上訴人（一審被告）：中國傳媒大學出版社有限責任公司，住所地北京市朝陽區(qū)定福莊東街****樓。

法定代表人：曾白凌，社長。

委托訴訟代理人：郭建平，北京李偉斌律師事務所律師。

委托訴訟代理人：馬曉鵬，北京李偉斌律師事務所實習律師。

被上訴人（一審原告）：五車科技（北京）有限公司，住所地北京市海淀區(qū)溫泉鎮(zhèn)山口路**院**樓****。

法定代表人：林山，總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：郭邊宇，女，1980年4月9日出生，五車科技（北京）有限公司員工，住北京市海淀區(qū)。

上訴人中國傳媒大學出版社有限責任公司（以下簡稱傳媒大學出版社）因與被上訴人五車科技（北京）有限公司（以下簡稱五車公司）合同糾紛一案，不服北京市海淀區(qū)人民法院（2019）京0108民初1405號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年2月2日立案后，依法組成合議庭，因符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百六十九條之規(guī)定，不開庭進行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

傳媒大學出版社上訴稱：請求：1.撤銷原審判決，依法改判駁回被上訴人的訴訟請求。2.一審、二審訴訟費由被上訴人承擔。事實與理由：1.一審法院忽視了被上訴人在先違約的事實，未理清合同約定的雙方權利義務，錯誤的認為被上訴人有權取得收益分成。2.上訴人拒付被上訴人收益分成是維護自身權益的合法行為，一審法院判令上訴人支付違約金是錯誤的。

五車公司辯稱，同意一審判決，不同意對方的上訴請求及事實與理由。2014年5月雙方簽訂合同，之后我方一直履行義務。為了更好的運營，在2015年5月19日又簽訂了后續(xù)的手機閱讀推廣合作協(xié)議。我方提交了郵件往來截圖，我方有899封郵件，到2017年之后還有郵件，所以對方稱我方?jīng)]有做推廣運營是不合理的。對方稱與我方互付債務，我方不認可。我方一直制作運營閱讀基地平臺，此平臺由我方申請，在代理協(xié)議中5.2.2條約定對方可以查閱密碼，但對方私自修改了我方平臺密碼，經(jīng)我方索要對方不給密碼，是我方要求對方把后臺的收益情況通過郵件發(fā)給我們。我方?jīng)]有違約，對方構(gòu)成違約。

