上訴人（原審原告）：周某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住山東省金鄉(xiāng)縣。

委托代理人：呂忠良，山東郭魯濤律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）：北京贏鼎教育科技股份有限公司，住所地北京市海淀區(qū)中關(guān)村東路**院**樓******。

法定代表人：王海濤，董事長。

委托訴訟代理人：麻智惪，北京贏鼎教育科技股份有限公司員工。

上訴人周某某因與被上訴人北京贏鼎教育科技股份有限公司（以下簡稱贏鼎公司）合同糾紛一案，不服北京市海淀區(qū)人民法院（2020）京0108民初3776號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年2月2日立案后，依法組成合議庭審理了本案。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

周某某上訴請求：1.請求依法改判，判決被上訴人退還上訴人預(yù)付貨款5萬元并以5萬元為基數(shù)按日千分之六支付從2019年4月30日起至貨款全部退還之日的利息；2.一、二審訴訟費用均由被上訴人承擔(dān)。事實與理由：1.被上訴人存在虛假宣傳行為，故上訴人交付的5萬元無論是預(yù)付款還是定金，被上訴人都應(yīng)當全額退還。2.被上訴人事前曾承諾上訴人可隨時退回預(yù)付貨款5萬元。3.被上訴人事后也承諾退還上訴人預(yù)付款5萬元。4.王鑫等人的同意退款行為應(yīng)當認定為代表被上訴人的職務(wù)行為。5.《中華人民共和國擔(dān)保法》第九十一條規(guī)定：“定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十?！北景钢?，合同總標的是15萬元，即使合同約定上訴人交付的5萬元是定金，按照上述法律規(guī)定，定金的數(shù)額最多是3萬元，另外2萬元應(yīng)當認定為預(yù)付款，故被上訴人至少應(yīng)當返還上訴人2萬元。

贏鼎公司辯稱，同意一審判決，請求駁回周某某的上訴請求，維持一審判決。

周某某向一審法院提出訴訟請求：1.贏鼎公司退還“初中版一點馬機器人”產(chǎn)品定金款5萬元；2.贏鼎公司以5萬元為基數(shù)，從2019年4月30日起至實際還款之日止，按日千分之六向周某某支付利息。

一審法院認定事實：2018年10月30日，周某某（乙方）與贏鼎公司（甲方）簽訂涉案協(xié)議，約定：2.1甲方同意乙方申請，并授權(quán)乙方為“一點馬中考名師機器人”產(chǎn)品（以下簡稱產(chǎn)品）的線下區(qū)域銷售代理商；2.2甲方授權(quán)乙方在山東省濟寧市金鄉(xiāng)縣代理銷售產(chǎn)品，授權(quán)期限除另有約定外，原則上自合同生效之日起三年截止；3.1乙方承諾自本協(xié)議生效之日起按合同約定向甲方訂購首批產(chǎn)品，貨款為15萬元整，乙方支付該筆貨款是獲得區(qū)域獨家代理的前提條件，付清該筆貨款后甲方給予區(qū)域為期1年獨家保護，截止日期為2020年4月30日；4.在本協(xié)議生效當日，乙方需向甲方支付定金5萬元整，如乙方未在本協(xié)議生效后30日內(nèi)全額支付首批進貨款和銷售保證金，則甲方不退還定金，合同自動終止。如甲方在本協(xié)議生效后無故不授權(quán)乙方，則應(yīng)雙倍返還乙方定金。乙方全額支付剩余款項后，該定金即轉(zhuǎn)為款項的一部分；6.3乙方可在代理區(qū)域內(nèi)開展市場營銷活動及廣告宣傳，但必須按照甲方產(chǎn)品的現(xiàn)有服務(wù)項目內(nèi)容做相應(yīng)宣傳工作，不可虛假、夸大。只能按照甲方統(tǒng)一的產(chǎn)品零售價格公布，其它中間價格不得對外公開發(fā)布。同日，周某某（乙方）與贏鼎公司（甲方）簽訂補充協(xié)議，約定：1.1乙方進貨的產(chǎn)品名稱為“一點馬名師機器人三年版”，產(chǎn)品型號為“iN-1”，數(shù)量為“7”，單價為“20000”，總價為“150000”。

周某某按約支付定金5萬元，提交了贏鼎公司出具的收據(jù)，證明其在2018年10月30日已向贏鼎公司支付定金。贏鼎公司認可收到上述款項。

周某某提交了其與王鑫的微信聊天記錄截圖（微信號為“×××”、名稱為“一點馬王鑫”），證明贏鼎公司的工作人員承諾定金可以退還。聊天過程中，王鑫表示“……要是中途有想法可以隨時全額退，也可以轉(zhuǎn)成高中貸款……”“我在公司5年了，不會不退你那5萬的，這樣的事情我又不是第一次辦理了”等內(nèi)容。

