上訴人（原審被告）：上海佩某企業(yè)服務外包有限公司安徽宿州分公司，住所地安徽省宿州市宿馬園區(qū)科創(chuàng)中心**樓******。

負責人：汪世權，經(jīng)理。

委托訴訟代理人：趙海峰，男，該公司員工。

被上訴人（原審原告）：劉晉京，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住北京市東城區(qū)。

委托訴訟代理人：曹若楠，北京市京師律師事務所律師。

被上訴人（原審被告）：于建軍，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住北京市東城區(qū)。

委托訴訟代理人：侯正，北京市東友律師事務所律師。

委托訴訟代理人：王潔，北京市東友律師事務所律師。

原審被告：杭州拉扎斯信息科技有限公司，住所，住所地浙江省杭州市濱江區(qū)長河街道網(wǎng)商路****樓****div>

法定代表人：邵鈺，經(jīng)理。

委托訴訟代理人：金星，泰和泰（北京）律師事務所律師。

委托訴訟代理人：周小偉，泰和泰（北京）律師事務所律師。

上訴人上海佩某企業(yè)服務外包有限公司安徽宿州分公司（以下簡稱佩某公司）與被上訴人劉晉京、被上訴人于建軍、原審被告杭州拉扎斯信息科技有限公司（以下簡稱拉扎斯公司）機動車交通事故責任糾紛一案，不服北京市東城區(qū)人民法院（2020）京0101民初4714號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月6日立案后，依法組成合議庭進行了審理，本案現(xiàn)已審理終結。

佩某公司上訴請求：判決無需向劉晉京支付醫(yī)療費96154.71元、住院伙食補助費900元、營養(yǎng)費4500元、護理費13950元、誤工費13500元、精神損害撫慰金10000元、殘疾賠償金（含被扶養(yǎng)人生活費）161605.4元、殘疾輔助器具費850元、交通費500元、財產(chǎn)損失500元、鑒定費4550元，訴訟費由劉晉京、于建軍負擔。事實和理由：佩某公司主張其公司通過運營蜂鳥眾包APP展示商家和消費者發(fā)布的送餐任務信息，任何具備與其行為相適應的民事行為能力的自然人都可以下載和注冊該APP，然后自主決定是否接單、何時接單、何地接單以及接單量，于建軍系在該平臺上自主下載并注冊的軟件用戶，佩某公司不對于建軍進行基于勞動關系的管理，于建軍與佩某公司不構成勞動關系，佩某公司僅通過展示商家發(fā)出的配送要約提供居間信息服務，不應承擔任何責任；于建軍投保了騎手意外險，劉晉京應通過保險理賠，賠償責任與佩某公司無關。

劉晉京同意一審判決。

于建軍同意一審判決。

拉扎斯公司述稱認可一審判決中關于其公司的事實認定，同時認為本案其他情況與其公司無關。

劉晉京向一審法院起訴要求判決：1.賠償醫(yī)療費97070元、住院伙食補助費900元、營養(yǎng)費4500元、護理費13950元、誤工費13500元、殘疾輔助器具費850元、殘疾賠償金147698元、被扶養(yǎng)人生活費13907.4元、精神損害撫慰金10000元、交通費2000元、財產(chǎn)損失2000元（車輛損失800元、手機損失800元、衣物損失400元）、鑒定費4550元；2.本案訴訟費由于建軍、佩某公司、拉扎斯公司承擔。

一審法院認定事實：2019年8月26日6時57分，在北京市東城區(qū)朝陽門南大街雅寶路西口迤北50米處，劉晉京騎自行車（前乘案外人劉錦坤）由南向北行駛時，適有于建軍駕駛電動自行車由南向西左轉，劉晉京所騎車輛前部與于建軍所騎車輛左側接觸，造成兩車受損，劉晉京、于建軍受傷。經(jīng)交管部門認定，于建軍騎電動自行車轉彎時存在未伸手示意的違法行為，與本起道路交通事故的發(fā)生有因果關系，是事故發(fā)生的全部原因，于建軍負全部責任，劉晉京及案外人劉錦坤無責任。事故發(fā)生當日，劉晉京前往北京積水潭醫(yī)院進行就診并住院治療，傷情診斷為肱骨髁間骨折（左C3型）、鷹嘴撕脫骨折（左）、皮膚擦傷（左肘），后于2019年9月4日出院，共計住院9天。經(jīng)核對醫(yī)療費票據(jù)，劉晉京共自費醫(yī)療費96154.71元。劉晉京的戶籍為非農(nóng)業(yè)家庭戶，其與趙麗君于xxxx年xx月xx日出生育一子劉錦坤。

