上訴人(原審被告)：海某實(shí)業(yè)有限公司，住所地海南省三亞市。

法定代表人：董占昌，執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：劉士駿，北京天馳君泰律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：邊夢(mèng)圓，北京天馳君泰律師事務(wù)所律師。

被上訴人(原審原告)：浙江向某漁港集團(tuán)股份有限公司，住所地浙江省寧波市。

法定代表人：陳玉函，總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：毛慧剛，上海市金茂律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：王欣，上海市金茂律師事務(wù)所律師。

原審被告：三亞海某旅業(yè)投資有限公司，住所地海南省三亞市。

法定代表人：董占昌，執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：劉士駿，北京天馳君泰律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：邊夢(mèng)圓，北京天馳君泰律師事務(wù)所律師。

上訴人海某實(shí)業(yè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱海某公司)與被上訴人浙江向某漁港集團(tuán)股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱向某漁港公司)、原審被告三亞海某旅業(yè)投資有限公司(以下簡(jiǎn)稱海某公司)股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛一案，不服上海市第二中級(jí)人民法院(2019)滬02民初110號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2020年8月26日立案后，依法組成合議庭，于同年10月12日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。上訴人海某公司、原審被告海某公司的共同委托訴訟代理人劉士駿，被上訴人向某漁港公司的委托訴訟代理人毛慧剛、王欣到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

海某公司上訴請(qǐng)求：撤銷(xiāo)上海市第二中級(jí)人民法院(2019)滬02民初110號(hào)民事判決或?qū)⒈景赴l(fā)回重審。事實(shí)和理由：一、一審法院僅憑寧波建商投資有限公司(以下簡(jiǎn)稱寧波建商)三個(gè)原股東各自單方蓋章的三份債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議以及原股東之一浙江同信園林工程公司法定代表人單方簽字的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議對(duì)案涉平賬義務(wù)進(jìn)行理解，過(guò)于膚淺、草率。1.上述三份債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議及一份債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議均屬于寧波建商的原股東之間轉(zhuǎn)讓對(duì)寧波建商的債權(quán)債務(wù)，只有單方蓋章，即使上述四份協(xié)議均蓋章生效也僅是寧波建商三個(gè)原股東將其對(duì)寧波建商的債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓給另一原股東向某漁港公司，并不涉及向某漁港公司與寧波建商之間的平賬義務(wù)。2.寧波建商除向某漁港公司之外的三個(gè)原股東及張建國(guó)與寧波建商之間的債權(quán)債務(wù)屬于小額債權(quán)債務(wù)，可以通過(guò)協(xié)議的簽訂、蓋章等形式轉(zhuǎn)讓給向某漁港公司，并不意味著向某漁港公司與寧波建商之間超過(guò)1億元的大額債權(quán)債務(wù)也可以通過(guò)協(xié)議簽訂、蓋章的形式實(shí)現(xiàn)平賬。3.如向某漁港公司對(duì)寧波建商的上述1億多元的債權(quán)不能完成平賬的話，則會(huì)形成巨額應(yīng)付款項(xiàng)的長(zhǎng)期掛賬，后續(xù)寧波建商將存在嚴(yán)重的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)和向某漁港公司破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)，一旦向某漁港公司破產(chǎn)，作為持有重資產(chǎn)的寧波建商將可能被追索該1億多元的應(yīng)收款項(xiàng)。4.《關(guān)于寧波建商投資有限公司第二筆交易價(jià)款支付事宜的協(xié)議書(shū)》雖未提及扣除相應(yīng)款項(xiàng)，但該協(xié)議第十條明確約定，該協(xié)議屬于《〈寧波建商投資有限公司資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議〉之補(bǔ)充協(xié)議(二)》等協(xié)議的補(bǔ)充協(xié)議，該協(xié)議沒(méi)有約定的，應(yīng)按照等協(xié)議的約定履行。《〈寧波建商投資有限公司資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議〉之補(bǔ)充協(xié)議(二)》明確約定，平賬是向某漁港公司的義務(wù)，向某漁港公司不按照協(xié)議約定完成平賬，海某公司有權(quán)從第二筆交易價(jià)款中直接扣除對(duì)應(yīng)款項(xiàng)。二、一審法院徑行將海某公司并不知情且并未質(zhì)證的所謂浙商銀行股份有限公司寧波分行于2020年6月2日出具的情況說(shuō)明作為否定海某公司主張的依據(jù)屬于認(rèn)定事實(shí)和適用法律錯(cuò)誤，并嚴(yán)重違反訴訟程序。(332041)浙商銀高保字(2018)第00008號(hào)合同是否有效應(yīng)由法律規(guī)定，并非由浙商銀行股份有限公司寧波分行單方認(rèn)定，除非浙商銀行股份有限公司寧波分行與寧波建商解除該擔(dān)保合同或由浙商銀行股份有限公司寧波分行向?qū)幉ńㄉ坛鼍叻艞壴谠搮f(xié)議中享有的全部權(quán)利的承諾。向某漁港公司違背承諾沒(méi)有解除上述最高額擔(dān)保合同，海某公司有權(quán)依據(jù)協(xié)議直接從第一筆交易價(jià)款中扣除該最高額擔(dān)保金額的款項(xiàng)。三、海某公司并未提交一審法院所述的“被告方提交的向某漁港公司與案外人之間的執(zhí)行案件的材料”，只是在庭審中提到了海某公司收購(gòu)了第三人對(duì)向某漁港公司享有的債權(quán)，依據(jù)法律規(guī)定是有權(quán)抵扣的。一審法院在判決書(shū)中依據(jù)海某公司并未提供的“證據(jù)材料”作出所謂認(rèn)定并得出“不足以證實(shí)被告方已從案外人處收購(gòu)了對(duì)向某漁港公司的債權(quán)且通知了向某漁港公司”的結(jié)論，沒(méi)有任何事實(shí)和法律依據(jù)。

向某漁港公司辯稱，一、關(guān)于平賬義務(wù)。平賬的目的是剝離目標(biāo)公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓前的對(duì)外負(fù)債，即寧波建商與四家原股東的債權(quán)債務(wù)。具體的剝離方式為寧波建商與四家原股東之間債權(quán)債務(wù)均轉(zhuǎn)讓給向某漁港公司，經(jīng)抵扣后寧波建商對(duì)向某漁港公司負(fù)債人民幣(以下幣種同)1.08億元，根據(jù)系爭(zhēng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，交割日之前的債權(quán)債務(wù)由向某漁港公司承擔(dān)，此為平賬。在履行中，各原股東與向某漁港公司簽訂了相應(yīng)的協(xié)議，相關(guān)協(xié)議由其他股東簽字后已交給海某公司，讓寧波建商蓋章，蓋章后即完成平賬。但是海某公司未讓寧波建商蓋章，也未歸還相關(guān)協(xié)議，導(dǎo)致平賬沒(méi)有完成。二、關(guān)于最高額擔(dān)保。向某漁港公司已向一審法院提供證據(jù)證明在此擔(dān)保合同項(xiàng)下的貸款已還清，亦請(qǐng)浙商銀行股份有限公司寧波分行出具情況說(shuō)明。目標(biāo)公司作為擔(dān)保方完全可以去了解相關(guān)情況。三、關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題。一審法院系在查明不存在債權(quán)轉(zhuǎn)讓的基礎(chǔ)上對(duì)海某公司訴求作了回應(yīng)。