此外，周某某還提交了一張“張露宇提交的付款”的網(wǎng)頁打印件，載明張露宇于2019年2月25日發(fā)出申請，申請退還周某某在2018年10月30日向贏鼎公司繳納的5萬元定金。劉祥審批同意，寫明“了解到公司之前承諾顧客在2019年4月30日前可以無條件退款或退定金”。贏鼎公司表示，張露宇系其公司員工，但并沒有審批權(quán)限；劉祥為其公司員工，但目前已離職。

一審?fù)徶?，撥打王鑫朋友圈中記載的手機號與其聯(lián)系，王鑫表示其為公司的銷售渠道，周某某支付了定金5萬元后，未支付全款，就不做這個項目了。其與周某某說盡量爭取退款，但是和領(lǐng)導(dǎo)申請后，領(lǐng)導(dǎo)并未審核通過。關(guān)于“張露宇提交的付款”的網(wǎng)頁打印件，王鑫表示是其找張露宇幫忙申請退款，圖片中的審批通過是一級審批通過，不是最終審批通過。最終，領(lǐng)導(dǎo)并未通過給周某某的退款申請，劉祥僅是管理部總監(jiān)，還需財務(wù)、副總審批后，由董事長最終審批才能予以退款。

上述事實，有周某某提交的收據(jù)、微信聊天記錄截圖、網(wǎng)頁打印件；贏鼎公司提交的涉案協(xié)議、補充協(xié)議及一審法院庭審筆錄等證據(jù)材料在案佐證。

一審法院認為，商業(yè)特許經(jīng)營管理條例第三條規(guī)定，本條例所稱商業(yè)特許經(jīng)營是指擁有注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源的企業(yè)，以合同形式將其擁有的經(jīng)營資源許可其他經(jīng)營者使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，并向特許人支付特許經(jīng)營費用的經(jīng)營活動。本案中，合同中雖載明周某某使用甲方商標、VI設(shè)計以及經(jīng)營體系特有的內(nèi)外部設(shè)計、裝修、裝飾燈等條款，但合同中亦明確約定贏鼎公司授權(quán)周某某為“一點馬中考名師機器人”產(chǎn)品的線下區(qū)域銷售代理商，代理銷售產(chǎn)品，合同約定的周某某按照合同向贏鼎公司訂購產(chǎn)品并支付貨款15萬元涉案款項系貨款性質(zhì)，上述款項并非特許經(jīng)營費用。綜上，本案為代理銷售合同糾紛，故本案案由為合同糾紛。

周某某與贏鼎公司簽訂的涉案協(xié)議及補充協(xié)議是雙方真實意思的表示，未違反強制性法律法規(guī)的規(guī)定，應(yīng)屬有效，雙方當事人應(yīng)該按照合同的約定享有權(quán)利并履行義務(wù)。

根據(jù)合同法相關(guān)規(guī)定，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。本案中，涉案協(xié)議約定，在協(xié)議生效當日周某某需向贏鼎公司支付定金5萬元整，如周某某未在本協(xié)議生效后30日內(nèi)全額支付首批進貨款和銷售保證金，則贏鼎公司不退還定金，合同自動終止。本案中，周某某支付完5萬元定金后，并未依據(jù)協(xié)議約定于協(xié)議生效后30日內(nèi)支付首批進貨款，故其主張贏鼎公司退還5萬元定金并支付利息的訴訟請求，沒有事實和法律依據(jù)，一審法院不予支持。關(guān)于周某某主張贏鼎公司員工同意退還定金的意見，一審法院認為，周某某并未提交證據(jù)證明該員工系代表贏鼎公司意志且有贏鼎公司授權(quán)退款的權(quán)限，故該意見一審法院不予采信。

綜上所述，一審法院依據(jù)《中華人民共和國合同法》第八條、第一百一十五條之規(guī)定，判決駁回周某某全部訴訟請求。

本院二審期間，周某某向本院提交了以下證據(jù)：1.贏鼎公司網(wǎng)站以張嘉譯代言的廣告截屏、印制的宣傳材料、發(fā)布的工商情況說明，擬證明贏鼎公司存在虛假宣傳行為；2.周某某與贏鼎公司渠道經(jīng)理王鑫的聊天記錄，擬證明王鑫曾事前承諾可以隨時退款；3.周某某按照王鑫的要求書寫的退款申請及贏鼎公司工作人員張露宇提交的付款申請截屏，擬證明贏鼎公司負責(zé)辦理退款的張露宇已經(jīng)發(fā)起申請退款，贏鼎公司主管劉祥已經(jīng)同意；4.贏鼎公司的陳總與周某某的聊天記錄，擬證明贏鼎公司一直同意退款。

本院組織當事人進行了證據(jù)交換和質(zhì)證。經(jīng)庭審質(zhì)證，贏鼎公司對周某某提交證據(jù)的證明目的不予認可。

本院對證據(jù)認證如下：上訴人周某某提交的證據(jù)，形式上符合《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定的提供證據(jù)的要求，內(nèi)容真實，與本案具有關(guān)聯(lián)性，本院予以采信，但上訴人提交的證據(jù)未能達到其主張的證明目的。

