上訴人（原審原告）：姚淑華，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，北京市密云區(qū)鼓樓街道社會(huì)福利院員工，住北京市密云區(qū)。

委托訴訟代理人：王小雪，北京仁道律師事務(wù)所律師。

上訴人（原審被告）：中某某峰投資基金管理（北京）有限公司，住所地北京市海淀區(qū)。

法定代表人：劉俊峰，總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：王翠，貴州一策律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：徐勝蘭，貴州一策律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師。

被上訴人（原審被告）：趙海玲，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住北京市密云區(qū)。

被上訴人（原審被告）：陳海波，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住河北省承德市灤平縣。

上訴人姚淑華、上訴人中某某峰投資基金管理（北京）有限公司（以下簡稱中某某峰公司）因與被上訴人趙海玲、被上訴人陳海波合同糾紛一案，不服北京市海淀區(qū)人民法院（2018）京0108民初41426號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月6日立案后，依法組成合議庭，開庭進(jìn)行了審理。上訴人姚淑華的委托訴訟代理人王小雪、上訴人中某某峰公司的委托訴訟代理人王翠、被上訴人趙海玲到庭參加訴訟。被上訴人陳海波經(jīng)本院依法傳喚，無正當(dāng)理由未到庭參加訴訟，本院依法缺席審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

姚淑華上訴請求：1.同意一審判決的第一項(xiàng)和第二項(xiàng)，請求撤銷一審判決第三項(xiàng)，依法改判被上訴人趙海玲、陳海波對（2018）京0108民初41426號民事判決書第一項(xiàng)、第二項(xiàng)確定的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任；2.訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。事實(shí)和理由：一審法院認(rèn)定趙海玲、陳海波承擔(dān)的保證方式為一般保證，于法無據(jù)，有失公允。趙海玲、陳海波出具的《協(xié)議書》，并未約定保證方式，根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》第十九條規(guī)定，當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任，而一審法院卻認(rèn)定為一般保證，于法無據(jù)?！吨腥A人民共和國擔(dān)保法》第十八條規(guī)定，連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)上述規(guī)定，被上訴人趙海玲、陳海波應(yīng)對（2018）京0108民初41426號民事判決書第一項(xiàng)、第二項(xiàng)確定的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

中某某峰公司辯稱，對姚淑華的上訴請求沒有意見。

趙海玲辯稱，我方同意一審判決，不同意承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。《協(xié)議書》上的簽字是機(jī)器打印出來的，不是我簽字的，也不清楚是誰簽字。一審中，我對《協(xié)議書》上的簽字申請鑒定，但因樣本不夠，鑒定終結(jié)。中某某峰公司是存在的，不應(yīng)由我進(jìn)行賠償。

被上訴人陳海波未到庭參加訴訟，亦未提交書面答辯意見。

中某某峰公司上訴請求：依法撤銷北京市海淀區(qū)人民法院作出的（2018）京0108民初41426號民事判決書，認(rèn)定中某某峰公司與姚淑華之間是合伙關(guān)系，不是借款合同關(guān)系，駁回姚淑華的訴訟請求。事實(shí)和理由：《認(rèn)繳確認(rèn)書》中明確約定了上訴人中某某峰公司為當(dāng)陽中潤國燃基金管理中心（有限合伙）（以下簡稱中潤國燃中心）的普通合伙人，姚淑華為中潤國燃中心的有限合伙人，且協(xié)議明確約定了退伙、入伙及分紅的方式及普通合伙人執(zhí)行事務(wù)的權(quán)利，故中某某峰公司與姚淑華之間系屬于合伙關(guān)系，而非民間借貸法律關(guān)系，因此，根據(jù)投資與風(fēng)險(xiǎn)并存原則，在合伙企業(yè)虧損的情況下，姚淑華應(yīng)承擔(dān)有限合伙人相應(yīng)責(zé)任，其一審訴請不能得到支持。

姚淑華辯稱，不同意中某某峰公司的上訴請求，姚淑華和中某某峰公司的關(guān)系是民間借貸的法律關(guān)系，一審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，姚淑華只支付本金和收取利息，并不關(guān)心資金用途。