2020年7月8日，北京中衡司法鑒定所出具中衡司法鑒定所[2020]臨床鑒字第1908號鑒定意見書，鑒定結論為劉晉京此次所受損傷構成十級傷殘，賠償指數(shù)為10%，誤工期為240-270日，護理期為90日，營養(yǎng)期為90日。劉晉京墊付鑒定費4550元。

一審中，劉晉京提交住院期間的面額為1800元的陪護費發(fā)票、價值為850元的長臂后托（成人）假肢矯形器銷售記錄表單、北京市公安局東城分局指揮處開具誤工證明等證據(jù)，其中，誤工證明內(nèi)容為：劉晉京于1994年7月1日入職我單位，任警員職務，月工資4500元，2019年8月26日因其發(fā)生交通事故受傷，為治愈其所受傷害，劉晉京先給單位請假102日，請假期間，我單位停發(fā)其全部工資13500元。于建軍、佩某公司對陪護費認可，對于假肢矯形器及誤工期認為需要醫(yī)囑佐證。

于建軍自行下載蜂鳥眾包軟件并注冊為該平臺外賣配送員。2019年8月26日，于建軍上午6時8分開始接單，于6時24分完成送單，于6時32分接第二單，于6時51分完成送單。

一審中，于建軍提交《服務合作協(xié)議》，內(nèi)容包含：“歡迎您與我司[上海佩某企業(yè)服務外包有限公司安徽宿州分公司]簽署本合作協(xié)議并通過我司合作伙伴[杭州拉扎斯信息科技有限公司]提供服務。1.您知悉并充分理解與我司通過本協(xié)議建立服務合作關系，由我司向您安排相關工作并支付服務報酬，蜂鳥眾包APP（即配送信息平臺）及餓了么網(wǎng)站或其經(jīng)營網(wǎng)站為您與我司的合作提供信息技術服務。1.1.因我司與合作公司服務合作的需要，您應按照我司與合作公司相關合同的規(guī)定提供服務。3.3.我司應按約定及時向您支付費用，此處您應明確：您作為我司的合作人員，您的相關費用結算將由我司完成支付，您不應現(xiàn)合作公司或其關聯(lián)公司主張任何費用，您通過配送信息平臺渠道發(fā)起的提現(xiàn)/或任何申請支付的行為，均視為向我公司發(fā)起，而并非向合作公司或其關聯(lián)公司發(fā)起。5.1.我司將向您支付服務費用，您的服務報酬及配送信息平臺獎懲的計算標準以配送信息平臺實施顯示的數(shù)據(jù)為準，由于您所提供的服務內(nèi)容、服務質(zhì)量、服務時長等情況的不同，該等服務費用金額可能會呈現(xiàn)浮動，您清楚并了解該等浮動為正常情況，我司以人民幣形式向您支付服務費用，您應繳納的稅收及其他稅費由我司負責依法依規(guī)代扣代繳或代為申報?！迸迥彻颈硎咀詴r雙方簽訂的《網(wǎng)約工協(xié)議》，后《網(wǎng)約工協(xié)議》被上述《服務合作協(xié)議》更新替代?！毒W(wǎng)約工協(xié)議》內(nèi)容包含：“歡迎您與上海佩某企業(yè)服務外包有限公司安徽宿州分公司共同簽署本《網(wǎng)約工協(xié)議》。一、1.您自愿與網(wǎng)約工公司簽訂本網(wǎng)約工協(xié)議，按照配送信息平臺展示的網(wǎng)約工信息需求內(nèi)容、要求、標準，自主選擇接受服務事項，并在接單后及時完成網(wǎng)約工服務并收取網(wǎng)約工公司支付的網(wǎng)約工報酬或平臺獎懲。2.您知悉并充分理解與網(wǎng)約工公司通過本協(xié)議建立的為網(wǎng)約工關系，餓了么網(wǎng)站或其經(jīng)營網(wǎng)站與您并不存在任何形式雇傭關系（包括但不限于勞動關系、勞務關系、承攬關系）。四、1.網(wǎng)約工公司應根據(jù)在配送信息平臺展示中的要求制定服務作業(yè)計劃和作業(yè)要求，并督促網(wǎng)約工按照服務作業(yè)計劃和作業(yè)要求進行服務作業(yè)。2.網(wǎng)約工公司負責處理網(wǎng)約工執(zhí)行網(wǎng)約工服務期間發(fā)生的所有用工問題。3.網(wǎng)約工公司應及時向網(wǎng)約工支付網(wǎng)約工報酬并代扣代繳相應的稅費，并為網(wǎng)約工購買商業(yè)保險以保障您的安全。”

