中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2020)最高法民申52號
再審申請人(一審被告、二審上訴人):昆明市城市資源開發(fā)股份有限公司,住所地云南省昆明市華昌路永昌二村1號三樓。
法定代表人:李杰,該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:尚毅,云南天石智碩律師事務所律師。
委托訴訟代理人:陳紅,云南天石智碩律師事務所律師。
被申請人(一審原告、二審被上訴人):昆明源泉甲和傳媒有限公司,住所地云南省昆明市盤龍區(qū)白塔路130號匯都國際D棟2612室。
法定代表人:張文斌,該公司總經(jīng)理。
再審申請人昆明市城市資源開發(fā)股份有限公司(以下簡稱城市資源公司)因與被申請人昆明源泉甲和傳媒有限公司(以下簡稱源泉甲和公司)合同糾紛(一審立案案由為特許經(jīng)營合同糾紛,二審結(jié)案案由為合同糾紛)一案,不服云南省高級人民法院(2019)云民終100號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭進行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
城市資源公司根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定申請再審,請求:撤銷一、二審判決,將本案發(fā)回二審法院再審,依法改判由源泉甲和公司負擔本案訴訟費用。事實和理由:一、城市資源公司與源泉甲和公司簽訂的合同不能履行根本原因是昆明市政府決定對雙方合作的“果皮廣告箱”予以拆除,導致雙方合同目的不能實現(xiàn)。該事由的出現(xiàn),不可歸責于雙方當事人,雙方互不承擔違約責任。二、原審判決認定城市資源公司向源泉甲和公司支付22,209,087元及利息的依據(jù)是《昆明源泉甲和傳媒有限公司新型廣告式果皮箱投資營運項目實際投入核實報告》(以下簡稱《核實報告》),而根據(jù)申請人提交的新證據(jù),云南省昆明市西山區(qū)人民法院另案判決已確認,《核實報告》作出過程存在未按委托合同要求指派至少兩名注冊資產(chǎn)核實師和相應核實助理人員承辦相關(guān)義務情況以及未按照其自述工作模式進行核查的情形。此外,《核實報告》并未對廣告式果皮箱的具體價值以及實際投入(包括管理、維護、更新和更換)進行明確,也沒有對雙方合同項下的6724個廣告式果皮箱進行現(xiàn)場勘驗與清點,更沒有對這些廣告式果皮箱拆除后的殘值部分進行認定。因此,《核實報告》不應作為認定案件事實的依據(jù),原審判決認定事實錯誤。三、《核實報告》認定的22,209,087元是源泉甲和公司的實際投入,而不是實際損失。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十七條規(guī)定,法律所支持的是損失而不是投入,實際投入并不等同于實際損失,實際損失遠遠低于實際投入。原審判決依照《核實報告》認定的實際投入金額來認定實際損失金額及利息,認定事實錯誤。四、根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十四條規(guī)定以及《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》第二十八條規(guī)定,源泉甲和公司只能主張損失部分,而不能主張利息,因為利息也是違約責任中的一種表現(xiàn)形式,況且合同不能履行的原因?qū)儆诓豢煽沽?,不可歸責于城市資源公司。鑒于實際投入與實際損失不是同一法律概念,原審判決已與雙方約定和上述法律規(guī)定相悖。此外,按照二審判決,每個果皮箱的價格是3764.25元,該價格過高。且雖然雙方簽訂的20年的合同標的為8640萬,但雙方只履行了合同十分之一時間和數(shù)量,原審判決城市資源公司承擔總標的25%的費用,有失公允。
本院認為,本案再審審查的重點問題如下:一是城市資源公司是否應承擔違約賠償責任;二是原審判決對于損失金額的認定是否錯誤。