海某公司陳述意見(jiàn)稱，一、關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓款金額。《關(guān)于寧波建商投資有限公司第二筆交易價(jià)款支付事宜的協(xié)議書(shū)》中的金額是目標(biāo)公司財(cái)務(wù)根據(jù)當(dāng)時(shí)現(xiàn)狀確定的金額，并不是最終款項(xiàng)的結(jié)算。如果是最終結(jié)算，應(yīng)按《〈寧波建商投資有限公司資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議〉之補(bǔ)充協(xié)議(二)》減去未剝離負(fù)債，則應(yīng)付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款為-3,200萬(wàn)元左右?！蛾P(guān)于寧波建商投資有限公司第二筆交易價(jià)款支付事宜的協(xié)議書(shū)》未將尚未剝離的負(fù)債考慮進(jìn)去，不代表寧波建商的負(fù)債被豁免了，應(yīng)付的稅金亦未處理。二、關(guān)于最高額擔(dān)保。(332041)浙商銀高保字(2018)第00008號(hào)合同期限到2028年，在未解除的情況下，對(duì)方仍可繼續(xù)去貸款，除非浙商銀行股份有限公司出具書(shū)面豁免函。三、海某公司未提交執(zhí)行案件材料，一審法院對(duì)是否存在債權(quán)轉(zhuǎn)讓認(rèn)定草率，損害了海某公司的利益。

向某漁港公司向一審法院起訴請(qǐng)求：一、判令海某公司支付交易價(jià)款本金76,212,772元；二、判令海某公司支付逾期付款利息1,141,075元(以76,212,772元為本金，自2019年3月1日起暫計(jì)至2019年5月17日止，共計(jì)77天，按年利率7%計(jì)算)；三、判令海某公司支付逾期付款利息887,421元，以77,353,847元為本金，自2019年5月17日起暫計(jì)至2019年7月15日止，共計(jì)59天，按年利率7%計(jì)算；四、判令海某公司支付逾期付款違約金2,281,938元，以77,353,847元為本金，自2019年5月17日起暫計(jì)至2019年7月15日止，共計(jì)59天，按照每日萬(wàn)分之五計(jì)算；五、判令海某公司支付逾期付款利息，以80,523,206元(77,353,847元+887,421元+2,281,938元)為本金，自2019年7月15日起計(jì)算至實(shí)際支付之日止，按照年利率7%計(jì)算；六、判令海某公司支付逾期付款違約金，以80,523,206元(77,353,847元+887,421元+2,281,938元)為本金，自2019年7月15日起計(jì)算至實(shí)際支付之日止，按照每日萬(wàn)分之五計(jì)算；七、判令海某公司對(duì)海某公司的上述付款義務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任；八、本案訴訟費(fèi)由海某公司、海某公司承擔(dān)。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2017年12月28日，向某漁港公司及其關(guān)聯(lián)方與中谷琪瓏實(shí)業(yè)集團(tuán)有限公司及其關(guān)聯(lián)方(以下簡(jiǎn)稱中谷方)簽訂《寧波建商收購(gòu)框架協(xié)議》，雙方就收購(gòu)寧波建商100%股權(quán)及對(duì)應(yīng)資產(chǎn)自建商務(wù)酒店及22套商務(wù)別墅事宜達(dá)成框架協(xié)議。

2018年1月21日，寧波建商召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)，寧波建商四名股東向某漁港公司、浙江同信園林工程有限公司、寧波賽爾集團(tuán)有限公司、寧波敬業(yè)投資有限公司到會(huì)，形成決議明確：各股東一致認(rèn)可朱曉霞女士及向某漁港公司與中谷方于2017年12月28日已簽署的《寧波建商收購(gòu)框架協(xié)議》，并正式授權(quán)向某漁港公司根據(jù)該協(xié)議與中谷方簽訂正式的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》或《收購(gòu)協(xié)議》，完成正式收購(gòu)交割，并且：1.各股東均同意將各自持有的公司的全部股權(quán)及其對(duì)應(yīng)的資產(chǎn)(酒店、別墅等)轉(zhuǎn)讓給中谷方。2.各股東一致同意，此次股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，各股東方不再承擔(dān)公司相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)(包括不再承擔(dān)東錢(qián)湖管委會(huì)對(duì)于項(xiàng)目每年的稅務(wù)要求)，向某漁港公司將獨(dú)立承擔(dān)與中谷方的經(jīng)營(yíng)對(duì)賭責(zé)任。3.此次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的全部?jī)r(jià)款由向某漁港公司代收，并向其他股東方進(jìn)行以下應(yīng)支付款項(xiàng)的支付，完成各股東全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

2018年3月24日，向某漁港公司(甲1)、浙江同信園林工程有限公司(甲2)、寧波賽爾集團(tuán)有限公司(甲3)、寧波敬業(yè)投資有限公司(甲4)作為共同甲方與中谷琪瓏實(shí)業(yè)集團(tuán)有限公司的全資子公司海某公司(乙方)、寧波建商(丙方)簽署《寧波建商投資有限公司資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，由甲方共同向乙方轉(zhuǎn)讓丙方22幢別墅資產(chǎn)、丙方100%股權(quán)及附屬權(quán)利。協(xié)議4.1條約定，乙方應(yīng)在2018年4月30日前支付第一筆交易價(jià)款19,000萬(wàn)元；2018年5月30日前(暫定)，詳見(jiàn)7.2條第2款，按照本協(xié)議4.3款第2)條支付第二筆交易價(jià)款；依照本協(xié)議4.3款第3)條約定的時(shí)間支付第三筆交易價(jià)款500萬(wàn)元。4.3條約定，1)第一筆交易價(jià)款：本協(xié)議簽署后且在2018年4月30日前乙方向甲方指定賬戶支付第一筆交易價(jià)款人民幣壹億玖仟萬(wàn)元(190,000,000.00)(乙方已經(jīng)支付的誠(chéng)意金自本協(xié)議簽訂時(shí)自動(dòng)轉(zhuǎn)為交易價(jià)款的組成部分)，用于償還銀行的貸款以及影響甲2、甲3、甲4支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款及資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓價(jià)款。2)第二筆交易價(jià)款：第二筆交易價(jià)款的計(jì)算方式：交易總價(jià)款-截止股權(quán)交割日目標(biāo)公司尚未剝離出去的全部負(fù)債-已支付的第一筆交易價(jià)款-第三筆交易價(jià)款。3)第三筆交易價(jià)款：第三筆交易價(jià)款的支付時(shí)間為：甲方(或甲方關(guān)聯(lián)方)與乙方(或乙方關(guān)聯(lián)方)之間另行簽署的寧波東錢(qián)湖酒店委托經(jīng)營(yíng)合同(詳見(jiàn)附件五)確定了四個(gè)GOP考核會(huì)計(jì)年度及每一年度的GOP經(jīng)營(yíng)指標(biāo)。每一會(huì)計(jì)年度結(jié)束，該會(huì)計(jì)年度GOP經(jīng)營(yíng)指標(biāo)結(jié)果公布后的柒(7)個(gè)工作日內(nèi)在滿足以下條件時(shí)乙方向甲1支付人民幣125萬(wàn)元，(1)實(shí)際GOP大于或等于約定GOP；或(2)實(shí)際GOP小于約定GOP，甲1向乙方補(bǔ)足該年度實(shí)際GOP小于約定的GOP的差額。

2018年5月24日，向某漁港公司(甲1)、浙江同信園林工程有限公司(甲2)、寧波賽爾集團(tuán)有限公司(甲3)、寧波敬業(yè)投資有限公司(甲4)作為共同甲方與海某公司(乙方)、海某公司(丙方)、寧波建商(丁方)簽署《寧波建商投資有限公司資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議》。協(xié)議約定，乙方在《寧波建商投資有限公司資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》及后續(xù)簽署的系列協(xié)議中所有權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓給丙方，且乙方為丙方在《寧波建商投資有限公司資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》及后續(xù)簽署的系列協(xié)議項(xiàng)下應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)(包括但不限于股權(quán)轉(zhuǎn)讓款、滯納金的支付等)承擔(dān)不可撤銷(xiāo)的連帶責(zé)任擔(dān)保。

