上訴人（原審原告）：李某某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住湖南省瀏陽市。

委托訴訟代理人：李磊，北京市華洋律師事務所律師。

被上訴人（原審被告）：北京中軍天韋科技發(fā)展有限公司，住所地北京市北京經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)榮華中路**院**樓2305。

法定代表人：韓連平，總經(jīng)理。

上訴人李某某因與被上訴人北京中軍天韋科技發(fā)展有限公司（以下簡稱中軍天韋公司）勞動爭議一案，不服北京市大興區(qū)人民法院（2020）京0115民初14662號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月7日立案后，依法進行了審理。本案現(xiàn)已審理終結。

李某某上訴請求：撤銷一審判決，將本案發(fā)回重審或改判中軍天韋公司支付我違法解除勞動合同賠償金186582元，本案一、二審訴訟費用由中軍天韋公司承擔。事實和理由：中軍天韋公司于2020年4月1日通知我無限期放假，且放假結束與疫情是否結束無關，放假期間不發(fā)工資，并讓我辦理工作交接手續(xù)，這種行為構成變相違法解除勞動關系，中軍天韋公司應當承擔法律責任。

中軍天韋公司辯稱，同意一審判決，不同意李某某的上訴請求。

李某某向一審法院起訴請求：1.中軍天韋公司支付李某某違法解除勞動合同賠償金186582元；2.本案訴訟費用由中軍天韋公司承擔。

一審法院認定事實：李某某于2009年7月1日入職中軍天韋公司，雙方于2009年9月16日簽訂勞動合同，約定李某某任內勤兼會計崗位。中軍天韋公司為李某某繳納社會保險至2020年7月31日。

2020年4月1日，中軍天韋公司的法定代表人韓連平與李某某就工資標準調整未達成一致意見后，韓連平：“你就暫時休息，暫時不用來了，不是辭退”……李某某：“現(xiàn)在放假的事，您給我出個放假通知行嗎？暫時不用過來到底什么意思？別到時給我按曠工算?！表n連平：“不算曠工”“基本工資最多就按北京市最低工資”“社保先給你上著”“現(xiàn)在公司發(fā)不出工資來，你就在家待著。現(xiàn)在很多公司都這種做法，這不很正常嗎？”

2020年4月，韓連平通過微信要求李某某發(fā)送其相關公司賬戶密碼、驗證碼等，并詢問工作資料，李某某對部分問題未做答復。

2020年5月12日，李某某到北京經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會（以下簡稱開發(fā)區(qū)勞仲委）申請勞動仲裁，要求：1.中軍天韋公司支付李某某2020年3月1日至3月31日工資8481元；2.中軍天韋公司支付李某某違法解除勞動合同賠償金186582元。2020年5月18日，中軍天韋公司通過銀行轉賬向李某某支付2020年3月工資7345元；同日，韓連平向李某某發(fā)送信息，顯示“小李，現(xiàn)在618活動馬上開始了，一些工作還處于癱瘓狀態(tài)，希望你今天下午就能返公司上班，具體事宜我們見面協(xié)商溝通解決”。2020年6月9日，開發(fā)區(qū)勞仲委作出京開勞人仲字[2020]第1847號裁決書，裁決：駁回李某某的申請請求。李某某不同意開發(fā)區(qū)勞仲委上述裁決書的裁決，訴至法院。

2020年6月1日，中軍天韋公司向李某某發(fā)送《員工返崗通知書》，通知書載明“…您于2020年4月2日起至今沒有到崗工作。我司多次與您聯(lián)系、溝通返崗事宜，但是您卻置之不理也未與公司進行溝通，既不按公司規(guī)章制度辦理請假手續(xù)，也未通過任何方式進行有效解釋和說明，至今已經(jīng)連續(xù)脫離工作崗位達60日。鑒于你多日不到崗的行為，已經(jīng)構成長期曠工、曠職，嚴重違反了公司的規(guī)章制度、勞動紀律，并已經(jīng)對公司經(jīng)營管理造成嚴重的負面影響。現(xiàn)通知您在2020年6月3日前返回崗位并說明情況，逾期未返并未作出合理的解釋和說明，公司有權依據(jù)法律規(guī)定或公司規(guī)章制度解除與你的勞動合同?！?/p>

2020年7月1日，中軍天韋公司再次向李某某發(fā)送《員工返崗通知書》,通知書載明“李某某女士鑒于我公司于6月2日向你發(fā)送了《員工返崗通知書》，你未在通知書規(guī)定的時間內返回公司并說明情況，你的曠工行為已持續(xù)了90日；并且你違反與我公司簽訂的《保密協(xié)議》，擅自在淘寶網(wǎng)經(jīng)營公司同類業(yè)務；另外，經(jīng)公司查證，你未經(jīng)公司允許擅自使用公章。你的以上行為嚴重違反了公司的規(guī)章制度、勞動紀律、勞動合同及保密協(xié)議的義務，已對公司經(jīng)營管理造成嚴重的負面影響，亦給公司造成了重大經(jīng)濟損失?，F(xiàn)通知您在2020年7月3日前返回公司崗位并解釋說明情況，逾期未返崗也不作出合理的解釋和說明，公司有權依據(jù)法律規(guī)定或公司規(guī)章制度解除與你的勞動合同?！?/p>

