上訴人（原審被告）：北京神舟國際旅行社集團(tuán)有限公司，住所地北京市海淀區(qū)高粱橋路上園村****樓**。

法定代表人：史晨，執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：苗慧敏，北京市易和律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）:北京揚(yáng)程國際旅行社有限公司，，住所地北京市門頭溝區(qū)石龍經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)永安路****樓**

法定代表人：楊付艷，總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：楊瑾清，女，北京揚(yáng)程國際旅行社有限公司員工。

原審被告：閃耀，男，1976年6月18日出生，住北京市豐臺區(qū)。

上訴人北京神舟國際旅行社集團(tuán)有限公司(以下簡稱神舟旅行社)因與被上訴人北京揚(yáng)程國際旅行社有限公司（以下簡稱揚(yáng)程旅行社）、原審被告閃耀合同糾紛一案，不服北京市海淀區(qū)人民法院（2019）京0108民初38409號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月21日立案后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人神舟旅行社之委托訴訟代理人苗慧敏，被上訴人揚(yáng)程旅行社之委托訴訟代理人楊瑾清，原審被告閃耀到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

神舟旅行社上訴請求：撤銷一審判決，依法改判駁回?fù)P程旅行社全部訴訟請求，訴訟費(fèi)、保全費(fèi)由揚(yáng)程旅行社承擔(dān)。事實(shí)與理由：1、一審法院不應(yīng)就我方與閃耀之間簽訂的《合作經(jīng)營協(xié)議書》對本案三方的約束力適用不同的標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定，從而判定我方向揚(yáng)程旅行社支付款項。2、閃耀于揚(yáng)程旅行社之間不存在其他個人借款關(guān)系，閃耀支付揚(yáng)程旅行社楊瑾清的款項為本案的業(yè)務(wù)款項。3、在認(rèn)定團(tuán)款共計788125元基礎(chǔ)上，我方于2018年11月28日前應(yīng)支付的團(tuán)款為255878元，閃耀作為共同還款人，在其后的款項也應(yīng)被認(rèn)定為還本案的款項。4、一審法院程序違法，未對雙方證據(jù)一一論述。5、閃耀與楊瑾清的微信內(nèi)容足以證明，閃耀支付的款項即本案所涉六個旅行團(tuán)的款項。6、揚(yáng)程旅行社應(yīng)向我方支付購物傭金55754.82元。7、雙方?jīng)]有對賬，一審法院判決支持揚(yáng)程旅行社主張的利息以及確定的利息起算時間沒有依據(jù)。

