中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2020)最高法民申1959號
再審申請人(一審被告、二審上訴人):伊犁長城實業(yè)有限公司。住所地:新疆維吾爾自治區(qū)伊寧市阿合買提江街三巷16號。
法定代表人:蔚紹榮,該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:胡劍侖,新疆資本律師事務所律師。
委托訴訟代理人:劉為征,新疆資本律師事務所律師。
被申請人(一審原告、二審被上訴人):丁某某,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住新疆維吾爾自治區(qū)伊寧市。
一審第三人:伊犁金鑫建筑工程有限責任公司。住所地:新疆維吾爾自治區(qū)伊寧市斯大林街112號伊犁州圖書館。
法定代表人:李開壽,該公司總經(jīng)理。
再審申請人伊犁長城實業(yè)有限公司(以下簡稱長城公司)因與被申請人丁某某、一審第三人伊犁金鑫建筑工程有限責任公司(以下簡稱金鑫公司)建設工程施工合同糾紛一案,不服新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院(2019)新民終244號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭進行了審查,現(xiàn)已審查終結。
長城公司申請再審稱,請求依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項之規(guī)定再審本案。事實和理由:一、本案已過訴訟時效,原判決支持丁某某的訴訟請求錯誤。長城公司在原審中對訴訟時效進行了抗辯,原判決以長城公司無相關證據(jù)為由駁回了長城公司的訴訟時效抗辯,舉證責任分配錯誤。二、丁某某并非案涉工程的唯一實際施工人,原判決遺漏利害關系人,程序違法,導致實體認定錯誤。三、原判決對案涉工程造價的認定錯誤。(一)案涉工程造價鑒定意見不應當被采納。1.案涉鑒定報告是另案的鑒定報告,不應當作為本案證據(jù)。2.該鑒定意見違反法定程序。在鑒定中法院以鑒定機構合并隨意變更鑒定機構,而合并事實并不存在。對案涉工程造價進行鑒定和出庭的人員均為馬洪亮,馬洪亮無鑒定資質(zhì)。鑒定工作在極短時間完成不符合常理。3.法院委托的鑒定范圍為長城大廈總體工程,超出了丁某某的施工范圍,與雙方合同約定及結算協(xié)議的施工范圍、工程量不符。鑒定報告將長城公司完成的工程計入案涉工程,未將長城公司已支付的材料費、機械租賃費扣除,對于垂直運輸費均按照塔吊計算違反雙方簽訂的結算協(xié)議。(二)案涉工程的材料和設備均由長城公司提供,丁某某不具備包工包料墊資施工的能力。從長城公司與金鑫公司簽訂的《項目工程承包合同書》《補充合同》約定來看,雙方屬于勞務承包關系。原判決按照包工包料承包關系認定雙方之間的關系缺乏依據(jù)。
本院經(jīng)審查認為,本案系再審審查案件,應當依據(jù)再審申請人的申請再審事由以及《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條的規(guī)定進行審查。本案申請再審的焦點問題主要有以下幾點:
一、對于長城公司所稱的本案已超訴訟時效的問題。
2007年4月1日丁某某與長城公司簽訂的《長城大廈施工工程結算協(xié)議》中并未明確工程款支付期限,案涉合同中也無明確的工程款支付期限,債權人丁某某可以隨時主張。2013年丁某某以金鑫公司的名義起訴長城公司主張案涉工程款,金鑫公司于2014年12月17日撤回起訴,后丁某某于2015年提起本案訴訟,丁某某在積極主張權利,因此原判決認為本案未超過訴訟時效,并無不當。
二、對于長城公司所稱的原判決遺漏其他實際施工人的問題。
本案是丁某某起訴長城公司支付工程價款,即使案涉工程存在其他實際施工人,其他實際施工人也不屬于本案應當追加的當事人,原判決沒有遺漏當事人。長城公司申請再審所稱的原判決遺漏其他實際施工人,其實質(zhì)是認為原判決將其他施工人的施工內(nèi)容作為丁某某的施工內(nèi)容進行造價,對此將在下述的鑒定范圍問題中論述。
三、對于長城公司所稱的案涉工程造價認定錯誤的問題。
案涉鑒定報告是金鑫公司起訴長城公司案件中所做的鑒定報告。長城公司認可丁某某掛靠金鑫公司進行施工,因此上述案件中的工程內(nèi)容與本案相同,丁某某以上述案件中的鑒定報告作為本案證據(jù),原判決以此認定案涉工程造價,并無不當。
對于長城公司所稱的案涉鑒定意見違反法定程序的問題。(一)丁某某以金鑫公司的名義起訴長城公司的案件中,經(jīng)當事人申請法院委托新疆佳和欣工程項目管理有限公司(以下簡稱佳和欣公司)進行鑒定,因鑒定過程中佳和欣公司并入新疆匯威工程咨詢有限公司(以下簡稱匯威公司),并入后匯威公司向法院申請更換鑒定委托書,因此法院向匯威公司出具《鑒定委托書》,后匯威公司出具了鑒定意見,并不存在長城公司所稱的隨意變更鑒定機構問題。(二)案涉鑒定報告由兩名注冊造價工程師譚兆林、彭潔榮署名,符合鑒定程序。馬洪亮在鑒定報告中署名,其作為鑒定成員出庭,詢問筆錄中對馬洪亮的身份進行了核實。因此長城公司此申請再審理由不能成立。
對于長城公司所稱的鑒定報告確認的工程款數(shù)額錯誤的問題。(一)關于案涉鑒定報告的鑒定范圍是否超出丁某某的施工范圍。長城公司在原審中認可丁某某先后掛靠中國有色金屬工業(yè)第二十一冶金建筑公司伊犁分公司、金鑫公司進行施工,案涉鑒定報告依據(jù)長城公司與各被掛靠方簽訂的合同、長城公司與丁某某簽訂的《長城大廈施工工程結算協(xié)議》作出,鑒定報告并未將長城公司的施工內(nèi)容計入案涉工程造價,無證據(jù)證明鑒定范圍超出丁某某的施工范圍。(二)關于長城公司所稱的鑒定報告未將其支出的材料費、建筑設備租賃費扣除的問題。鑒定意見是對工程造價進行鑒定,包含材料費及建筑設備相關費用,該費用不應當從工程造價中扣減,應當在計算欠付工程款時作為已付款扣減。原判決所認定的長城公司已付款480萬元包含了此部分費用,并將此作為已付款進行了扣減。(三)關于長城公司所稱的垂直運輸費問題。對于3層以下垂直運輸費用,原判決沒有按照塔吊計算,而是按照龍門吊計算對鑒定報告的該項費用進行了調(diào)減,符合結算協(xié)議的約定。
長城公司以雙方屬于勞務承包合同關系為由申請再審,實質(zhì)上是認為案涉工程僅應計取勞務費用。雙方簽訂的《長城大廈施工工程結算協(xié)議》約定取費按照1998年1月22日合同,該合同約定了取費標準,長城公司認為雙方是勞務承包合同關系與合同約定不符。案涉工程造價鑒定報告系依據(jù)案涉合同及結算協(xié)議等作出,符合合同約定。
因此,原判決依據(jù)鑒定意見認定案涉工程造價,并無不當。長城公司申請再審所稱的案涉工程造價認定錯誤的理由不能成立。
綜上,長城公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項規(guī)定的情形。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款,《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回伊犁長城實業(yè)有限公司的再審申請。
審判長 陳紀忠
審判員 何 波
審判員 劉小飛
二〇二〇年五月二十九日
法官助理趙靜
書記員王偉明
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