2020年7月16日，中軍天韋公司向李某某發(fā)送《解除勞動合同通知書》，其中以其經(jīng)多次催告拒不返崗、曠工持續(xù)達105天、擅自利用公司秘密經(jīng)營同類業(yè)務、擅自使用公章為由，依據(jù)勞動法第二十五條第（二）項、勞動合同法第二十九條之規(guī)定，決定于2020年7月20日解除與李某某的勞動合同。7月19日，李某某向中軍天韋公司作出回函，認為雙方勞動關系已經(jīng)于2020年4月1日起解除。

李某某和中軍天韋公司對上述事實沒有爭議，法院予以確認。

庭審中，為證明中軍天韋公司變相解除勞動合同后，編造理由不發(fā)工資，李某某提交其與韓連平的微信聊天記錄、公司網(wǎng)店后臺密碼已改截圖；中軍天韋公司對以上證據(jù)的真實性認可，證明目的均不予認可。為證明雙方簽訂保守公司商業(yè)秘密的協(xié)議，李某某在勞動關系存續(xù)期間違反保密協(xié)議利用公司進貨渠道、擅自經(jīng)營與公司相同的商品，中軍天韋公司提交證據(jù)1《保密協(xié)議》、李某某在淘寶網(wǎng)經(jīng)營的“哈多車友俱樂部”店鋪截圖；李某某對該證據(jù)的真實性認可，證明目的不予認可，主張保密協(xié)議系勞動合同附件，隨合同到期而終止，且保密協(xié)議關于保密期及不支付保密費的規(guī)定均違反法律強制性規(guī)定，屬于無效，李某某所開設店鋪系在2020年4月2日雙方勞動關系已經(jīng)解除后才經(jīng)營的。為證明李某某在曠工期間利用公司貨源渠道私自進貨，中軍天韋公司提交證據(jù)2李某某的微信朋友圈截圖；李某某對證據(jù)的真實性認可，證明目的不予認可。

一審法院認為：當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實，應當提供證據(jù)加以證明。在作出判決前，當事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的后果。

關于違法解除勞動合同賠償金的問題。李某某主張因韓連平4月1日口頭告知其4月2日起無限期放假，且放假與疫情無關，放假期間無工資，屬于變相解除勞動關系，勞動關系已于2020年4月2日違法解除。中軍天韋公司稱因李某某曠工、違反保密協(xié)議、擅自使用公章，雙方勞動關系于2020年7月20日被公司依法解除。法院認為，中軍天韋公司的法定代表人韓連平于2020年4月1日告知李某某因公司經(jīng)營不善而讓其休假，李某某所提交的證據(jù)不足以證明韓連平向其做出解除勞動關系的意思表示，結合韓連平于2020年5月18日、6月1日、7月1日多次要求李某某返崗，以及中軍天韋公司為其繳納社保直至2020年7月，綜合上述情況，法院對李某某關于雙方勞動關系于2020年4月2日解除的主張不予采信。2020年4月至7月20日期間，雙方勞動關系并未解除，經(jīng)中軍天韋公司多次要求其返崗，李某某收到返崗通知后未返崗亦未向公司做出合理解釋，中軍天韋公司以曠工為由與其解除勞動關系，于法有據(jù)。故關于李某某主張的中軍天韋公司支付其違法解除勞動關系賠償金的訴訟請求，無事實及法律依據(jù)，法院對此不予支持。

據(jù)此，一審法院于2020年11月判決：駁回李某某的訴訟請求。

二審中，雙方當事人均未提交新證據(jù)。本院對一審查明的事實予以確認。

本院認為，當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實，應當提供證據(jù)加以證明。在作出判決前，當事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的后果。

李某某在一審法院及本院審理期間均主張中軍天韋公司構成變相違法解除勞動關系。經(jīng)查，根據(jù)本案查明的事實及雙方提交的證據(jù)及庭審中雙方的陳述，難以認定李某某的主張，故本院對李某某據(jù)此要求中軍天韋公司支付其違法解除勞動關系賠償金的請求亦難以支持。一審法院所作認定及處理均并無不當，符合本案的實際情況，本院予以確認。

綜上所述，李某某的上訴請求不能成立，應予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費10元，由李某某負擔（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 員　李明磊

二〇二一年一月二十六日

法官助理　王若凈

書 記 員　張　爽