趙海玲辯稱，同意中某某峰公司請求駁回姚淑華的上訴請求。

被上訴人陳海波未到庭參加訴訟，亦未提交書面答辯意見。

姚淑華向一審法院起訴請求：1.中某某峰公司返還姚淑華本金10萬元、收益7000元；2.中某某峰公司支付逾期利息（以107000元為基數(shù)，自2017年12月15日起至實(shí)際支付之日止，按照年率14%計(jì)算）；3.趙海玲、陳海波對上述債務(wù)的連帶清償責(zé)任；4.本案訴訟費(fèi)用由中某某峰公司、趙海玲、陳海波負(fù)擔(dān)。事實(shí)與理由：2016年12月6日，姚淑華與中某某峰公司簽訂《認(rèn)繳確認(rèn)書》，約定姚淑華將自有資金10萬元交付中某某峰公司從事項(xiàng)目投資，投資期為一年，預(yù)期年化收益率為實(shí)際投資的14%，資金本金及紅利返還日為2017年12月7日（五個(gè)工作日內(nèi)本金及紅利返還）。協(xié)議簽訂后，姚淑華支付了10萬元，中某某峰公司向姚淑華出具《到賬確認(rèn)函》，確認(rèn)10萬元于2016年12月7日到賬。2017年12月13日，趙海玲、陳海波向姚淑華出具《協(xié)議書》，承諾姚淑華于2016年12月6日在中某某峰公司購買中潤國燃基金產(chǎn)品，購買額度為10萬元，此基金到期日2017年12月7日，如到期本金10萬加收益不能如實(shí)返還姚淑華的賬戶，此合同中的金額由密云分公司總經(jīng)理趙海玲和副總經(jīng)理陳海波共同承擔(dān)?，F(xiàn)中某某峰公司、趙海玲、陳海波未按照約定向姚淑華支付本金及全部預(yù)期利益，據(jù)此姚淑華提起訴訟。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2016年12月6日，中某某峰公司（普通合伙人）與姚淑華（有限合伙人）簽訂《認(rèn)繳確認(rèn)書》，主要約定：本確認(rèn)書所指合伙企業(yè)是由普通合伙人中某某峰公司和有限合伙人按照《中華人民共和國合伙企業(yè)法》及其他相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定在中國境內(nèi)設(shè)立的有限合伙企業(yè)（下稱本有限合伙）。第二章各方確認(rèn)本有限合伙是根據(jù)本確認(rèn)書自愿組成的共同經(jīng)營體。第三章合伙企業(yè)名稱、合伙人確定及合伙企業(yè)期限第一條名稱：合伙企業(yè)名稱：當(dāng)陽中潤國燃基金管理中心（有限合伙）。第二條合伙人：普通合伙人：中某某峰公司，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。有限合伙人：以其認(rèn)繳出資額為限根據(jù)本確認(rèn)書約定對本有限合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。第四條期限：本有限合伙的經(jīng)營期限以本有限合伙營業(yè)執(zhí)照登記的期限為準(zhǔn)，本有限合伙經(jīng)營期限經(jīng)執(zhí)行事務(wù)合伙人同意可適當(dāng)延長或縮短。募集期是指募集說明中載明普通合伙人向有限合伙人的募資期限，一般為3個(gè)月，但普通合伙人可視情況決定適當(dāng)延長或縮短。第四章全體合伙人共同認(rèn)繳出資本有限合伙預(yù)期認(rèn)繳出資總額為1200萬元（以實(shí)際出資金額為準(zhǔn)），由普通合伙人中某某峰公司和有限合伙人共同認(rèn)繳出資，各合伙人認(rèn)繳的出資額以第九章約定為準(zhǔn)。第六章合伙目的，從事項(xiàng)目投資，實(shí)現(xiàn)本有限合伙及合伙人的利益最大化。第八章合伙人姓名及其住所中載明中某某峰公司承擔(dān)無限責(zé)任，姚淑華承擔(dān)有限責(zé)任。第九章合伙人出資方式、繳付方式、數(shù)額載明中某某峰公司出資12萬元，占全部出資額1%，姚淑華出資10萬元，占全部出資額0.83%。第十章資金管理載明了募集賬戶中潤國燃中心的開戶行及銀行帳號第十一章預(yù)期利潤與分配第一條合伙人同意并確認(rèn)：1.本有限合伙項(xiàng)目投資變現(xiàn)可以股權(quán)轉(zhuǎn)讓、權(quán)益轉(zhuǎn)讓或其它合法形式進(jìn)行。2.若本確認(rèn)書項(xiàng)下約定的投資期限到期，本有限合伙尚未將所投項(xiàng)目投資變現(xiàn)，則本有限合伙應(yīng)按以下順序?qū)崿F(xiàn)項(xiàng)目投資變現(xiàn)：2.2向有限合伙人變現(xiàn)，本有限合伙將其在項(xiàng)目投資中的股權(quán)權(quán)益或者其他投資權(quán)益向有限合伙人轉(zhuǎn)讓，由有限合伙人按照有限合伙人對本有限合伙認(rèn)繳的出資額之比予以受讓，并向本有限合伙支付轉(zhuǎn)讓對價(jià)。2.6項(xiàng)目投資收益無法通過上述方式實(shí)現(xiàn)變現(xiàn)的或投資期限屆滿本有限合伙投資之項(xiàng)目尚未進(jìn)行清算的，由普通合伙人或其指定的人士進(jìn)行股權(quán)溢價(jià)回購（扣除已獲得的收益分配），具體見另行簽署的《股權(quán)收購協(xié)議》。3.預(yù)期年化收益率按如下約定比例進(jìn)行分配：一年期：實(shí)際投資額在10-30萬元，預(yù)期年化收益率為實(shí)際投資額14%。各方同意，每半年分紅一次。4.各方確認(rèn)，本確認(rèn)書項(xiàng)下投資期為一年期（自合伙人實(shí)際繳付其出資額之日起計(jì)算）。投資期屆滿，合伙人按照實(shí)現(xiàn)的收益率獲得收益回報(bào)。5.資金起息日以本確認(rèn)書簽訂后資金入賬日2016年12月7日開始起息。6.半年分紅一次，首次分紅為2017年6月7日。7.資金本金及紅利返還日為2017年2月7日（五個(gè)工作日內(nèi)本金及紅利返還）。此外，協(xié)議還對合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行、入伙與退伙、合伙人權(quán)利與義務(wù)、管理費(fèi)、解散與清算、違約責(zé)任等事項(xiàng)進(jìn)行了約定。同日，姚淑華通過POS機(jī)消費(fèi)10萬元，收款方為“北京通州區(qū)個(gè)體劉俊峰建材店”。