佩某公司作為投保人在國泰財產(chǎn)保險有限責任公司為被保險人于建軍投保了個人意外身故/傷殘責任險65萬元、附加意外傷害醫(yī)療責任險5萬元、附加個人第三者責任險20萬元、附加猝死責任險3萬元，保險期間自2019年8月26日6時6分59秒起至2019年8月26日23時59分59秒止。

2019年6月3日，拉扎斯公司（甲方）與佩某公司（乙方）簽訂《外包服務合作協(xié)議》。協(xié)議約定：1.1.甲方利用先進的信息集散技術，構建配送服務信息的物流信息平臺（以下簡稱信息平臺），將配送需求信息派發(fā)給乙方。1.2.乙方提供的具有配送勞務行為能力的人員需在甲方信息平臺注冊并通過蜂鳥眾包信息平臺在線簽訂與乙方的《網(wǎng)約工協(xié)議》。一旦使用信息平臺的用戶通過信息平臺發(fā)布配送需求信息，即配送時間、取貨地點等，甲方將實時地將該信息通過信息平臺推送給包括乙方在內(nèi)的可以提供配送服務的供應商。如果乙方配送人員及時通過信息平臺位于配送人員終端上的應用軟件確認接受了該配送服務需求，信息平臺即將該確認反饋給提出服務需求的用戶并在該用戶與乙方之間生成配送服務訂單，以便雙方遵照執(zhí)行。1.3.在第1.2款中所述的訂單履行完畢后，甲方會將配送服務費支付給乙方。配送服務費由基礎配送費和額外獎勵兩部分構成。1.4.為保障配送人員的積極性，乙方應將每一訂單中的基礎配送費及額外獎勵支付給相應的配送人員，作為其配送服務費用。2.7.乙方配送服務人員在提供服務過程中應嚴格遵守交通法規(guī)。否則，受到的處罰應由其自行承擔。由于乙方配送服務人員配送中發(fā)生交通事故或其他意外導致自身或他人的損害賠償責任（包括人身和財產(chǎn)損失），由乙方配送人員或乙方承擔。上述行為引發(fā)的所有賠償責任與甲方無關。2.8.乙方與其配送人員需建立合法的用工關系，并依據(jù)國家法律法規(guī)等規(guī)定，為其合法繳納相關稅費等符合國家要求必須繳納的費用項目，若乙方未按法律法規(guī)規(guī)定繳納/漏繳，應當由乙方完成補繳，并承擔由此造成甲方損失的賠償責任。2.9.乙方應根據(jù)甲乙雙方的約定，按期、足額的支付配送人員的勞動報酬，配送人員因勞動報酬、社會保險、理賠等產(chǎn)生的糾紛由乙方與配送人員之間自行解決。12.1.本協(xié)議有效期為2019年7月1日至2020年6月30日。13.1.乙方配送人員與甲方無任何雇傭關系。

一審法院認為，行為人因過錯侵害他人民事權益的，應該承擔相應的侵權責任。本案系交通事故引發(fā)的人身、財產(chǎn)損害，此事故經(jīng)交管部門認定由于建軍負全部責任，法院依法予以確認。依據(jù)本案查明的事實，拉扎斯公司與佩某公司之間系合作關系，拉扎斯公司提供平臺服務，佩某公司負責配送業(yè)務，于建軍為平臺注冊的配送人員，具體負責訂單配送，佩某公司支付于建軍相應服務報酬。因此，拉扎斯公司并非本案侵權人，亦未與于建軍形成明確的勞務或勞動關系，不應承擔侵權的賠償責任。雖然《服務合作協(xié)議》約定于建軍與佩某公司為服務合作關系，《網(wǎng)約工協(xié)議》約定雙方不存在任何形式的雇傭關系，但綜合考慮佩某公司參與了于建軍的配送活動，向其支付相應的服務報酬，在對于建軍的管理、薪酬、福利、保險等方面扮演了重要角色，因此，于建軍的配送行為應屬履行佩某公司的職務行為。依交通事故認定書及送單記錄，事故發(fā)生在送單完畢的六分鐘后，考慮實際情況，法院可以認定本次事故發(fā)生在于建軍送餐完畢返回途中，系在配送服務過程中發(fā)生的。綜上，應由佩某公司對劉晉京的合理合法損失進行賠償。