2018年6月8日，寧波建商股東變更為海某公司。

2018年7月26日，向某漁港公司(甲1)、浙江同信園林工程有限公司(甲2)、寧波賽爾集團(tuán)有限公司(甲3)、寧波敬業(yè)投資有限公司(甲4)作為共同甲方與海某公司(乙方)、海某公司(丙方)、寧波建商(丁方)簽署《〈寧波建商投資有限公司資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議〉之補(bǔ)充協(xié)議(二)》，第一條目標(biāo)公司交割后，債權(quán)債務(wù)的處理項(xiàng)下的第2點(diǎn)約定，對(duì)于附件1中的第三項(xiàng)其他應(yīng)付款項(xiàng)應(yīng)由甲方進(jìn)行平賬處理，需要丁方及其他協(xié)議方配合的，丁方及其他協(xié)議方應(yīng)當(dāng)積極配合，具體約定如下：1)甲(1)應(yīng)于2018年9月30日前安排完成附件1中有關(guān)甲(1)的其他應(yīng)付款102,013,238.35元的平賬處理：若未完成的，乙方及丙方有權(quán)從第二筆交易價(jià)款中直接扣除。2)對(duì)于附件1中關(guān)于乙方向丁方付款20,000,000.00元應(yīng)為丁方為原股東方代收的交易款項(xiàng)，該筆款項(xiàng)的平賬處理原則：在第二筆交易價(jià)款支付后的3個(gè)工作日內(nèi)由甲(1)、乙方與丁方之間進(jìn)行平賬處理即可，若按照財(cái)務(wù)要求需要簽署相應(yīng)協(xié)議的，三方可配合簽署協(xié)議。該筆款項(xiàng)系代收代付，不需要從第二筆交易價(jià)款中扣除：3)對(duì)于附件1中第三項(xiàng)中除去上述甲(1)及乙方的其他應(yīng)付款之外的其他款項(xiàng)的平賬處理要求為：甲方應(yīng)于第二筆交易價(jià)款支付前的5個(gè)工作日完成平賬處理，協(xié)議各方應(yīng)配合完成該等賬務(wù)的平賬工作；若甲方未能完成的，乙方及丙方有權(quán)從第二筆交易價(jià)款中直接扣除該等款項(xiàng)。第4點(diǎn)約定，對(duì)于附件3的待付工程款明細(xì)表，現(xiàn)約定：1)由甲(1)將附件3待付工程款分批次直接匯入丁方賬戶，由丁方在收到甲(1)所匯款項(xiàng)之日起2個(gè)工作日內(nèi)將該筆款項(xiàng)全部用于定向支付給附件的丁方債權(quán)人【債權(quán)人收款賬號(hào)應(yīng)由甲方(1)負(fù)責(zé)提供】。第二筆交易款項(xiàng)支付前甲方(1)尚未清償?shù)墓こ炭铐?xiàng)部分仍屬于丙方承繼的債務(wù)，應(yīng)從第二筆交易價(jià)款中扣減。第三條擔(dān)保解除事宜約定，丁方目前仍存有原股東方之一浙江同信園林工程有限公司設(shè)置的擔(dān)保27,500,000.00元，甲方承諾該擔(dān)保將在乙方(或丙方)申請(qǐng)的銀行融資放款前予以解除，但丙方應(yīng)在銀行融資放款后及時(shí)將原合同的第二筆交易價(jià)款向甲方支付，且不得晚于原合同約定的付款時(shí)間。若上述擔(dān)保未能在第二筆交易價(jià)款支付前解除的，乙方及丙方有權(quán)從第二筆交易價(jià)款中直接扣除上述擔(dān)保金額的款項(xiàng)。

2019年1月24日，向某漁港公司、浙江同信園林工程有限公司、寧波賽爾集團(tuán)有限公司、寧波敬業(yè)投資有限公司作為甲方與乙方海某公司、海某公司簽署了《付款順延確認(rèn)函》，載明，雙方就第二筆交易款項(xiàng)支付事宜達(dá)成以下共識(shí)，乙方作如下承諾：1.乙方應(yīng)于2019年1月28日前支付1,000萬(wàn)元，2019年1月31日前支付1,000萬(wàn)元，逾期則乙方承諾違約金按照轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定雙倍支付；2.第二筆款項(xiàng)中剩余款項(xiàng)乙方應(yīng)在2019年2月28日前付清，逾期則按照轉(zhuǎn)讓協(xié)議違約條款約定3倍支付。如果2019年2月28日前項(xiàng)目融資款項(xiàng)發(fā)放下來(lái)的話，乙方支付上述款項(xiàng)不應(yīng)受限于2019年2月28日前，應(yīng)在項(xiàng)目融資款項(xiàng)發(fā)放后立即支付。乙方按照本確認(rèn)函約定支付上述第二筆交易款項(xiàng)的，不承擔(dān)轉(zhuǎn)讓協(xié)議7.2款第2項(xiàng)約定的違約責(zé)任。

2019年2月26日，向某漁港公司、浙江同信園林工程有限公司、寧波賽爾集團(tuán)有限公司、寧波敬業(yè)投資有限公司作為甲方與乙方海某公司、海某公司簽署了《付款順延確認(rèn)協(xié)議》，雙方就第二筆交易款項(xiàng)剩余款項(xiàng)支付事宜達(dá)成如下共識(shí)：1.甲乙雙方確認(rèn)：第一筆交易款項(xiàng)的剩余款項(xiàng)及股東往來(lái)款大約為1.52億元(具體金額由甲乙雙方根據(jù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議共同核算確定)。2.乙方應(yīng)于2019年2月28日支付6,000萬(wàn)元，應(yīng)于2019年3月10日前支付1,600萬(wàn)元；剩余款項(xiàng)乙方應(yīng)在2019年5月17日前付清，上述剩余款項(xiàng)若在2019年3月31日前付清，甲方不收取利息，若在2019年3月31日前未能付清的，則2019年3月31日前未能付清的部分應(yīng)自2019年3月1日起按照年息7%收取利息。3.如果寧波酒店項(xiàng)目或上海小南國(guó)酒店項(xiàng)目融資款項(xiàng)發(fā)放下來(lái)的話，乙方支付上述款項(xiàng)不應(yīng)受限于上述1、2條約定，乙方應(yīng)在項(xiàng)目融資款項(xiàng)發(fā)放后立即支付。4.乙方按照本協(xié)議約定支付的款項(xiàng)，特別是股東往來(lái)款項(xiàng)部分，尚要進(jìn)行正當(dāng)財(cái)務(wù)平賬，甲乙雙方應(yīng)當(dāng)按照財(cái)務(wù)平賬的實(shí)際要求相互配合完成(包括但不限于乙方通過(guò)項(xiàng)目公司付款、甲乙雙方及項(xiàng)目公司簽署相關(guān)協(xié)議等方式)。

2019年5月7日，向某漁港公司向海某公司、海某公司發(fā)送《付款確認(rèn)函》，載明，海某實(shí)業(yè)有限公司應(yīng)不遲于2019年5月17日向向某漁港公司指定賬戶支付第二筆交易款剩余款計(jì)76,212,772元，2019年3月1日至5月16日利息計(jì)1,125,443元，共計(jì)77,338,215元。