2016年12月7日，中某某峰公司向姚淑華出具《到賬確認(rèn)函》，載明：現(xiàn)已確認(rèn)開戶行為民生銀行，戶名為中潤國燃中心，帳號為×××的帳戶，通過“盛銀支付”收到姚淑華用于支付經(jīng)中某某峰公司推薦的借款方的出借的款項(xiàng)，10萬元已于2016年12月7日確認(rèn)到賬，此次出借即時(shí)生效。2017年6月7日，姚淑華中國農(nóng)業(yè)銀行賬戶收到轉(zhuǎn)賬7000元。2017年12月13日，趙海玲、陳海波向姚淑華出具《協(xié)議書》，載明：姚淑華于2016年12月6日在中威融通資產(chǎn)管理北京有限公司購買中潤國燃基金產(chǎn)品，購買額度10萬元合同編號（與《認(rèn)繳確認(rèn)書》編號相同），基金到期日2017年12月7日如到期本金10萬加收益不能如實(shí)返還姚淑華，此合同中的金額由密云分公司總經(jīng)理趙海玲和副總經(jīng)理陳海波共同承擔(dān)。

2018年5月6日，姚淑華提起本案訴訟。庭審中，姚淑華稱其通過趙海玲介紹知道的本案項(xiàng)目，說付10萬元，一年1.4萬元利息，姚淑華只是交付本金，到期收取利息，該項(xiàng)目的性質(zhì)是借貸。姚淑華在中威融通公司在密云的門店簽的協(xié)議，并且在門店里刷POS機(jī)支付了10萬元。此外，姚淑華并未在中威融通公司處購買中潤國燃中心基金產(chǎn)品，趙海玲、陳海波所出具的《協(xié)議書》中確認(rèn)的合同編號與《認(rèn)繳確認(rèn)書》編號一致，該協(xié)議所稱基金產(chǎn)品即為《認(rèn)繳確認(rèn)書》項(xiàng)下交易。2017年7月6日已收到的7000元為本案投資的半年期收益。

中某某峰公司主張雙方為合伙關(guān)系，姚淑華應(yīng)該承擔(dān)投資的風(fēng)險(xiǎn)，陳海波是中某某峰公司副總經(jīng)理，趙海玲是總監(jiān)，《認(rèn)繳確認(rèn)書》為趙海玲、陳海波負(fù)責(zé)辦理，中某某峰公司在中威融通公司的門店里有工作人員。雙方均確認(rèn)《認(rèn)繳確認(rèn)書》中約定的中潤國燃中心已經(jīng)成立，但是工商登記中的合伙人中沒有姚淑華。