五車公司向一審法院起訴請求：1.傳媒大學出版社支付欠款225283.12元及違約金67585元；2.傳媒大學出版社承擔本案訴訟費。

一審法院認定事實：2014年5月29日，傳媒大學出版社（甲方）與五車公司（乙方）簽訂《代運營合作協(xié)議》，約定：甲方為正規(guī)出版機構(gòu)，乙方是數(shù)字出版發(fā)行商，雙方建立戰(zhàn)略合作伙伴關系，乙方以代甲方運營的模式，幫助甲方制作、質(zhì)檢、上架手機格式電子書，并進行手機閱讀版權運營，所得收益雙方分成。第一章定義與解釋，1.1.7四種收益分類：A類收益指甲方正式出版并擁有版權的作品產(chǎn)生的收益；B類收益是指乙方自有版權作品產(chǎn)生的收益；C類收益是指甲乙雙方共同組建“中國傳媒大學出版社數(shù)字出版中心（或數(shù)字出版部）”名義簽約的版權作品產(chǎn)生的收益；D類收益指甲方自行簽約的非中國傳媒大學出版社出版的作品產(chǎn)生的收益。第三章協(xié)議期限，除非不可抗力及本協(xié)議第9.1款情形發(fā)生，本協(xié)議有效期五年，自雙方簽字蓋章之日起正式生效。合同到期如雙方無書面解除合同的聲明，自動續(xù)約五年。第四章合作內(nèi)容，4.1乙方以甲方數(shù)字出版部門或駐京辦事處名義，協(xié)助甲方完成與中國移動手機閱讀基地的簽約，獲得CP資質(zhì)。4.3乙方幫助制作、質(zhì)檢、上傳甲方擁有版權的電子圖書（甲方自有的版權作品，甲方須提供符合運營商手機閱讀基地審核要求的版權證明文件及版權作品內(nèi)容相關的電子文檔），并幫助甲方運營推廣，甲方須提供必要的配合。4.5乙方有權利用甲方的CP資質(zhì)，上架乙方自有的版權作品。4.6乙方全面負責上架圖書的運營推廣工作，包括與運營商手機閱讀基地相關人員的關系維護，爭取各種基地推廣資源；利用第三方的渠道進行宣傳和推廣；做全國各省移動公司關系等。第五章雙方權利和義務，5.2.1自原協(xié)議生效日期開始，乙方協(xié)助甲方獲得CP資質(zhì)的中國移動平臺、甲方自己獲得CP資質(zhì)的中國聯(lián)通和中國電信平臺上的所有上架版權作品，無論是甲方自有的版權作品，或者乙方授權給甲方的版權作品，或者甲乙雙方以“中國傳媒大學出版社數(shù)字出版中心”名義簽署的版權作品，乙方享有按本協(xié)議的約定比例分成的權利。第六章監(jiān)管賬戶、收益分配、結(jié)算方式及審計權利，6.2甲乙雙方按比例分配收益。分成比例分別如下：對于點播收入，點播收入=產(chǎn)品定價*銷售數(shù)量-平臺提供商提取的費用-第三方合作伙伴的分成。對于包月收入，包月收入=包月分成-平臺提供商提取的費用-第三方合作伙伴的分成。所有A類收益，甲乙分成比例為60％：40％。所有B類收益，甲乙分成比例為10％：90％。所有C類收益，甲乙分成比例20％：80％。所有D類收益，甲乙分成比例為70％：30％。6.3結(jié)算方式：雙方每月結(jié)算一次。每當甲方專用賬戶收到運營商手機閱讀基地的結(jié)算收益后10個工作日內(nèi)將屬于乙方的分成收益匯入乙方賬戶。6.6本協(xié)議到期終止或其他原因終止后，即使雙方經(jīng)過協(xié)商不再續(xù)約，A、B、C、D類收益中乙方應得的分成款項，甲方仍須按本協(xié)議第六章的約定支付給乙方，直至全部版權作品下架或者已無法產(chǎn)生收入為止。第八章違約，8.1甲方收到運營商手機閱讀基地的結(jié)算款項后，自到賬之日起超過10個工作日內(nèi)支付給乙方分成款項，屬于違約，每延期1日須額外支付的違約金為分成款項總額的千分之三。逾期超過一個月，則每延期1日的違約金為分成款項總額的百分之三。8.3甲乙雙方任何一方違反本協(xié)議的約定，違約方在收到守約方要求糾正其違約行為的書面通知之日，應立即停止其違約行為，并在10個工作日內(nèi)賠償守約方因此受到的所有損失。如違約方在上述期間繼續(xù)其違約行為或不履行其義務，守約方有權書面通知違約方終止本協(xié)議，并就其所有損失獲得違約方的賠償。第九章終止，9.1終止之情形，本協(xié)議于下列任一情形出現(xiàn)時即終止：（1）合作期限屆滿而雙方?jīng)Q定不再續(xù)展；（2）任何一方宣布破產(chǎn)或進入清算或解散程序；（3）雙方協(xié)商一致同意終止本協(xié)議的；（4）如乙方提供作品出現(xiàn)反對憲法、危害國家統(tǒng)一、主權和領土完整等重大政治敏感問題，給甲方帶來不可估量的損失的。2018年11月5日，傳媒大學出版社的周娜向五車公司發(fā)送主題為“201601-201807全部數(shù)據(jù)”的郵件，其中《單本201601-201807》逐項載明了2016年1月至2018年8月7日期間，每月單本書籍ID、書籍名稱、作者、點播用戶數(shù)、點播次數(shù)、點播收入、包月收入及總收入數(shù)據(jù)；《清算表201601-201712》及《總表201801-07》中載明了每月保底收益扣減數(shù)據(jù)。五車公司依據(jù)上述文件及合同中約定的收益分配比例制作了《收益情況表》，收益計算方式為（點播收入+包月收入+預支保底收入-扣回保底收入）×不同類別對應的分成比例，得出2016年3月至2018年7月五車公司應獲得收益225283.12元。庭審中，傳媒大學出版社認可已收到運行商手機閱讀基地支付的2018年7月之前圖書結(jié)算款項。