2019年5月15日，海某公司向向某漁港公司、浙江同信園林工程有限公司、寧波賽爾集團(tuán)有限公司、寧波敬業(yè)投資有限公司發(fā)送《關(guān)于寧波建商股權(quán)轉(zhuǎn)讓款收款的通知確認(rèn)函》，載明：海某公司自2019年1月28日至2019年3月10日共向向某漁港公司指定賬戶支付了9,600萬(wàn)元。截至發(fā)函日，根據(jù)雙方財(cái)務(wù)核算數(shù)據(jù)，海某公司應(yīng)支付的第二筆交易款剩余款項(xiàng)共計(jì)76,212,772元。關(guān)于第二筆交易款尾款的支付，請(qǐng)向某漁港公司明確轉(zhuǎn)讓方四位股東的收款賬戶及收款金額。在未收到各位股東明確的收款賬戶和收款金額以前，海某公司將順延支付第二筆交易款剩余款項(xiàng)計(jì)76,212,772元。

2019年6月24日，向某漁港公司(并代表浙江同信園林工程有限公司、寧波賽爾集團(tuán)有限公司、寧波敬業(yè)投資有限公司)作為甲方與乙方海某公司、丙方海某公司、丁方寧波建商、戊方朱曉霞簽訂《關(guān)于寧波建商投資有限公司第二筆交易價(jià)款支付事宜的協(xié)議書(shū)》，載明：一、各方確認(rèn)，乙方還應(yīng)向甲方支付的第二筆交易價(jià)款剩余本金為76,212,772元。乙方應(yīng)在2019年6月30日前向甲方指定賬戶支付40,000,000元，剩余36,212,772元乙方應(yīng)在2019年7月15日前向甲方指定賬戶全額付清。二、根據(jù)《付款順延確認(rèn)協(xié)議》約定，乙方應(yīng)向甲方支付以76,212,772元為本金，自2019年3月1日起至2019年5月17日止【共計(jì)77天】，按照年利率7%計(jì)算的利息，合計(jì)1,141,075元。乙方應(yīng)在2019年7月15日前向甲方全額付清。三、根據(jù)《付款順延確認(rèn)協(xié)議》約定，乙方應(yīng)向甲方支付以77,353,847元為本金，自2019年5月17日起按照年利率7%計(jì)算至乙方實(shí)際支付40,000,000元之日的利息；以及以77,353,847元為本金自2019年5月17日起按照每日萬(wàn)分之五計(jì)算至乙方實(shí)際支付40,000,000元之日的違約金。上述利息部分乙方應(yīng)在2019年7月15日前向甲方全額付清。四、根據(jù)《付款順延確認(rèn)協(xié)議》約定，乙方應(yīng)向甲方支付以37,353,847元為本金，自乙方實(shí)際支付40,000,000元之日起按照年利率7%計(jì)算至乙方實(shí)際支付36,212,772元之日的利息以及以37,353,847元為本金自乙方實(shí)際支付40,000,000元之日起按照年利率7%計(jì)算至乙方實(shí)際支付36,212,772元之日的違約金。上述利息部分乙方應(yīng)在2019年7月15日前向甲方全額付清。五、各方同意，如乙方在2019年7月15日前付清以下四筆款項(xiàng)之和：(一)第二筆交易價(jià)款剩余本金人民幣76,212,772元；(二)本協(xié)議第二條所述利息1,141,075元；(三)本協(xié)議第三條所述利息部分，具體金額應(yīng)根據(jù)乙方付款時(shí)間另行核算；(四)本協(xié)議第四條所述利息部分，具體金額應(yīng)根據(jù)乙方付款時(shí)間另行核算。則甲方同意按下列方式豁免乙方在本協(xié)議第三條和第四條項(xiàng)下的全部違約金(具體金額應(yīng)根據(jù)乙方付款時(shí)間另行核算)：其中50%的違約金甲方直接予以豁免，另外50%違約金，丙方、丁方、上海小南國(guó)鼎怡酒店管理有限公司確認(rèn)，在上海小南國(guó)鼎怡酒店管理有限公司根據(jù)《酒店委托經(jīng)營(yíng)管理合同》及《業(yè)績(jī)考核協(xié)議》需完成的第一年度GOP達(dá)成指標(biāo)中減免。各方確認(rèn)，如乙方未能在2019年7月15日前全額付清本條約定的四筆款項(xiàng)之和，則本條約定即時(shí)失效，在各方之間不再適用。六、乙方應(yīng)當(dāng)將上述全部款項(xiàng)支付至甲方如下指定收款賬戶：公司名稱：寧波律安建筑工程有限公司開(kāi)戶銀行：中國(guó)光大銀行寧波鄞州支行銀行賬號(hào)：XXXXXXXXX********七、如乙方未按照本補(bǔ)充協(xié)議約定按期完全履行付款義務(wù)的，對(duì)逾期未支付部分，乙方應(yīng)承擔(dān)按照年利率7%計(jì)算的利息以及按照每日萬(wàn)分之五計(jì)算的滯納金，作為乙方應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任。八、甲方確認(rèn)簽訂本協(xié)議及向甲方指定賬戶付款已得到其他三位股東(浙江同信園林工程有限公司、寧波賽爾集團(tuán)有限公司、寧波敬業(yè)投資有限公司)的明確授權(quán)，戊方對(duì)上述授權(quán)的真實(shí)性、有效性承擔(dān)不可撤銷(xiāo)的連帶責(zé)任。如果因?yàn)槠渌还蓶|授權(quán)的真實(shí)性、有效性出現(xiàn)瑕疵而導(dǎo)致其他三位股東追究乙方、丙方的相關(guān)責(zé)任，則所有不利后果及相關(guān)責(zé)任(包括但不限于經(jīng)濟(jì)責(zé)任、法律責(zé)任、刑事責(zé)任等)均由甲方及戊方承擔(dān)。九、丙方對(duì)于乙方在《資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》《資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議》《資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議二》《付款順延確認(rèn)協(xié)議》和本協(xié)議項(xiàng)下的義務(wù)承擔(dān)不可撤銷(xiāo)的連帶保證責(zé)任，保證期間為債務(wù)履行期屆滿之日起兩年。十、各方確認(rèn)，《付款順延確認(rèn)協(xié)議》是《資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》《資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議》《資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議二》的補(bǔ)充協(xié)議。本協(xié)議是《資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》《資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議》《資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議二》《付款順延確認(rèn)協(xié)議》的補(bǔ)充協(xié)議，本協(xié)議如與前述協(xié)議有不一致之處的，按照本協(xié)議約定履行。本協(xié)議未約定的，按照前述協(xié)議約定履行。

關(guān)于第二筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的支付情況，2019年1月28日，海某公司向向某漁港公司指定賬戶支付款項(xiàng)1,000萬(wàn)元，2019年1月31日，海某公司向向某漁港公司指定賬戶支付款項(xiàng)1,000萬(wàn)元，2019年2月28日，海某公司向向某漁港公司指定賬戶支付款項(xiàng)6,000萬(wàn)元，2019年3月8日，海某公司向向某漁港公司指定賬戶支付款項(xiàng)1,600萬(wàn)元。