一審法院認(rèn)為，本案中姚淑華與中某某峰公司之間簽訂《認(rèn)繳確認(rèn)書》雖對合伙目的、出資方式、資金管理合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行等內(nèi)容進(jìn)行了約定，但從合同約定來看，首先，《認(rèn)繳確認(rèn)書》約定了預(yù)期年化收益率及本金、收益返還日期，表明姚淑華的合同義務(wù)為支付本金，收取收益；其次，從簽訂合同的目的來看，姚淑華的預(yù)期是追求資產(chǎn)的固定本息回報(bào)，并不關(guān)心資金的實(shí)際用途，各方也未舉證證明資金實(shí)際用途；再次，即便該合同為合伙目的所訂，工商登記信息中顯示的合伙人并無姚淑華，與有限合伙人的身份和法律要求不符。綜上，《認(rèn)繳確認(rèn)書》的法律性質(zhì)應(yīng)為借款合同，合同雙方應(yīng)為民間借貸法律關(guān)系?！兜劫~確認(rèn)函》表明姚淑華已經(jīng)履行了合同項(xiàng)下的出借義務(wù)，中某某峰公司未按期還本付息構(gòu)成違約，對姚淑華要求中某某峰公司返還本金10萬元并支付相應(yīng)利息的訴訟請求，一審法院予以支持，對于超出部分，一審法院不予支持。

關(guān)于趙海玲、陳海波的保證責(zé)任，《協(xié)議書》載明的產(chǎn)品名稱雖與《認(rèn)繳確認(rèn)書》不符，但其中的合同編號、金額、到期日與《認(rèn)繳確認(rèn)書》一致，應(yīng)認(rèn)定為針對《認(rèn)繳確認(rèn)書》項(xiàng)下交易出具。《協(xié)議書》雖未約定保證方式，但依據(jù)擔(dān)保法的相關(guān)規(guī)定，約定在債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。由此可見，趙海玲、陳海波承擔(dān)的保證方式應(yīng)為一般保證，姚淑華要求該二人對中某某峰公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任缺乏事實(shí)與法律依據(jù)，一審法院不予支持。趙海玲、陳海波經(jīng)一審法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟，視為其放棄答辯及質(zhì)證權(quán)利，不影響一審法院依據(jù)查明的案件事實(shí)，依法作出裁判。綜上所述，依照《中華人民共和國合同法》第八條、第二百零五條、第二百零六條，《中華人民共和國擔(dān)保法》第十七條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條之規(guī)定，判決：一、中某某峰投資基金管理（北京）有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)償還姚淑華借款本金10萬元及利息7000元；二、中某某峰投資基金管理（北京）有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付姚淑華逾期利息（以10萬元為基數(shù)，自2017年12月15日起至實(shí)際付清之日止，按年利率14%計(jì)算）；三、駁回姚淑華其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

二審中，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。

本院經(jīng)審理查明，一審法院查明的事實(shí)屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，根據(jù)各方當(dāng)事人的訴辯主張，本案二審的爭議焦點(diǎn)為：一、姚淑華與中某某峰公司之間是否為民間借貸關(guān)系；二、趙海玲、陳海波的保證責(zé)任是否為一般保證責(zé)任。

關(guān)于爭議焦點(diǎn)一，姚淑華與中某某峰公司之間簽訂的《認(rèn)繳確認(rèn)書》均系各方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，內(nèi)容未違反國家有關(guān)法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬有效。從《認(rèn)繳確認(rèn)書》的形式來看，雖然中某某峰公司主張其與姚淑華之間系合伙關(guān)系，但實(shí)質(zhì)是姚淑華投資本金，收取利益，并按期收回款項(xiàng)。姚淑華實(shí)際支付款項(xiàng)后，未被登記為有限合伙人，亦未參與有限合伙企業(yè)經(jīng)營管理等事務(wù)。因此，一審法院認(rèn)定《認(rèn)繳確認(rèn)書》的法律性質(zhì)為借款合同，合同雙方應(yīng)為民間借貸法律關(guān)系正確。

關(guān)于爭議焦點(diǎn)二。雙方在《協(xié)議書》中明確約定，如到期日本金加收益不能如實(shí)返還，合同中的金額由趙海玲和陳海波共同承擔(dān)。雖然《協(xié)議書》中沒有明確載明為連帶保證或一般保證字樣，但明確約定了趙海玲和陳海波二人是在債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)始承擔(dān)保證責(zé)任，不屬于《中華人民共和國擔(dān)保法》第十九條關(guān)于保證方式?jīng)]有約定或約定不明確的情形。按照擔(dān)保法的規(guī)定，應(yīng)視為一般保證。姚淑華上訴請求趙海玲和陳海波承擔(dān)連帶清償責(zé)任，沒有法律依據(jù)，本院不予支持。

綜上所述，中某某峰公司、姚淑華的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條、第一百七十條第一款第一項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)4880元，由姚淑華負(fù)擔(dān)2440元（已交納），由中某某峰投資基金管理（北京）有限公司負(fù)擔(dān)2440元（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長　李國強(qiáng)

審 判 員　張　琦

審 判 員　柳適思

二〇二一年三月九日

法官助理　牛召弟

書 記 員　時(shí)　佳