關于具體的賠償項目，經(jīng)核對醫(yī)療費票據(jù)，劉晉京主張的醫(yī)療費數(shù)額有誤，法院予以糾正，其實際自費醫(yī)療費的數(shù)額為96154.71元。依據(jù)劉晉京的傷情、住院情況、鑒定意見及陪護發(fā)票等，其主張住院伙食補助費900元、營養(yǎng)費4500元、護理費13950元、精神損害撫慰金10000元，數(shù)額合理，法院予以確定。劉晉京主張的誤工費13500元，經(jīng)鑒定誤工期為240至270日，該項主張有誤工證明為證，數(shù)額合理，法院予以確定。經(jīng)鑒定，劉晉京此次所受傷情構成十級傷殘，賠償指數(shù)為10%，其主張殘疾賠償金147698元、被扶養(yǎng)人生活費13907.4元，數(shù)額合理，法院予以確定，依據(jù)相關規(guī)定，法院將被扶養(yǎng)人生活費并入殘疾賠償金一并計算。劉晉京主張的殘疾輔助器具費850元，依據(jù)劉晉京的傷情及假肢矯形器銷售單，法院對此予以支持。劉晉京主張的鑒定費4550元，有票據(jù)為證，法院予以確定。關于交通費，考慮劉晉京的傷情及就醫(yī)情況，法院酌情確定為500元。關于財產(chǎn)損失，依交通事故認定書及實際情況，法院酌情確定為500元。

據(jù)此，一審法院于2020年10月判決：一、上海佩某企業(yè)服務外包有限公司安徽宿州分公司于判決生效后十日內(nèi)賠償劉晉京醫(yī)療費96154.71元、住院伙食補助費900元、營養(yǎng)費4500元、護理費13950元、誤工費13500元、精神損害撫慰金10000元、殘疾賠償金（含被扶養(yǎng)人生活費）161605.4元、殘疾輔助器具費850元、交通費500元、財產(chǎn)損失500元、鑒定費4550元；二、駁回劉晉京的其他訴訟請求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

二審中，經(jīng)本院詢問，佩某公司在本案中自稱為居間方系主張與使用蜂鳥眾包APP的商家、消費者、配送人員均形成居間合同關系。本院對一審法院查明事實予以確認。

本院認為，居間合同是居間人向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務而由委托人向居間人支付報酬的合同。本案中，佩某公司與扎拉斯公司簽訂《外包服務合作協(xié)議》約定由佩某公司提供具有配送勞務能力的人員且佩某公司應與其提供的上述配送人員建立合法的用工關系。此后，佩某公司為履行與扎拉斯公司簽訂《外包服務合作協(xié)議》而與于建軍簽訂了《網(wǎng)約工協(xié)議》和《服務合作協(xié)議》，約定于建軍擔任配送服務人員，佩某公司向于建軍支付服務費。由上述各協(xié)議的約定內(nèi)容可以認定，佩某公司與扎拉斯公司或與于建軍之間均不構成居間合同關系，佩某公司以其公司系提供居間服務者為由提出的抗辯意見，本院不予采納。

佩某公司與于建軍簽訂《網(wǎng)約工協(xié)議》和《服務合作協(xié)議》后，于建軍按照上述協(xié)議約定提供配送勞務，佩某公司亦根據(jù)于建軍提供配送勞務的具體情況向于建軍支付了服務費用，由此可以認定佩某公司與于建軍已經(jīng)形成雇傭關系。雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應當承擔賠償責任；雇員因故意或者重大過失致人損害的，應當與雇主承擔連帶責任；雇主承擔連帶賠償責任的，可以向雇員追償。根據(jù)道路交通事故責任認定書確認的本次事故發(fā)生時間與佩某公司提交的訂單配送記錄記載的于建軍在事故當天進行訂單配送時間間隔的具體情況，考慮到配送服務人員的工作內(nèi)容及形式，一審法院認定本案中的交通事故發(fā)生在于建軍從事雇傭活動期間，并無不當。于建軍在從事雇傭活動的過程中導致劉晉京受傷，佩某公司應當承擔雇主賠償責任。即使佩某公司與于建軍未建立勞動關系，亦不影響佩某公司作為雇主所應承擔的相應責任，故對于佩某公司以與于建軍不存在勞動關系為由提出的抗辯意見，本院不予采納。

因于建軍與劉晉京發(fā)生交通事故導致劉晉京受傷并構成十級傷殘，交通管理部門已經(jīng)認定劉晉京對此次事故無責任，考慮到保護傷者及事故無過錯方合法利益的需要，判決由佩某公司先行承擔賠償義務亦屬合理，本院對于一審判決予以維持。佩某公司承擔賠償義務后如與于建軍發(fā)生追償權爭議或與承保商業(yè)保險的保險公司產(chǎn)生保險理賠相關的爭議，可依法另案解決。綜上，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費5905元，由上海佩某企業(yè)服務外包有限公司安徽宿州分公司負擔（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長　　劉　潔

審 判 員　　耿燕軍

審 判 員　　張玉賢

二〇二一年一月二十五日

法官助理　　方浩然

書 記 員　　王遠征