一審法院另查明之一，2018年2月13日，寧波建商與浙商銀行股份有限公司寧波分行簽訂(332041)浙商銀高保字(2018)第00008號(hào)最高額保證合同，為浙江同信園林工程有限公司與浙商銀行股份有限公司寧波分行在2018年3月12日至2028年2月12日期間的債務(wù)，提供最高額2,750萬(wàn)元的保證責(zé)任。2020年5月13日，同信園林工程有限公司出具情況說(shuō)明，表示其已于2018年8月10日向浙商銀行股份有限公司寧波分行全額償還了貸款本息，前述保證合同項(xiàng)下的保證義務(wù)已經(jīng)解除。2020年6月2日，浙商銀行股份有限公司寧波分行出具情況說(shuō)明，載明：浙江同信園林建設(shè)股份有限公司為我行原有授信客戶，我行給予流動(dòng)資金貸款2,500萬(wàn)元，借款期限為2018年2月13日-2018年8月12日，由寧波建商投資有限公司提供保證，各方為此簽訂了一份編號(hào)為(332041)浙商銀高保字(2018)第00008號(hào)的《最高額保證合同》(以下簡(jiǎn)稱最高額保證合同)?，F(xiàn)上述貸款已由浙江同信園林建設(shè)股份有限公司于2018年8月2日結(jié)清，《最高額保證合同》在我行系統(tǒng)內(nèi)顯示為失效狀態(tài)。浙江同信園林建設(shè)股份有限公司此后在我行的貸款，我行將不會(huì)要求寧波建商投資有限公司承擔(dān)該《最高額保證合同》項(xiàng)下的任何擔(dān)保責(zé)任。

一審法院另查明之二，2019年2月28日，向某漁港公司與浙江同信園林工程有限公司、寧波賽爾集團(tuán)有限公司、寧波敬業(yè)投資有限公司分別形成三份《寧波建商投資有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)賬函》，明確向某漁港公司就本案所涉股權(quán)交易項(xiàng)下對(duì)各股東的已付款、未付款金額，三份對(duì)賬函均載明：“2019年2月28日，貴司、我司與寧波建商投資有限公司三方簽署的《債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》(下簡(jiǎn)稱‘平賬協(xié)議’)僅用于目標(biāo)公司的賬面平賬使用，未產(chǎn)生任何實(shí)質(zhì)性債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系，我司不會(huì)按平賬協(xié)議向貴司主張債權(quán)?！?/p>

一審法院審理過(guò)程中，海某公司、海某公司提交了三份《債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》及一份《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，1.向某漁港公司(債務(wù)受讓方，甲方)、寧波建商(債權(quán)方，乙方)、同信生態(tài)環(huán)境科技股份有限公司(債務(wù)轉(zhuǎn)讓方，丙方)于2019年12月28日簽訂《債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定丙方將支付給乙方的9,860,000元的全部付款義務(wù)轉(zhuǎn)移給甲方，該協(xié)議落款處僅丙方簽字蓋章。2.向某漁港公司(債務(wù)受讓方，甲方)、寧波建商(債權(quán)方，乙方)、寧波敬業(yè)投資有限公司(債務(wù)轉(zhuǎn)讓方，丙方)簽訂《債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定丙方將支付給乙方的7,265,600.67元的全部付款義務(wù)轉(zhuǎn)移給甲方，該協(xié)議落款處僅丙方蓋章。3.向某漁港公司(債務(wù)受讓方，甲方)、寧波建商(債權(quán)方，乙方)、寧波賽爾集團(tuán)有限公司(債務(wù)轉(zhuǎn)讓方，丙方)簽訂《債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定丙方將支付給乙方的8,033,461.35元的全部付款義務(wù)轉(zhuǎn)移給甲方，該協(xié)議落款處僅丙方蓋章。4.張建國(guó)(債權(quán)出讓方，甲方)、向某漁港公司(債權(quán)受讓方，乙方)、寧波建商(債務(wù)人，丙方)簽訂《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定甲方將其對(duì)丙方的8,747,873.02元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方，該協(xié)議落款處僅甲方簽字。

一審法院認(rèn)為，本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：海某公司、海某公司應(yīng)支付的第二筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓款金額及支付條件是否成就。本案中，向某漁港公司及寧波建商其他原股東方與海某公司、海某公司就寧波建商100%股權(quán)及附屬權(quán)利、22幢別墅資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓交易前后達(dá)成了《寧波建商投資有限公司資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》及補(bǔ)充協(xié)議、《〈寧波建商投資有限公司資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議〉之補(bǔ)充協(xié)議(二)》就交易價(jià)款的支付亦形成了《順延付款確認(rèn)函》《付款順延確認(rèn)協(xié)議》《付款確認(rèn)函》《關(guān)于寧波建商投資有限公司第二筆交易價(jià)款支付事宜的協(xié)議書(shū)》等多份文件，前述協(xié)議系各方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，且不存在無(wú)效事由，各方當(dāng)事人均應(yīng)受到合同條款的拘束?，F(xiàn)向某漁港公司依據(jù)2019年6月24日簽訂的《關(guān)于寧波建商投資有限公司第二筆交易價(jià)款支付事宜的協(xié)議書(shū)》向海某公司、海某公司主張第二筆交易價(jià)款、逾期利息及違約金，海某公司、海某公司抗辯稱，因向某漁港公司存在違約行為，該筆交易價(jià)款應(yīng)當(dāng)扣除相應(yīng)的款項(xiàng)，扣除后，其無(wú)需向向某漁港公司支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，具體為：1.向某漁港公司未履行平賬義務(wù)，海某公司有權(quán)在第二筆交易價(jià)款中直接扣除；2.向某漁港公司未履行標(biāo)的公司工程款支付義務(wù)，應(yīng)予扣除；3.寧波建商與浙商銀行股份有限公司寧波分行簽訂的2,750萬(wàn)元最高額保證合同未解除。

首先，關(guān)于平賬義務(wù)，向某漁港公司認(rèn)可其負(fù)有平賬義務(wù)，但雙方對(duì)平賬義務(wù)的履行方式存在爭(zhēng)議。向某漁港公司認(rèn)為，平賬義務(wù)的實(shí)質(zhì)是寧波建商的原股東與向某漁港公司、寧波建商簽訂《債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》及《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，并不涉及到雙方交易價(jià)款的實(shí)質(zhì)性扣減。向某漁港公司早已將蓋有寧波建商原股東公章的協(xié)議交付給海某公司、海某公司，并曾催促海某公司、海某公司盡快蓋章后寄回給向某漁港公司，以便向某漁港公司蓋章。但海某公司、海某公司遲遲未將協(xié)議寄回給向某漁港公司，向某漁港公司及寧波建商原股東已充分向海某公司、海某公司表達(dá)了履行平賬義務(wù)的意愿亦實(shí)際履行了相關(guān)義務(wù)，正是因?yàn)楹Ｄ彻尽⒑Ｄ彻揪芙^蓋章，才導(dǎo)致相關(guān)協(xié)議流轉(zhuǎn)未完成。向某漁港公司對(duì)此沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，且愿意隨時(shí)履行蓋章義務(wù)，以實(shí)現(xiàn)平賬。海某公司、海某公司則認(rèn)為，平賬義務(wù)的履行涉及到寧波建商與其原股東間實(shí)際資金往來(lái)，并非向某漁港公司蓋章就能實(shí)現(xiàn)。對(duì)此，一審法院認(rèn)為，向某漁港公司與浙江同信園林工程有限公司、寧波賽爾集團(tuán)有限公司、寧波敬業(yè)投資有限公司之間的三份《寧波建商投資有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)賬函》明確約定，“2019年2月28日，貴司、我司與寧波建商投資有限公司三方簽署的《債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》僅用于目標(biāo)公司的賬面平賬使用，未產(chǎn)生任何實(shí)質(zhì)性債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系，我司不會(huì)按平賬協(xié)議向貴司主張債權(quán)”，可見(jiàn)，向某漁港公司所述，平賬義務(wù)的履行系由向某漁港公司與寧波建商原股東間通過(guò)協(xié)議的簽訂、蓋章等形式，由向某漁港公司受讓債權(quán)債務(wù)，不存在實(shí)際資金往來(lái)，更具有合理性。若平賬義務(wù)涉及實(shí)際資金支付，海某公司、海某公司在簽訂《關(guān)于寧波建商投資有限公司第二筆交易價(jià)款支付事宜的協(xié)議書(shū)》時(shí)未提及扣除相應(yīng)款項(xiàng)，亦有違常理。故一審法院采信向某漁港公司的陳述。

