上訴人（原審原告）：何小娟，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住河南省項城市。

委托訴訟代理人：張國志，北京楊梅律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：張雅然，北京楊梅律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）：北京東方金某食品有限公司，住所地北京市大興區(qū)黃村鎮(zhèn)物順南路**。

法定代表人：金正吉，總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：王一明，北京乾成律師事務(wù)所律師。

上訴人何小娟因與被上訴人北京東方金某食品有限公司（以下簡稱東方金某公司）勞動爭議一案，不服北京市大興區(qū)人民法院（2020）京0115民初14751號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年3月5日立案后，依法組成合議庭進行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

何小娟上訴請求：撤銷一審判決，發(fā)回重審或依法改判支持我一審全部訴訟請求。事實和理由：我于2012年5月10日入職，崗位是燉肉工，月工資3780元，我在職期間經(jīng)常加班，無加班費，且東方金某公司未依法給我繳納社會保險。一審法院認定事實不清，適用法律錯誤，請求二審法院支持我上訴請求。

東方金某公司辯稱，同意一審判決，不同意何小娟的上訴請求。

何小娟向一審法院起訴請求：1.確認雙方自2012年5月10日至2020年5月18日期間存在勞動關(guān)系；2.東方金某公司支付何小娟違法解除勞動關(guān)系賠償金64260元；3.東方金某公司支付何小娟2018年1月21日至2020年1月20日期間延時加班工資16293元；4.東方金某公司支付何小娟2018年1月21日至2020年1月20日期間周六日加班工資69517元；5.東方金某公司支付何小娟2018年1月21日至2020年1月20日期間法定節(jié)假日加班工資11470元；6.東方金某公司支付何小娟2012年5月10日至2020年5月18日期間未休年休假工資11655元；7.東方金某公司支付何小娟2020年2月1日至2020年5月18日期間未結(jié)工資14468元；8.返還培訓押金300元。

一審法院認定事實：何小娟主張于2012年5月10日入職東方金某公司，崗位燉肉工，2020年5月19日，何小娟向北京市勞動人事爭議仲裁委員會（以下簡稱大興仲裁委）申請仲裁，要求：1.確認雙方自2012年5月10日至2020年5月18日期間存在勞動關(guān)系；2.東方金某公司支付何小娟違法解除勞動關(guān)系賠償金64260元；3.東方金某公司支付何小娟2018年1月21日至2020年1月20日期間延時加班工資16293元；4.東方金某公司支付何小娟2018年1月21日至2020年1月20日期間周六日加班工資69517元；5.東方金某公司支付何小娟2018年1月21日至2020年1月20日期間法定節(jié)假日加班工資11470元；6.東方金某公司支付何小娟2012年5月10日至2020年5月18日期間未休年休假工資11655元；7.東方金某公司支付何小娟2020年2月1日至2020年5月18日期間未結(jié)工資14468元；8.返還培訓押金300元。2020年7月31日，大興仲裁委作出京興勞人仲字[2020]第3245-1號、3245-2號裁決，京興勞人仲字[2020]第3245-1號裁決書裁決：1.確認何小娟與東方金某公司自2016年11月1日至2020年5月18日期間存在勞動關(guān)系；2.駁回何小娟的其他仲裁請求。京興勞人仲字[2020]第3245-2號裁決書裁決：1.東方金某公司支付何小娟2018年1月1日至2018年12月31日期間未休帶薪年休假工資1737.93元；2.東方金某公司支付何小娟2020年2月1日至2020年5月18日期間工資8252元；3.駁回何小娟的其他仲裁請求。京興勞人仲字[2020]第3245-2號裁決對東方金某公司為終局裁決。

為證明何小娟的各項主張，何小娟提交銀行流水，證明東方金某公司雖主張入職時間為2016年11月1日，但銀行流水顯示何小娟最早的2012年7月26日已有尾號0087為其發(fā)放工資，該賬戶系北京漢拿山餐飲管理有限公司石景山分公司和北京漢拿山故鄉(xiāng)燒烤有限公司（以下簡稱漢拿山公司）。東方金某公司認可銀行流水的真實性，但不認可何小娟的證明目的，主張在雙方簽訂勞動合同之前，與東方金某公司不存在勞動關(guān)系，簽訂勞動合同之后，東方金某公司委托漢拿山公司代發(fā)工資，雙方有代發(fā)工資協(xié)議，之前工資發(fā)放情況不清楚，與東方金某公司無關(guān)。