揚(yáng)程旅行社辯稱，同意一審判決，不同意神舟旅行社的上訴請求。閃耀與楊瑾清之間的匯款是個人之間的問題。

閃耀不認(rèn)同揚(yáng)程旅行社的答辯意見，本案所涉款項都是與我在神舟旅行社處帶隊業(yè)務(wù)有關(guān)。

揚(yáng)程旅行社向一審法院提出訴訟請求，請求判令神舟旅行社、閃耀：1、共同給付旅游費(fèi)195878元；2、共同賠償因逾期給付旅游費(fèi)而產(chǎn)生的利息損失（以195878元為基數(shù)，按照人民銀行同期同檔貸款基準(zhǔn)利率計算，自2018年12月16日起至實(shí)際給付之日止）；3、承擔(dān)本案訴訟費(fèi)、保全費(fèi)等相關(guān)費(fèi)用。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：閃耀的名片，顯示：神舟國旅集團(tuán)（二維碼），北京神舟國際旅行社集團(tuán)有限公司；美洲部經(jīng)理；地址：北京建；地址：北京建國門外大街**旅游大廈**XXXX****神舟旅行社對此份證據(jù)的真實(shí)性不予認(rèn)可，表示閃耀并非其公司員工，與閃耀屬于合作關(guān)系，并提交一份其與閃耀在2017年10月30日簽署的《合作經(jīng)營協(xié)議書》。該協(xié)議載明：甲方為神舟旅行社，乙方為閃耀，鑒于神舟旅行社現(xiàn)有經(jīng)營模式，乙方自愿在甲方設(shè)立美洲部開展旅游業(yè)務(wù)，甲方提供品牌、形象使用權(quán)、提供整體廣告宣傳服務(wù)，提供中國公民出境游和國內(nèi)游等業(yè)務(wù)經(jīng)營相關(guān)資質(zhì)，并提供指定對公賬戶用來收取旅游服務(wù)相關(guān)費(fèi)用，提供在線預(yù)訂智能化管理平臺的分級使用，神舟門市銷售的對接，電子商務(wù)平臺的對接等。乙方經(jīng)營甲方美洲部門，以甲方美洲部的名義對外開展經(jīng)營活動，招徠旅游者、提供旅游咨詢服務(wù)、與旅游者簽訂旅游合同、負(fù)責(zé)收取旅游等費(fèi)用。該部門由乙方自有資金經(jīng)營、自主經(jīng)營、獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧，所有債權(quán)債務(wù)均由乙方獨(dú)立承擔(dān)；甲方為乙方提供甲方旅游行業(yè)正式發(fā)票，乙方必須將收取的款項匯至甲方指定賬戶（戶名：北京神舟國際旅行社集團(tuán)有限公司，賬號：×××，開戶行：中行西城支行）；合作期限自2017年11月1日起至2018年12月31日；本合同期內(nèi)乙方向甲方支付合作經(jīng)營費(fèi)壹拾萬元/年，乙方對外經(jīng)營收取的所有費(fèi)用均應(yīng)交甲方財務(wù)，乙方應(yīng)承擔(dān)部門所有費(fèi)用，扣除合作經(jīng)營費(fèi)后部門所得經(jīng)營利潤均歸乙方所有，部門經(jīng)營虧損，乙方仍應(yīng)按照本協(xié)議約定向甲方支付合作經(jīng)營費(fèi)用；由于乙方經(jīng)營部門產(chǎn)生的一切對外糾紛，其責(zé)任均由乙方承擔(dān)，如甲方代為履行義務(wù)，甲方有權(quán)向乙方追償，由此給甲方造成的損失均由乙方承擔(dān)包括但不限于訴訟費(fèi)、律師費(fèi)、公證費(fèi)等。如有此上現(xiàn)象發(fā)生，甲方有權(quán)直接從履約保證金或應(yīng)支付經(jīng)營收入中扣除；乙方團(tuán)款結(jié)算均應(yīng)通過甲方財務(wù)履行，甲方財務(wù)與供應(yīng)商財務(wù)進(jìn)行團(tuán)款結(jié)算，乙方不得要求或擅自與供應(yīng)商私下交易、結(jié)算。

閃耀與揚(yáng)程旅行社的員工微信聊天截圖顯示：2018年10月31日“團(tuán)號8.28/9.2/9.3/9.10/9.15/1008，單價490/445/445/445/445/460/430,人數(shù)34/36/37/36/34/41,匯率7.91/7.9782/7.982/8.01/8.02/8.02，總團(tuán)款131780.6/127810.764/131423.63/128320.2/125432.8/143357.5,確認(rèn)總團(tuán)款788125”；2018年11月5日“已經(jīng)給財務(wù)了…沒問題啊”“大哥我真挺不過去了”“曉得曉得”；2018年11月6日，“領(lǐng)導(dǎo)簽字了嗎”“我在高鐵上，我安排了啊，放心啊”。庭審中，神舟旅行社對上述六期歐洲團(tuán)的團(tuán)期和出行人數(shù)以及總團(tuán)款的數(shù)額788125元均不持異議，但表示團(tuán)款已全部履行完畢。