其次，關(guān)于工程款扣除的問(wèn)題，一審法院認(rèn)為，《關(guān)于寧波建商投資有限公司第二筆交易價(jià)款支付事宜的協(xié)議書(shū)》簽訂時(shí)間為2019年6月24日，明確第二筆交易價(jià)款的剩余本金為76,212,772元，且該金額與2019年5月7日、2019年5月15日的協(xié)議中所提及的金額一致。海某公司、海某公司所述的應(yīng)扣除的工程款產(chǎn)生的時(shí)間均早于《關(guān)于寧波建商投資有限公司第二筆交易價(jià)款支付事宜的協(xié)議書(shū)》的簽訂時(shí)間，雙方約定的第二筆交易價(jià)款的計(jì)算方式為：交易總價(jià)款-截止股權(quán)交割日目標(biāo)公司尚未剝離出去的全部負(fù)債-已支付的第一筆交易價(jià)款-第三筆交易價(jià)款，本案所涉股權(quán)已于2018年6月8日完成交割。海某公司、海某公司作為理性商事主體，理應(yīng)將已經(jīng)發(fā)生的應(yīng)扣除工程款作為截止交割日尚未剝離的負(fù)債在第二筆交易價(jià)款對(duì)賬過(guò)程中予以提出，在扣除的基礎(chǔ)上，再予以簽章確認(rèn)形成對(duì)賬。故向某漁港公司所述76,212,772元系雙方最終對(duì)賬的金額，已經(jīng)扣除了應(yīng)當(dāng)扣除的工程款，有其合理性，一審法院予以采信。

最后，關(guān)于最高額保證問(wèn)題，一審法院認(rèn)為，向某漁港公司提交的浙商銀行股份有限公司寧波分行于2020年6月2日出具的情況說(shuō)明，明確寧波建商與浙商銀行股份有限公司寧波分行簽訂的(332041)浙商銀高保字(2018)第00008號(hào)最高額保證合同項(xiàng)下的貸款已經(jīng)還清，該合同在該行系統(tǒng)內(nèi)顯示為失效狀態(tài)，該行將不會(huì)要求寧波建商承擔(dān)該《最高額保證合同》項(xiàng)下的任何擔(dān)保責(zé)任。由此，海某公司、海某公司主張?jiān)诘诙P交易價(jià)款中扣除最高額保證合同金額的主張，一審法院不予采納。

關(guān)于海某公司、海某公司所述，按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓框架協(xié)議，向某漁港公司應(yīng)負(fù)責(zé)酒店的裝修和經(jīng)營(yíng)，向某漁港公司未履行此項(xiàng)義務(wù)，違約在先。一審法院認(rèn)為，除本案所涉股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系外，雙方之間還存在酒店委托管理協(xié)議，海某公司、海某公司所述的酒店裝修、經(jīng)營(yíng)義務(wù)系委托管理法律關(guān)系項(xiàng)下的權(quán)利義務(wù)，與本案所涉的第二筆交易價(jià)款的支付無(wú)關(guān)。關(guān)于海某公司、海某公司所述的債權(quán)收購(gòu)與抵扣問(wèn)題，一審法院認(rèn)為，海某公司、海某公司提交的向某漁港公司與案外人之間的執(zhí)行案件的材料，不足以證實(shí)海某公司、海某公司已從案外人處收購(gòu)了對(duì)向某漁港公司的債權(quán)且通知了向某漁港公司，現(xiàn)向某漁港公司對(duì)債權(quán)收購(gòu)的事實(shí)也不予認(rèn)可，在此情況下，海某公司、海某公司要求在本案交易價(jià)款中抵銷(xiāo)，一審法院亦不予支持。

另外，關(guān)于海某公司的連帶保證責(zé)任問(wèn)題，一審法院認(rèn)為，《寧波建商投資有限公司資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議》約定，海某公司將其在《寧波建商投資有限公司資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》及后續(xù)簽署的系列協(xié)議中所有權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓給海某公司，且海某公司為海某公司在《寧波建商投資有限公司資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》及后續(xù)簽署的系列協(xié)議項(xiàng)下應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)(包括但不限于股權(quán)轉(zhuǎn)讓款、滯納金的支付等)承擔(dān)不可撤銷(xiāo)的連帶責(zé)任擔(dān)保；《關(guān)于寧波建商投資有限公司第二筆交易價(jià)款支付事宜的協(xié)議書(shū)》第九條亦約定，海某公司對(duì)于海某公司在《資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》《資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議》《資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議二》《付款順延確認(rèn)協(xié)議》和本協(xié)議項(xiàng)下的義務(wù)承擔(dān)不可撤銷(xiāo)的連帶保證責(zé)任，保證期間為債務(wù)履行期屆滿之日起兩年。故向某漁港公司要求海某公司對(duì)海某公司應(yīng)付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款、逾期利息、違約金承擔(dān)連帶責(zé)任的主張，一審法院予以支持。

綜上所述，向某漁港公司要求海某公司支付第二筆交易價(jià)款76,212,772元，具有合同依據(jù)和法律依據(jù)，一審法院予以支持。依照《關(guān)于寧波建商投資有限公司第二筆交易價(jià)款支付事宜的協(xié)議書(shū)》約定，海某公司應(yīng)在2019年6月30日前支付4,000萬(wàn)元，在2019年7月15日前支付余款，海某公司未按約定的時(shí)間支付交易價(jià)款，理應(yīng)支付逾期付款利息及違約金。因海某公司在協(xié)議簽訂后，并未實(shí)際支付交易價(jià)款，一審法院按照協(xié)議約定的兩筆款項(xiàng)的付款節(jié)點(diǎn)予以界分，不再采納其余利息界分時(shí)間點(diǎn)?！蛾P(guān)于寧波建商投資有限公司第二筆交易價(jià)款支付事宜的協(xié)議書(shū)》約定的7%逾期利息及每日萬(wàn)分之五的違約金之和較高，一審法院依法調(diào)整為年利率24%。另外，逾期付款利息及違約金系違約責(zé)任的承擔(dān)方式，已經(jīng)體現(xiàn)了對(duì)海某公司、海某公司逾期付款行為的懲罰性，若再對(duì)逾期利息計(jì)收復(fù)利，有違公平和補(bǔ)償原則，故對(duì)向某漁港公司計(jì)收復(fù)利部分的請(qǐng)求，一審法院不予支持。

一審法院依照1999年《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第一百零七條，1995年《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第十八條規(guī)定，判決：一、海某公司應(yīng)于判決生效十日內(nèi)向向某漁港公司支付股權(quán)交易價(jià)款76,212,772元；二、海某公司應(yīng)于判決生效十日內(nèi)向向某漁港公司支付逾期付款利息，以40,000,000元為本金，自2019年3月1日起計(jì)算至2019年6月30日止，按年利率7%計(jì)算；三、海某公司應(yīng)于判決生效十日內(nèi)向向某漁港公司支付逾期付款利息，以36,212,772元為本金，自2019年3月1日起計(jì)算至2019年7月15日止，按年利率7%計(jì)算；四、海某公司應(yīng)于判決生效十日內(nèi)向向某漁港公司支付逾期付款利息及違約金，以40,000,000元為本金，自2019年7月1日起計(jì)算至實(shí)際支付之日止，按照年利率24%計(jì)算；五、海某公司應(yīng)于判決生效十日內(nèi)向向某漁港公司支付逾期付款利息及違約金，以36,212,772元為本金，自2019年7月16日起計(jì)算至實(shí)際支付之日止，按照年利率24%計(jì)算；六、海某公司對(duì)海某公司的上述第一、二、三、四、五項(xiàng)付款義務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。案件受理費(fèi)448,330.35元，訴訟保全費(fèi)5,000元，合計(jì)453,330.35元，由向某漁港公司負(fù)擔(dān)13,330.35元，海某公司、海某公司共同負(fù)擔(dān)440,000元。