本院二審期間，贏鼎公司未向本院提交新證據(jù)。

本院對一審法院認定的事實予以確認。

上述事實，還有各方當事人在本院審理期間的陳述在案佐證。

本院另查明，2018年10月30日，周某某（乙方）與贏鼎公司（甲方）簽訂涉案協(xié)議，該協(xié)議還約定：3.1預(yù)定期限屆滿時，乙方若繼續(xù)獲得區(qū)域獨家代理資格的，仍需向甲方先行付清相當于首批貸款額度的費用，如未按期進貨，獨家保護自動取消。12.1本協(xié)議經(jīng)雙方簽字蓋章后成立，在乙方支付定金后生效。如乙方在本協(xié)議成立后當日未支付定金，則本協(xié)議自動解除。

本院認為，《中華人民共和國合同法》第八條規(guī)定，依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應(yīng)當按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護。第一百一十五條規(guī)定，當事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。《中華人民共和國擔(dān)保法》第九十一條規(guī)定，定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第一百二十一條規(guī)定，當事人約定的定金數(shù)額超過主合同標的額百分之二十的，超過的部分，人民法院不予支持。本案中，周某某已按照涉案協(xié)議約定支付了5萬元定金，但并未依據(jù)協(xié)議約定于協(xié)議生效后30日內(nèi)支付首批進貨款，其并未按照約定履行支付貨款的義務(wù)，故周某某無權(quán)要求返還其已經(jīng)給付定金中未超出上述法律及司法解釋規(guī)定限額的部分。周某某與贏鼎公司簽訂的涉案協(xié)議中約定的首批產(chǎn)品貨款為15萬元，根據(jù)上述法律及司法解釋的規(guī)定，涉案協(xié)議約定的定金金額不能超過3萬元?，F(xiàn)涉案協(xié)議中約定的定金為5萬元已超過上述法律及司法解釋規(guī)定的限額，故贏鼎公司對于超過的2萬元部分應(yīng)當予以返還。周某某關(guān)于贏鼎公司至少應(yīng)當返還2萬元的上訴主張，具有事實和法律依據(jù)，本院予以支持。

關(guān)于逾期給付利息的計算問題。周某某訴訟主張的利息是以5萬元為基數(shù)，從2019年4月30日起至實際還款之日止，按日千分之六支付利息。對此，2018年10月30日，周某某（乙方）與贏鼎公司（甲方）簽訂涉案協(xié)議并支付了5萬元定金，該協(xié)議中約定協(xié)議生效當日乙方支付定金，如乙方未在協(xié)議生效后30日內(nèi)全額支付貨款等，合同自動終止。根據(jù)上述約定，雙方簽訂的合同于2018年11月30日終止，從該日起贏鼎公司應(yīng)當將周某某支付的5萬定金中超出上述法律及司法解釋規(guī)定限額的部分返還周某某，周某某有權(quán)主張超過該期限還款產(chǎn)生的相應(yīng)逾期付款利息。周某某主張的利息起算時間在其可以主張的起算時間后，故對其主張從2019年4月30日起至實際還款之日止的計算期限，本院予以支持。對其主張的按日千分之六支付利息的計算標準，該計算標準過高，對其合法部分本院予以支持，對于超出的部分，本院不予支持。

關(guān)于周某某主張贏鼎公司相關(guān)員工同意退還定金的上訴主張，其未提交充分證據(jù)證明該員工有權(quán)代表贏鼎公司做出退款的意思表示，故該意見本院不予支持。

綜上所述，周某某的上訴請求部分成立，本院予以支持。一審判決適用法律錯誤，應(yīng)予撤銷。本院依照《中華人民共和國合同法》第八條、第一百一十五條，《中華人民共和國擔(dān)保法》第九十一條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第一百二十一條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項規(guī)定，判決如下：

一、撤銷北京市海淀區(qū)人民法院（2020）京0108民初3776號民事判決；

二、北京贏鼎教育科技股份有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)向周某某退還2萬元并賠償利息損失（以2萬元為基數(shù)，自2019年4月30日起至2019年8月19日止按照中國人民銀行同期同類貸款基準利率計算，自2019年8月20日起至實際付清之日止按照全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率計算）；

三、駁回周某某的其他訴訟請求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

一審案件受理費1050元，由周某某負擔(dān)630元（已交納），由北京贏鼎教育科技股份有限公司負擔(dān)420元（于本判決生效后七日內(nèi)交納）。

二審案件受理費1050元，由周某某負擔(dān)630元（已交納），由北京贏鼎教育科技股份有限公司負擔(dān)420元（于本判決生效后七日內(nèi)交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長　王春光

審 判 員　李　茜

審 判 員　范術(shù)偉

二〇二一年三月二十六日

法官助理　肖　克

書 記 員　宋　濤