2018年8月21日，賬戶名稱：北京神舟國際旅行社集團(tuán)有限公司，開戶行：北京西城支行，轉(zhuǎn)賬給賬戶名稱：北京揚(yáng)程國際旅行社有限公司人民幣70000元；2018年9月4日，賬戶名稱：北京神舟國際旅行社集團(tuán)有限公司，開戶行：北京西城支行，轉(zhuǎn)賬給賬戶名稱：北京揚(yáng)程國際旅行社有限公司人民幣80000元；2018年9月4日，賬戶名稱：北京神舟國際旅行社集團(tuán)有限公司，開戶行：北京西城支行，轉(zhuǎn)賬給賬戶名稱：北京揚(yáng)程國際旅行社有限公司人民幣102247元；2018年9月20日，賬戶名稱：北京神舟國際旅行社集團(tuán)有限公司，開戶行：北京西城支行，轉(zhuǎn)賬給賬戶名稱：北京揚(yáng)程國際旅行社有限公司人民幣146000元；2018年9月20日，賬戶名稱：北京神舟國際旅行社集團(tuán)有限公司，開戶行：北京西城支行，轉(zhuǎn)賬給賬戶名稱：北京揚(yáng)程國際旅行社有限公司人民幣14000元；2018年9月29日，賬戶名稱：北京神舟國際旅行社集團(tuán)有限公司，開戶行：北京西城支行，轉(zhuǎn)賬給賬戶名稱：北京揚(yáng)程國際旅行社有限公司人民幣100000元；2018年10月12日，賬戶名稱：北京神舟國際旅行社集團(tuán)有限公司，開戶行：北京西城支行，轉(zhuǎn)賬給賬戶名稱：北京揚(yáng)程國際旅行社有限公司人民幣9000元；2018年10月12日，賬戶名稱：北京神舟國際旅行社集團(tuán)有限公司，開戶行：北京西城支行，轉(zhuǎn)賬給賬戶名稱：北京揚(yáng)程國際旅行社有限公司人民幣11000元；2019年1月16日，賬戶名稱：北京神舟國際旅行社集團(tuán)有限公司，開戶行：北京西城支行，轉(zhuǎn)賬給賬戶名稱：北京揚(yáng)程國際旅行社有限公司人民幣60000元，上述共計款項592247元。雙方對此已付款項均不持異議。

庭審中，神舟旅行社表示除上述對公賬戶外，閃耀通過個人支付寶賬戶、微信賬戶及銀行賬戶分別轉(zhuǎn)賬給劉洋（曾系揚(yáng)程旅行社的法定代表人）、楊瑾清（系揚(yáng)程旅行社員工），款項共計348000元，其中，2018年12月19日的三筆轉(zhuǎn)賬共計27000元以及2018年12月21日的80000元、2018年12月26日的60000元、2018年12月27日的40000元，總計207000元，系支付剩余的團(tuán)款，并提交：閃耀的若干份支付轉(zhuǎn)賬截圖、微信轉(zhuǎn)賬截圖以及一份卡號：×××，戶名：閃耀，日期2018年9月1日至2019年2月28日的銀行流水復(fù)印件。揚(yáng)程旅行社對上述證據(jù)的關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)可，稱閃耀與劉洋、楊瑾清之間存在個人拆借的法律關(guān)系，該錢款往來與涉案團(tuán)款無關(guān)。

2018年11月28日，《欠條》載明：今有閃耀因欠歐洲團(tuán)地接款人民幣肆拾陸萬元。特承諾將于2018年12月15日前還清，如逾期不還，將由楊瑾清選擇處理方案，并承諾因欠款逾期不還產(chǎn)生的損失由閃耀承擔(dān)。欠款人：閃耀，身份證號：×××。