二審期間，當(dāng)事人圍繞上訴請(qǐng)求提交以下證據(jù)：

海某公司、海某公司提交(2020)浙02民終3343號(hào)民事判決書(shū)，證明案外人浙江鼎文建筑裝飾有限公司對(duì)寧波建商的工程款未抵扣部分應(yīng)從系爭(zhēng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓款中扣除。

向某漁港公司質(zhì)證認(rèn)為，真實(shí)性予以認(rèn)可，但認(rèn)為浙江鼎文建筑裝飾有限公司對(duì)寧波建商的工程款在《關(guān)于寧波建商投資有限公司第二筆交易價(jià)款支付事宜的協(xié)議書(shū)》中已經(jīng)以204,578元作最終抵扣。

向某漁港公司提交浙商銀行情況說(shuō)明，證明浙江同信園林建設(shè)股份有限公司在該行的貸款已在2018年8月2日結(jié)清，涉案最高額保證合同在該行系統(tǒng)顯示為失效狀態(tài)，該行不會(huì)再以該份最高額保證合同要求寧波建商承擔(dān)任何擔(dān)保責(zé)任。

海某公司、海某公司質(zhì)證認(rèn)為，真實(shí)性不能確定。

本院認(rèn)證認(rèn)為，關(guān)于海某公司、海某公司提交的證據(jù)，向某漁港公司對(duì)其真實(shí)性予以確認(rèn)，本院對(duì)該份證據(jù)予以采納。關(guān)于向某漁港公司提交的證據(jù)，海某公司、海某公司雖對(duì)其真實(shí)性有異議，但未能提供證據(jù)推翻其真實(shí)性，本院對(duì)該證據(jù)亦予采納。

本院經(jīng)審理查明，海某公司、海某公司提交的向某漁港公司、寧波建商與同信生態(tài)環(huán)境科技股份有限公司的《債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》顯示的簽訂日期為2019年2月28日，而非2019年12月28日，本院在此予以糾正，本院對(duì)一審查明的其他事實(shí)予以確認(rèn)。

本院另查明，海某公司、海某公司提交的張建國(guó)、向某漁港公司、寧波建商的《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》顯示的簽訂日期亦為2019年2月28日。

《寧波建商投資有限公司資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》第2.3條、第2.4條均約定，股權(quán)交割日前目標(biāo)公司的債權(quán)、債務(wù)由向某漁港公司、浙江同信園林工程有限公司、寧波賽爾集團(tuán)有限公司、寧波敬業(yè)投資有限公司享有和承擔(dān)，交割日后目標(biāo)公司新產(chǎn)生的債權(quán)、債務(wù)由海某公司享有和承擔(dān)。該協(xié)議中，“交割日”系指目標(biāo)公司股權(quán)工商變更登記辦理完成之日。

2020年6月18日，浙江省寧波市鄞州區(qū)人民法院對(duì)浙江鼎文建筑裝飾有限公司與寧波建商裝飾裝修合同一案判決寧波建商向浙江鼎文建筑裝飾有限公司支付剩余工程款282,713元及以2019年10月27日起以未付工程款為基數(shù)按年利率24%計(jì)至判決確定的履行之日止的逾期付款違約金，返還履約保證金20,000元，賠償財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)損失2,034元。寧波建商不服該判決，向浙江省寧波市中級(jí)人民法院提起上訴。2020年10月30日，浙江省寧波市中級(jí)人民法院作出終審判決，駁回上訴，維持原判。

本院認(rèn)為，結(jié)合各方的訴辯稱意見(jiàn)，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為海某公司、海某公司是否應(yīng)該向向某漁港公司支付系爭(zhēng)第二筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓款以及金額應(yīng)該如何確定。

海某公司、海某公司認(rèn)為系爭(zhēng)第二筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓款在扣除相應(yīng)款項(xiàng)后，海某公司、海某公司已無(wú)需向向某漁港公司支付。具體而言，包括向某漁港公司未履行平賬義務(wù)、寧波建商與浙商銀行股份有限公司寧波分行未解除最高額保證合同以及寧波建商未付工程款三部分所涉及的款項(xiàng)。對(duì)此本院分述如下：

關(guān)于平賬義務(wù)。各方簽訂的合同明確向某漁港公司及其他三名寧波建商原股東有平賬義務(wù)，但是對(duì)平賬方式并未作明確約定。向某漁港公司認(rèn)為雙方合意的平賬方式是寧波建商與三名原股東及張建國(guó)的債權(quán)債務(wù)均通過(guò)協(xié)議轉(zhuǎn)讓給向某漁港公司，經(jīng)抵扣后寧波建商最終賬面上欠向某漁港公司1.08億余元，因《寧波建商投資有限公司資產(chǎn)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定股權(quán)交割日以前寧波建商的債權(quán)債務(wù)均由原股東承擔(dān)，即寧波建商雖欠向某漁港公司1.08億余元，但該筆債務(wù)按協(xié)議應(yīng)由向某漁港公司自行承擔(dān)，以此達(dá)成平賬。海某公司、海某公司則認(rèn)為平賬方式應(yīng)為向某漁港公司受讓另外三名原股東及張建國(guó)對(duì)寧波建商的債權(quán)債務(wù)后，海某公司將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付給寧波建商，由寧波建商將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付給向某漁港公司；但同時(shí)海某公司、海某公司在二審?fù)徶幸嗾J(rèn)可雙方對(duì)其所稱平賬方式并未達(dá)成一致。