一審法院認為，五車公司與傳媒大學出版社簽訂的《代運營合作協(xié)議》系雙方真實意思表示，亦不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應屬合法有效，雙方均應依約履行合同義務。關于分成五車公司主張的收益，《代運營合作協(xié)議》第5.2.1條約定：自原協(xié)議生效日期開始，乙方協(xié)助甲方獲得CP資質(zhì)的中國移動平臺、甲方自己獲得CP資質(zhì)的中國聯(lián)通和中國電信平臺上的所有上架版權作品，無論是甲方自有的版權作品，或者乙方授權給甲方的版權作品，或者甲乙雙方以“中國傳媒大學出版社數(shù)字出版中心”名義簽署的版權作品，乙方享有按本協(xié)議的約定比例分成的權利。也即自協(xié)議生效日起，傳媒大學出版社獲得CP資質(zhì)的移動、聯(lián)通、電信平臺上所有上架版權作品，五車公司享有按約定比例分成的權利。同時《代運營合作協(xié)議》第6.6條約定：本協(xié)議到期終止或其他原因終止后，即使雙方經(jīng)過協(xié)商不再續(xù)約，A、B、C、D類收益中乙方應得的分成款項，甲方仍須按本協(xié)議第六章的約定支付給乙方，直至全部版權作品下架或者已無法產(chǎn)生收入為止。因此，對于在雙方約定平臺上已上架的版權作品，在全部下架或無法產(chǎn)生收入前，五車公司均有取得收益的權利。同時，五車公司取得收益的來源系上架作品產(chǎn)生的點播收入及包月收入，故傳媒大學出版社關于五車公司自2015年10月未再履行上傳電子圖書，運營、制作、質(zhì)檢、推廣、運營商關系維護、爭取各種基地推廣資源、利用第三方渠道進行宣傳和推廣、審核駁回修改、做全國各省移動公司關系等合同義務，五車公司無權取得收益的答辯意見，法院不予采信。傳媒大學出版社已于2018年11月5日向五車公司發(fā)送了201601-201807全部數(shù)據(jù)，五車公司根據(jù)上述數(shù)據(jù)結(jié)合《代運營合作協(xié)議》約定收益分配比例制作《分成收益情況明細》，載明五車公司應得收益225283.12元。其中，兩筆8000元保底金額并未在傳媒大學出版社向五車公司發(fā)送的數(shù)據(jù)中體現(xiàn)，且五車公司亦未提交其他證據(jù)證明兩筆8000元保底金額如何發(fā)生，故該兩筆8000元保底金額產(chǎn)生的收益即6400元應從五車公司主張的收益金額中予以扣減。因五車公司上架的版權作品既包括傳媒大學出版社自有版權作品，也包括五車公司授權給傳媒大學出版社的版權作品，故傳媒大學出版社認為保底收益應當屬于傳媒大學出版社的答辯意見，法院亦不予采信。根據(jù)《代運營合作協(xié)議》的約定，傳媒大學出版社應在收到運營商手機閱讀基地結(jié)算收益后10個工作日內(nèi)將屬于五車公司的分成收益匯入五車公司帳戶，每延期1日須額外支付違約金為分成款項總額的千分之三，逾期超過1個月，則每延期1日的違約金為分成款項總額的百之三，現(xiàn)傳媒大學出版社已認可收到運營商手機閱讀基地支付的2018年7月之前的圖書的結(jié)算款項，其未按期將分成收益匯入五車公司帳戶，構(gòu)成違約，五車公司要求傳媒大學出版社支付違約金的訴訟請求，具有事實及法律依據(jù)，法院予以支持。關于違約金數(shù)額，庭審中五車公司自愿降低為67585元。綜合考慮傳媒大學出版社的違約情形及五車公司的實際損失情況，法院認為違約金數(shù)額以25000元為宜。當事人提舉的其他證據(jù)材料或發(fā)表的其他意見不影響法院依據(jù)查明的事實依法進行裁判，法院不予一一評述。判決：一、中國傳媒大學出版社有限責任公司于本判決生效之日起十日內(nèi)向五車科技（北京）有限公司支付分成款218883.12元；二、中國傳媒大學出版社有限責任公司于本判決生效之日起十日內(nèi)向五車科技（北京）有限公司支付違約金25000元。

二審中，雙方當事人均未提交新證據(jù)。本院二審對一審法院查明的事實及認定的證據(jù)予以確認。上述事實，除一審法院認定的證據(jù)外，還有雙方當事人的陳述在案佐證。

本院認為，依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務。本案中，傳媒大學出版社（甲方）與五車公司（乙方）簽訂了《代運營合作協(xié)議》，約定乙方以代甲方運營的模式，幫助甲方制作、質(zhì)檢、上架手機格式電子書，并進行手機閱讀版權運營，所得收益雙方分成，該協(xié)議亦約定了雙方收益的分成比例。據(jù)《代運營合作協(xié)議》第5.2.1條的約定，自原協(xié)議生效之日起，傳媒大學出版社獲得CP資質(zhì)的移動、聯(lián)通、電信平臺上所有上架版權作品，五車公司享有按約定比例分成的權利，且據(jù)該協(xié)議第6.6條的約定，對于在雙方約定平臺上已上架的版權作品，在全部下架或無法產(chǎn)生收入前，五車公司均有取得收益的權利，故五車公司有權依照協(xié)議約定取得收益分成。由此，對傳媒大學出版社關于五車公司違約在先、無權取得收益分成的上訴理由，本院不予采信。關于傳媒大學出版社上訴稱一審法院判令其支付違約金錯誤的上訴理由，本院認為，據(jù)雙方協(xié)議約定傳媒大學出版社應在收到運營商手機閱讀基地的結(jié)算收益后10個工作日內(nèi)將屬于五車公司的分成收益匯入五車公司帳戶，每延期1日須額外支付違約金為分成款項總額的千分之三，逾期超過1個月，則每延期1日的違約金為分成款項總額的百分之三。傳媒大學出版社認可已收到運行商手機閱讀基地支付的2018年7月之前圖書結(jié)算款項，但未按期將分成收益匯入五車公司帳戶，構(gòu)成違約。一審法院綜合考慮傳媒大學出版社的違約情形及五車公司的實際損失情況，判由傳媒大學出版社向五車公司支付違約金25000元并無不當。由此，對傳媒大學出版社該項上訴理由，本院亦不予采信。

綜上所述，傳媒大學出版社的上訴請求不能成立，應予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費5694元，由中國傳媒大學出版社有限責任公司負擔（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長　王穎君

審 判 員　劉宇紅

審 判 員　孫　鋒

二〇二一年三月二十九日

法官助理　尤　頔

書 記 員　李雅靚