關(guān)于城市資源公司應否承擔違約賠償責任的問題。本院認為,雙方簽訂《投資運營合同》《特許經(jīng)營合作協(xié)議》及《補充協(xié)議》的約定內(nèi)容雖不符合特許經(jīng)營權(quán)合作模式,但并未違反法律規(guī)定,案涉合同應為合法有效。在此種合作模式下,城市資源公司負有保持“廣告式果皮箱”使用權(quán)的完整并保證源泉甲和公司運營連續(xù)性的合同義務。后因政府相關(guān)部門對雙方合作的“果皮廣告箱”予以拆除,城市資源公司無法繼續(xù)為源泉甲和公司提供相關(guān)的運營條件,并在本案中主張該情形應歸為因不可抗力無法實現(xiàn)合同目的。本院認為,政府相關(guān)部門拆除“果皮廣告箱”的行為并不構(gòu)成城市資源公司違約的根本原因,城市資源公司作為獨立的合同簽訂主體,在與源泉甲和公司締約過程中,應當充分預估政府相關(guān)行為對合作模式的影響。實際上,《特許經(jīng)營合作協(xié)議》中將“應維護特許經(jīng)營權(quán)合作的完整性、連續(xù)性”明確約定為城市資源公司應盡的合同義務,在合同履行過程中,也是城市資源公司先行發(fā)函要求解除合作關(guān)系。綜上,政府拆除“果皮廣告箱”并不完全屬于不能預見、不能避免、不能克服的客觀情形,不符合不可抗力的相關(guān)法律規(guī)定。城市資源公司無法按照合同約定提供合同履行條件,構(gòu)成根本違約。原審法院依照源泉甲和公司的請求判令解除案涉合同,并無不當。
關(guān)于損失金額的認定問題。如前所述,城市資源公司的行為構(gòu)成根本違約并導致雙方合同解除,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十七條之規(guī)定,城市資源公司應賠償源泉甲和公司因合同解除造成的損失。城市資源公司主張,《核實報告》確定源泉甲和公司實際投入為22,209,087元,實際投入包括管理、維護、更新和更換等費用,而實際損失應遠低于實際投入,《核實報告》關(guān)于實際投入的結(jié)論不能作為認定案涉實際損失金額的依據(jù)。本院認為,原審法院認定城市資源公司賠償金額為22,209,087元,并非直接依據(jù)《核實報告》中確認的源泉甲和公司的“實際投入”金額,而是以該金額為基礎,考慮雙方合同約定期限與實際履行時間、雙方履約情況、履行利益損失等因素予以綜合認定的結(jié)果。城市資源公司主張原審認定的22,209,087元金額遠高于源泉甲和公司實際損失,但并未提交相應的證據(jù)予以證明,該主張缺乏事實依據(jù),難以成立。此外,城市資源公司還舉示了(2018)云0112民初1155號、(2019)云01民終3843號民事判決,主張該兩份判決作為新證據(jù),可證明云南精誠資產(chǎn)評估有限公司未按法定程序至少派遣兩名注冊資產(chǎn)核實師和助理人員承辦鑒定工作,也未按照其自身工作模式進行核查,其出具的《核實報告》結(jié)論不客觀,原審法院依據(jù)《核實報告》認定實際損失錯誤。本院認為,城市資源公司舉示的另案判決雖然確認作出《核實報告》的人員及工作模式不符合雙方合同約定,但并未對《核實報告》的結(jié)論是否客觀作出評判,達不到其證明目的,不構(gòu)成再審新證據(jù)。該《核實報告》不屬于司法鑒定結(jié)論,系城市資源公司和源泉甲和公司共同委托云南精誠資產(chǎn)評估有限公司作出,作出《核實報告》的人員及工作模式不符合雙方合同約定并不必然導致其核實結(jié)論錯誤或無效,對此城市資源管理公司未進一步舉示證據(jù)證明,應承擔舉證不能的不利法律后果。城市資源公司還主張,源泉甲和公司只能向其主張賠償損失,但不能向其主張損失相應的利息。本院認為,因城市資源公司違約行為導致合同解除,源泉甲和公司遭受相應損失,且城市資源公司未及時支付該損失款項,原審法院認定城市資源公司應承擔損失賠償責任并支付相應利息,具有事實和法律依據(jù),并無不當。
綜上,城市資源公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條規(guī)定的再審事由。依照《中華人民共和國民事訴訟法》二百零四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第二款之規(guī)定,裁定如下:
駁回人昆明市城市資源開發(fā)股份有限公司的再審申請。
審判長 馬 嵐
審判員 王海峰
審判員 司 偉
二〇二〇年三月二十七日
法官助理張東一
書記員王鈺婷
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