享受的銷售個人所得?，F(xiàn)孫某某（YANJUNSUN）同意本次訴訟按照華某公司提供的回款數(shù)額主張2010-2011年度的銷售提成，剩余部分待具備條件再另案另訴，對此，法院不持異議。關(guān)于2012年銷售提成，孫某某（YANJUNSUN）主張其提交的2012年其負責(zé)銷售的合同均由其洽談促成并負責(zé)項目執(zhí)行，該主張的依據(jù)為其提交的2012年度的八份銷售合同的每一份每一頁均有孫某某（YANJUNSUN）個人簽字。孫某某（YANJUNSUN）對于該主張并未提交其他證據(jù)予以佐證，現(xiàn)有證據(jù)無法證明每一頁均有孫某某（YANJUNSUN）個人簽字的合同書即屬于孫某某（YANJUNSUN）洽談促成并負責(zé)項目執(zhí)行的慣例存在，故孫某某（YANJUNSUN）關(guān)于2012年銷售提成的訴訟請求，證據(jù)不足，法院不予支持。綜上，一審法院判決：一、華某信通（北京）科技有限公司于判決生效后十日內(nèi)給付孫某某（YANJUNSUN）2012年工資150000元；二、華某信通（北京）科技有限公司于判決生效后十日內(nèi)給付孫某某（YANJUNSUN）2013年工資87500元；三、華某信通（北京）科技有限公司于判決生效后十日內(nèi)給付孫某某（YANJUNSUN）2010、2011年銷售已回款的業(yè)績提成1879122.96元；四、駁回孫某某（YANJUNSUN）的其他訴訟請求。未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

本院與一審查明的事實無異。本院二審期間，華某公司主張其已向?qū)O某某（YANJUNSUN）支付的62500元即為孫某某（YANJUNSUN）2013年1月至6月的全部工資，該工資標準為孫某某（YANJUNSUN）自行確定，故華某公司無需向?qū)O某某（YANJUNSUN）支付2013年的工資。孫某某（YANJUNSUN）對華某公司的上述陳述不予認可。華某公司未能就其所述的2013年的工資標準已經(jīng)孫某某（YANJUNSUN）確認提供證據(jù)。

另，本案發(fā)回重審前，華某公司于二審?fù)徶姓J可需要向?qū)O某某（YANJUNSUN）支付2010年、2011年銷售提成的事實，并主張應(yīng)當(dāng)根據(jù)回款情況計算無誤后發(fā)放。

二審?fù)徶?，?jīng)詢，華某公司同意按照一審?fù)徶衅涔菊J可的回款數(shù)額計算孫某某（YANJUNSUN）的銷售提成。另，孫某某（YANJUNSUN）認可其所主張的工資及業(yè)績提成均為稅前金額，并未扣除個人所得稅，明確表示其將于實際取得后自行申報納稅。

本院認為，本案中，華某公司與孫某某（YANJUNSUN）之間存在勞務(wù)合同關(guān)系，孫某某（YANJUNSUN）有權(quán)向華某公司主張欠付的勞務(wù)費等相關(guān)費用。華某公司上訴主張其已經(jīng)向?qū)O某某（YANJUNSUN）全額支付了2013年工資62500元，并主張該工資標準已經(jīng)孫某某（YANJUNSUN）確認，但華某公司未能提供證據(jù)證明孫某某（YANJUNSUN）認可該工資標準，本院對其訴訟主張難以采信。一審法院認定在華某公司未能出臺新的總經(jīng)理《薪酬決議》的情況下，孫某某（YANJUNSUN）要求參照2012年度《薪酬決議》作為其2013年度薪酬標準的訴訟主張應(yīng)予支持，并無不妥。關(guān)于孫某某（YANJUNSUN）主張的2010、2011年銷售提成一節(jié)，華某公司對相關(guān)項目的實際回款情況出具了說明，孫某某（YANJUNSUN）同意暫時按照華某公司提供的銷售回款數(shù)額計算業(yè)績提成，剩余部分另案處理，一審法院據(jù)此對孫某某（YANJUNSUN）應(yīng)獲業(yè)績提成予以確定，亦無不妥。至于華某公司主張應(yīng)扣除個人所得稅一節(jié)，鑒于華某公司未能提供經(jīng)相關(guān)權(quán)利部門確認的準確納稅數(shù)額，本院無法在本案中直接處理，雙方可待稅額明確后再行解決。

綜上所述，華某公司的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費22500元，由華某信通（北京）科技有限公司負擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長　劉慧慧

審 判 員　白　松

審 判 員　王軍華

二〇二一年二月二十二日

法官助理　孫春瑋

書 記 員　韓　錚