當(dāng)事人提舉的其他證據(jù)材料或發(fā)表的其他意見不影響法院依據(jù)查明的事實(shí)依法進(jìn)行裁判，法院不予一一評述。

一審法院認(rèn)為，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。本案中，雖然神舟旅行社和揚(yáng)程旅行社并未簽訂書面的合同，但雙方已通過各自的履行行為形成事實(shí)上的合同關(guān)系，且未違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬合法有效，合同雙方應(yīng)當(dāng)依法履行合同義務(wù)。揚(yáng)程旅行社依約完成出團(tuán)義務(wù)，神舟旅行社亦應(yīng)履行給付義務(wù)。訴訟中，神舟旅行社辯稱涉案團(tuán)款系閃耀個人行為而拒絕給付,法院評述如下：首先，結(jié)合在案證據(jù)，閃耀以神舟旅行社的名義與揚(yáng)程旅行社進(jìn)行業(yè)務(wù)往來，合同的雙方應(yīng)為揚(yáng)程旅行社和神舟旅行社，而神舟旅行社與閃耀之間簽訂的《合作經(jīng)營協(xié)議書》僅系內(nèi)部法律關(guān)系約定，神舟旅行社不能以此抗辯其應(yīng)承擔(dān)的給付義務(wù)。其次，閃耀后以出具《欠條》的方式承諾其承擔(dān)上述債務(wù)，應(yīng)與神舟旅行社共同向揚(yáng)程旅行社履行支付義務(wù)。最后，神舟旅行社在履行支付義務(wù)后，有權(quán)依據(jù)與閃耀的約定進(jìn)行追償。綜上，法院對神舟旅行社的此項辯稱，不予采信。神舟旅行社又辯稱涉案剩余團(tuán)款195878元已通過閃耀的個人賬戶結(jié)清。根據(jù)《合作經(jīng)營協(xié)議書》的約定“乙方團(tuán)款結(jié)算均應(yīng)通過甲方財務(wù)履行，甲方財務(wù)與供應(yīng)商財務(wù)進(jìn)行團(tuán)款結(jié)算，乙方不得要求或擅自與供應(yīng)商私下交易、結(jié)算?！笨梢?，雙方團(tuán)款的往來結(jié)算均需通過對公賬戶。同時，閃耀在2018年11月28日出具《欠條》后，亦于2019年1月16日通過神舟旅行社的對公賬戶向揚(yáng)程旅行社支付團(tuán)款60000元，且神舟旅行社對此筆付款系屬涉案團(tuán)款的一部分不持異議，故對神舟旅行社的該項辯稱，法院亦不予采信。綜上，法院認(rèn)為，揚(yáng)程旅行社主張神舟旅行社、閃耀共同給付旅游費(fèi)195878元及利息，于法有據(jù)，法院予以支持。經(jīng)核，揚(yáng)程旅行社主張的利息計算方式，合法合理，法院予以確認(rèn)。閃耀經(jīng)法院合法傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟，視為其自動放棄抗辯權(quán)，不影響法院依據(jù)查明的事實(shí)依法作出裁判。綜上，依照《中華人民共和國合同法》第八條、第十條及《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條之規(guī)定，判決如下：被告北京神舟國際旅行社集團(tuán)有限公司、閃耀于本判決生效后十日內(nèi)支付原告北京揚(yáng)程國際旅行社有限公司旅游款195878元及利息（以195878元為基數(shù)，自2018年12月16日起至2019年8月19日，按中國人民銀行同期同類貸款利率計算；自2019年8月20日起至實(shí)際給付之日止，按同期全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率計算）。如果北京神舟國際旅行社集團(tuán)有限公司、閃耀未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付延遲履行期間的債務(wù)利息。