為證明東方金某公司的主張，其提交如下證據(jù)：1.勞動合同，簽訂日期為2016年11月1日，約定合同期限自2016年11月1日至2021年10月30日，何小娟擔任燉肉工崗位，雙方執(zhí)行標準工時制度，每月20日前以貨幣形式支付工資，月工資為3000元，試用期工資2400元。東方金某公司欲以證明雙方存在勞動關(guān)系，及期間。何小娟不認可勞動合同的真實性，但不申請鑒定。2.工資代發(fā)協(xié)議，證明東方金某公司委托漢拿山公司發(fā)工資。代發(fā)協(xié)議載明，乙方（東方金某公司）自愿委托甲方（漢拿山公司）代發(fā)本單位員工工資，本協(xié)議所指工資包括工資、獎金、及分紅等，雙方合作期限自2011年8月18日至2021年8月17日，合同到期后，若甲乙雙方未提出異議，本合同有效期自動延長五年，以此類推。乙方應(yīng)于每月10日前向甲方送達上月員工的工資清單，甲乙雙方確認無誤后，甲方于每月30日前代乙方向乙方員工支付上月工資……經(jīng)詢問，東方金某公司該協(xié)議有原件，之前提交的期限自2016年11月1日至2021年10月31日期間的代發(fā)工資協(xié)議無原件。何小娟對代發(fā)協(xié)議均不認可。

關(guān)于勞動關(guān)系的解除，何小娟主張被東方金某公司違法辭退，但未提交證據(jù)，東方金某公司主張雙方勞動關(guān)系尚未解除。雙方對2020年2月1日起，因疫情影響，餐飲行業(yè)未復工，東方金某公司安排待崗不持異議。

一審法院認為，何小娟與東方金某公司建立勞動關(guān)系，對雙方的合法權(quán)益，均應(yīng)予以保護。關(guān)于勞動關(guān)系的起始時間，根據(jù)東方金某公司提交的工資代發(fā)協(xié)議，自2011年8月18日起，即由東方金某公司委托漢拿山公司代發(fā)工資，核查何小娟的銀行流水，由漢拿山公司發(fā)放工資的時間早于東方金某公司主張的何小娟的入職時間，銀行流水中顯示的最早的由尾號0087賬戶發(fā)放工資的時間為2012年7月26日，故法院認定以何小娟的入職時間為2012年6月1日，東方金某公司認可至2020年5月18日勞動關(guān)系尚未解除，故確認雙方自2012年6月1日至2020年5月18日期間存在勞動關(guān)系。對于何小娟2012年5月10日至2012年5月31日期間的各項訴訟請求，因雙方不存在勞動關(guān)系，法院均不予支持。

關(guān)于違法解除賠償金，東方金某公司主張勞動關(guān)系尚未解除，何小娟未提交證據(jù)被東方金某公司違法辭退，故對于其主張的違法解除勞動關(guān)系賠償金，法院不予支持。

關(guān)于何小娟主張的延時加班工資、周六日加班工資、法定節(jié)假日加班工資，何小娟未舉證證明存在加班事實，故法院不予支持。

關(guān)于未休帶薪年休假工資，2018年1月1日之前的已經(jīng)超過用人單位保存工資支付記錄的年限，法院不予支持。仲裁支持的2018年1月1日至2018年12月31日期間未休帶薪年休假工資，東方金某公司未起訴，核查仲裁支持的金額，并無不當，法院予以確認。關(guān)于2019年1月1日至2019年12月31日期間的未休帶薪年休假工資，東方金某公司主張已經(jīng)休假，但未提交證據(jù)，故對其抗辯意見不予采信，應(yīng)支持何小娟2019年1月1日至2019年12月31日期間未休帶薪年休假工資。因雙方勞動關(guān)系尚未解除，對何小娟主張的2020年1月1日至2020年5月18日期間的未休帶薪年休假工資，法院不予支持。綜上，東方金某公司應(yīng)支付何小娟2018年1月1日至2019年12月31日期間未休帶薪年休假工資，具體金額以法院核算為準。

關(guān)于何小娟主張的2020年2月1日至2020年5月18日期間工資，雖雙方勞動合同對待崗工資有特殊約定，但該約定適用的前提系“甲方生產(chǎn)工作任務(wù)不足使乙方待工的”，而本案中何小娟的待崗原因系因為疫情影響，故法院認定東方金某公司應(yīng)當在一個工資支付周期內(nèi)，按照正常工資標準支付何小娟工資，超過一個工資支付周期之后，東方金某公司應(yīng)按照北京市最低工資標準的70%支付何小娟基本生活費，具體金額以法院核算為準。