本院認(rèn)為，從雙方簽訂相關(guān)協(xié)議及付款的過(guò)程看，2019年2月26日《付款順延確認(rèn)協(xié)議》中各方就第二筆交易款項(xiàng)事宜確認(rèn)剩余款項(xiàng)及股東往來(lái)款大約為1.52億元，海某公司、海某公司于2019年2月28日前支付6,000萬(wàn)元，于2019年3月10日前支付1,600萬(wàn)元，同時(shí)該協(xié)議約定了海某公司、海某公司按照該協(xié)議支付的款項(xiàng)，特別是股東往來(lái)款部分，尚要進(jìn)行財(cái)務(wù)平賬，各方應(yīng)相互配合完成。之后海某公司、海某公司確于2019年2月28日、2019年3月8日按照該協(xié)議要求向向某漁港公司指定賬戶支付7,600萬(wàn)元，而非按照海某公司、海某公司在二審?fù)徶兴鲋Ц吨翆幉ńㄉ?。如按海某公司、海某公司所述，向某漁港公司確未履行平賬義務(wù)，其超過(guò)了其應(yīng)支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款金額進(jìn)行給付，且在本案訴訟以前從未對(duì)其超付行為提出異議，明顯不符合常理。反之，海某公司更是在2019年5月15日《關(guān)于寧波建商股權(quán)轉(zhuǎn)讓款收款的通知確認(rèn)函》中確認(rèn)根據(jù)雙方財(cái)務(wù)核算數(shù)據(jù)海某公司應(yīng)支付的第二筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓剩余款項(xiàng)為76,212,772元。在《關(guān)于寧波建商投資有限公司第二筆交易價(jià)款支付事宜的協(xié)議書(shū)》中各方除了對(duì)前述金額進(jìn)行再次確認(rèn)外，還明確且詳細(xì)地約定了前述金額的支付時(shí)間、利息、違約責(zé)任等，如尚有需扣除款項(xiàng)，該協(xié)議約定方式亦明顯不符合常理。故根據(jù)前述協(xié)議的簽訂過(guò)程、內(nèi)容及付款過(guò)程，結(jié)合2019年2月28日向某漁港公司與同信生態(tài)環(huán)境科技股份有限公司及張建國(guó)、寧波賽爾集團(tuán)有限公司、寧波敬業(yè)投資有限公司之間的三份《寧波建商投資有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)賬函》及海某公司、海某公司在一審中提交的向某漁港公司與前述四方的債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的簽訂時(shí)間及內(nèi)容，本院有理由相信，各方在簽訂《關(guān)于寧波建商投資有限公司第二筆交易價(jià)款支付事宜的協(xié)議書(shū)》時(shí)對(duì)于平賬方式達(dá)成的合意應(yīng)為向某漁港公司所主張之由向某漁港公司通過(guò)協(xié)議受讓寧波建商其他三名原股東及張建國(guó)對(duì)寧波建商的債權(quán)債務(wù)方式達(dá)成平賬，而不涉及實(shí)際資金往來(lái)?，F(xiàn)前述四份債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議未能最終簽署完成系因海某公司原因造成，向某漁港公司亦在庭審中表示其隨時(shí)可以配合前述四份協(xié)議的簽署完成，海某公司、海某公司要求在第二筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓款中扣除平賬義務(wù)所涉金額，事實(shí)與法律依據(jù)不足，本院不予支持。

關(guān)于最高額保證問(wèn)題。浙商銀行股份有限公司寧波分行于2020年6月2日出具情況說(shuō)明，已明確(332041)浙商銀高保字(2018)第00008號(hào)《最高額保證合同》項(xiàng)下貸款已還清，該合同在該行系統(tǒng)內(nèi)顯示為失效狀態(tài)，該行不會(huì)要求寧波建商承擔(dān)該合同項(xiàng)下的任何擔(dān)保責(zé)任。即該合同效力狀態(tài)與合同解除已無(wú)區(qū)別，海某公司、海某公司要求在第二筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓款中扣除該最高額保證合同所涉款項(xiàng)，缺乏事實(shí)與法律依據(jù)，本院不予支持。

關(guān)于工程款抵扣問(wèn)題。根據(jù)海某公司、海某公司提供的(2020)浙02民終3343號(hào)民事判決書(shū)以及各方在二審?fù)徶写_認(rèn)的事實(shí)，海某公司、海某公司與向某漁港公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓款對(duì)賬過(guò)程中對(duì)浙江鼎文建筑裝飾有限公司的剩余工程款確認(rèn)金額為204,578元，與(2020)浙02民終3343號(hào)民事判決確定的寧波建商對(duì)浙江鼎文建筑裝飾有限公司應(yīng)支付及返還的剩余工程款282,713元與履約保證金20,000元存在98,135元的差額，現(xiàn)向某漁港公司在二審中表示其自愿承擔(dān)該部分差額，此系其對(duì)自身權(quán)利的處分，本院予以確認(rèn)，對(duì)于該部分差額應(yīng)從海某公司應(yīng)支付的第二筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓款中扣除。至于(2020)浙02民終3343號(hào)民事判決所確定的寧波建商應(yīng)承擔(dān)的逾期付款違約金及財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)損失，本院注意到該案一審于2019年9月16日立案，判決確定的逾期付款違約金起算日期為2019年10月27日，而2018年6月8日寧波建商持股100%的股東已變更為海某公司，故該案判決確定的逾期付款違約金及財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)損失系因海某公司控制寧波建商時(shí)未及時(shí)履行工程款支付義務(wù)產(chǎn)生，相關(guān)責(zé)任應(yīng)由海某公司自行承擔(dān)，相關(guān)費(fèi)用不應(yīng)從系爭(zhēng)第二筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓款中扣除。

至于海某公司收購(gòu)第三人對(duì)向某漁港公司的債權(quán)相關(guān)事宜，海某公司確認(rèn)其未在本案中要求抵銷(xiāo)，故該節(jié)事實(shí)是否成立與本案處理無(wú)關(guān)，本院不作評(píng)述。

綜上所述，海某公司的上訴請(qǐng)求部分成立，予以支持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

一、維持上海市第二中級(jí)人民法院(2019)滬02民初110號(hào)判決第二項(xiàng)、第四項(xiàng)；

二、撤銷(xiāo)上海市第二中級(jí)人民法院(2019)滬02民初110號(hào)判決第六項(xiàng)；

三、變更上海市第二中級(jí)人民法院(2019)滬02民初110號(hào)判決第一項(xiàng)為上訴人海某實(shí)業(yè)有限公司應(yīng)于本判決生效十日內(nèi)向被上訴人浙江向某漁港集團(tuán)股份有限公司支付股權(quán)交易價(jià)款76,114,637元；

四、變更上海市第二中級(jí)人民法院(2019)滬02民初110號(hào)判決第三項(xiàng)為上訴人海某實(shí)業(yè)有限公司應(yīng)于本判決生效十日內(nèi)向被上訴人浙江向某漁港集團(tuán)股份有限公司支付逾期付款利息，以36,114,637元為本金，自2019年3月1日起計(jì)算至2019年7月15日止，按年利率7%計(jì)算；

五、變更上海市第二中級(jí)人民法院(2019)滬02民初110號(hào)判決第五項(xiàng)為上訴人海某實(shí)業(yè)有限公司應(yīng)于本判決生效十日內(nèi)向被上訴人浙江向某漁港集團(tuán)股份有限公司支付逾期付款利息及違約金，以36,114,637元為本金，自2019年7月16日起計(jì)算至實(shí)際支付之日止，按照年利率24%計(jì)算；

六、原審被告三亞海某旅業(yè)投資有限公司對(duì)上訴人海某實(shí)業(yè)有限公司的上述第一、三、四、五項(xiàng)付款義務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任；

七、駁回被上訴人浙江向某漁港集團(tuán)股份有限公司其他訴訟請(qǐng)求。

如未按本判決指定的期間履行金錢(qián)給付義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

一審案件受理費(fèi)448,330.35元，訴訟保全費(fèi)5,000元，合計(jì)453,330.35元，由上訴人海某實(shí)業(yè)有限公司、原審被告三亞海某旅業(yè)投資有限公司共同負(fù)擔(dān)439,100.44元，由被上訴人浙江向某漁港集團(tuán)股份有限公司負(fù)擔(dān)14,229.91元。二審案件受理費(fèi)422,863.86元，由上訴人海某實(shí)業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)420,610.48元，被上訴人浙江向某漁港集團(tuán)股份有限公司負(fù)擔(dān)2,253.38元。

本判決為終審判決。

審 判 長(zhǎng)　壯春暉

審 判 員　陸　燁

審 判 員　賀　幸

二〇二一年四月十二日

法官助理　吳　拓

書(shū) 記 員　吳　拓

附：相關(guān)法律條文

《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》

第一百七十條第二審人民法院對(duì)上訴案件，經(jīng)過(guò)審理，按照下列情形，分別處理：

……

（二）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者適用法律錯(cuò)誤的，以判決、裁定方式依法改判、撤銷(xiāo)或者變更；

……