本院二審期間，神舟旅行社提交閃耀與楊瑾清之間微信聊天記錄，證明本案雙方通過對公、對私的方式支付團(tuán)款，閃耀對私支付的款項應(yīng)沖抵神舟旅行社所應(yīng)支付的團(tuán)款。揚(yáng)程旅行社認(rèn)為，該證據(jù)不屬于新證據(jù)，且對其證明目的不予認(rèn)可，對公部分的款項認(rèn)可，對私部分，楊瑾清與閃耀存在個人借款關(guān)系，與旅行社無關(guān)。閃耀認(rèn)可神舟旅行社的證據(jù)以及證明目的。本院認(rèn)為神舟旅行社提交的閃耀與楊瑾清之間微信聊天記錄，沒有明確閃耀付款的性質(zhì)，故本院對其提交證據(jù)的證明目的不予認(rèn)定。

揚(yáng)程旅行社、閃耀未提交新證據(jù)。

本院認(rèn)為一審判決認(rèn)定的證據(jù)真實(shí)有效，本院對一審查明的事實(shí)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，根據(jù)雙方在二審期間的訴辯意見以及陳述，本案

爭議焦點(diǎn)是神舟旅行社是否已經(jīng)完全履行了其付款義務(wù)。

根據(jù)查明的事實(shí)，神舟旅行社與揚(yáng)程旅行社之間發(fā)生六個旅行團(tuán)的團(tuán)款共計788125元，證據(jù)顯示，神舟旅行社以銀行轉(zhuǎn)賬形式已向揚(yáng)程旅行社付款592247元，而對于余款195878元是否支付一節(jié)，雙方陳述不一。神舟旅行社主張閃耀以個人支付寶、微信賬戶及銀行賬戶形式向揚(yáng)程旅行社的劉洋、楊瑾清支付的款項，即是神舟旅行社向揚(yáng)程旅行社的付款，揚(yáng)程旅行社對神舟旅行社所述并不認(rèn)可，稱該款系閃耀與劉洋、楊瑾清的個人借款關(guān)系所發(fā)生的還款，且提供了閃耀出具的欠條。對此，本院認(rèn)為，其一，從合同主體看，本案雙方均認(rèn)可雙方之間成立旅行團(tuán)合同關(guān)系并已履行。其二，閃耀確有向楊瑾清個人借款行為。其三，閃耀個人打款給劉洋、楊瑾清個人的轉(zhuǎn)賬上沒有明確轉(zhuǎn)賬名目，即明確轉(zhuǎn)賬款的性質(zhì)。其四，神舟旅行社與閃耀簽訂的《合作經(jīng)營協(xié)議書》中也約定了閃耀不得擅自自行與供應(yīng)商私下交易結(jié)算。其五，在閃耀于2018年11月28日出具欠款欠條后，神舟旅行社又于2019年1月16日通過銀行轉(zhuǎn)賬形式向揚(yáng)程旅行社支付團(tuán)款60000元，于常理不符。故本院對神舟旅行社上訴提出的閃耀個人向劉洋、楊瑾清的付款即神舟旅行社向揚(yáng)程旅行社的付款的意見不予采信。雙方通過微信形式已然于2018年10月31日最終確定了團(tuán)款，在揚(yáng)程旅行社催款情況下，神舟旅行社沒有及時履行剩余款項的支付義務(wù)，對揚(yáng)程旅行社構(gòu)成違約。一審法院判令神舟旅行社支付剩余團(tuán)款費(fèi)用以及自2018年12月16日起支付剩余款項的利息并無不當(dāng)。神舟旅行社上訴不同意支付剩余團(tuán)款，并以雙方?jīng)]有對賬，一審法院判令揚(yáng)程旅行社主張的利息以及確定的利息起算時間沒有依據(jù)，理由不足，本院不予支持。關(guān)于神舟旅行社主張的返購物傭金一節(jié)，因雙方?jīng)]有明確約定，依據(jù)不足，本院亦不予支持。

綜上所述，依照《中華人民共和國合同法》第八條、第十條、第一百零七條、第一百零九條、第一百一十二條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)4510元，由北京神舟國際旅行社集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長　　張　軍

審 判 員　　湯　平

審 判 員　　楊　磊

二〇二一年四月十六日

法官助理　　詹　浩

書 記 員　　張穎嵐