關(guān)于培訓押金，何小娟未舉證證明東方金某公司收取過培訓押金，故對其要求返還的訴訟請求，法院不予支持。

判決：一、確認何小娟與北京東方金某食品有限公司自2012年6月1日至2020年5月18日期間存在勞動關(guān)系；二、北京東方金某食品有限公司于判決生效之日起10日內(nèi)支付何小娟2018年1月1日至2019年12月31日期間未休帶薪年休假工資3475.86元；三、北京東方金某食品有限公司于判決生效之日起10日內(nèi)支付何小娟2020年2月1日至2020年5月18日期間工資8252元；四、駁回何小娟的其他訴訟請求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

二審中，雙方均未提交新證據(jù)。本院對一審查明的事實予以確認。

本院認為，當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實，應(yīng)當提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的后果。

關(guān)于勞動關(guān)系。何小娟主張雙方自2012年5月10日至2020年5月18日期間存在勞動關(guān)系。東方金某公司提交工資代發(fā)協(xié)議以證明其委托漢拿山公司代發(fā)工資，該協(xié)議期限為2011年8月18日至2021年8月17日，何小娟提交銀行流水以證明其入職時間，銀行流水顯示漢拿山公司于2012年7月26日最早給其發(fā)放工資，何小娟主張在此之前均為現(xiàn)金發(fā)放，但并未提供證據(jù)予以證明，東方金某公司亦不認可存在現(xiàn)金發(fā)放情況。一審法院考慮工資慣常發(fā)放時間及雙方舉證情況認定何小娟于2012年6月1日起與東方金某公司建立勞動關(guān)系并無不當，本院予以維持。何小娟上訴堅持主張雙方勞動關(guān)系開始于2012年5月10日，證據(jù)不足，本院無法支持。

關(guān)于違法解除勞動合同賠償金，何小娟主張東方金某公司于2020年5月18日口頭將其辭退，構(gòu)成違法解除，但并未提供任何證據(jù)證明解除情況，東方金某公司主張雙方勞動關(guān)系并未解除。現(xiàn)有證據(jù)無法證明東方金某公司向何小娟作出過解除行為，何小娟上訴要求東方金某公司支付其違法解除勞動合同賠償金，于法無據(jù)，本院不予支持。

關(guān)于加班費，勞動者主張加班的，應(yīng)就加班事實的存在承擔舉證責任。何小娟主張其存在加班，但并未提供任何證據(jù)證明加班事實，其上訴要求東方金某公司支付其延時加班工資、周六日加班工資、法定節(jié)假日加班工資，事實及法律依據(jù)均不足，本院無法支持。

關(guān)于未休年休假工資，何小娟于2020年5月19日提起仲裁，2018年1月1日之前的已超過用人單位保存工資支付記錄的年限。東方金某公司未提供證據(jù)證明已安排何小娟休年假或曾發(fā)放未休年休假工資，且未就仲裁裁決提起訴訟，故東方金某公司應(yīng)支付何小娟2018年及2019年度未休年休假工資，一審對此認定正確，核算金額無誤，本院予以確認。關(guān)于2020年1月1日至2020年5月18日期間未休年休假工資，雙方均認可何小娟自2020年2月1日起未提供勞動，且年休假可跨年度安排，何小娟上訴要求2020年1月1日至2020年5月18日期間未休年休假工資，事實及法律依據(jù)均不足，本院不予支持。

關(guān)于2020年2月1日至2020年5月18日期間工資。因疫情原因，何小娟在該期間未提供勞動，企業(yè)停工停產(chǎn)在一個工資支付周期內(nèi)的，應(yīng)按照勞動合同的標準支付職工工資，超過一個工資支付周期的，若職工沒有提供正常勞動，企業(yè)應(yīng)當發(fā)放生活費。依據(jù)《北京市工資支付規(guī)定》第二十七條，基本生活費的支付標準為北京市最低工資標準的70%，一審法院據(jù)此處理并無不當，核算金額亦無誤，何小娟上訴要求按照正常工資標準支付其上述期間工資，事實及法律依據(jù)均不足，本院無法支持。

關(guān)于培訓押金，何小娟未提供證據(jù)證明東方金某公司曾收取過培訓押金，東方金某公司亦不認可，何小娟上訴堅持要求東方金某公司支付其培訓押金，證據(jù)不足，本院不予支持。

綜上所述，何小娟的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費10元，由何小娟負擔（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長　王曉云

審 判 員　管元梓

審 判 員　張　潔

二〇二一年三月十五日

法官助理　韓郭玲

書 記 員　張　晨