中華人民共和國最高人民法院

民 事 判 決 書

法定代表人：劉體元，該公司總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：戎朝，上海邦信陽中建中匯律師事務所律師。

委托訴訟代理人：上官凱云，上海邦信陽中建中匯律師事務所律師。

被上訴人（原審原告、原審反訴被告)：南京浩偉智能科技有限公司。住所地：江蘇省南京市麒麟科技創(chuàng)新園（生態(tài)科技城）東麒路666號。

法定代表人：楊萍，該公司總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：李富生，江蘇東銀律師事務所律師。

委托訴訟代理人：劉秋蘇，江蘇東銀律師事務所律師。

浩偉公司于2018年6月27日向原審法院起訴請求：1.體娛公司向浩偉公司支付合同余款16萬元；2.體娛公司向浩偉公司支付違約金（以16萬元為基數(shù)，按照萬分之三進行計算，從2018年7月7日開始計算）；3.本案訴訟費由體娛公司承擔。

體娛公司向原審法院反訴請求：1.確認體娛公司與浩偉公司之間訂立的《虛擬現(xiàn)實仿真系統(tǒng)軟件委托開發(fā)合同》已于2018年6月20日解除；2.浩偉公司返還體娛公司已支付的價款17萬元；3.浩偉公司支付體娛公司違約金9.9萬元（以33萬元為基數(shù)乘以百分之三十）；4.浩偉公司賠償體娛公司經(jīng)濟損失230.1萬元。

原審法院認定事實：

一、雙方當事人提交的相關(guān)合同及支付憑證

2017年12月26日、2018年2月5日，甲方浩偉公司與乙方南京市江寧區(qū)聚美藝軟件工作室（簡稱聚美藝工作室）分別簽訂《球賽精彩時刻三維復原動畫制作（委托）合同》各一份，兩份合同均約定乙方受甲方委托進行球賽精彩時刻的三維復原動畫制作工作。前者“制作內(nèi)容”為“雙方經(jīng)協(xié)商同意，乙方提供一名球員模型，并基于模擬真實球賽球員進球場景，制作以下人物動畫片段：（1）奔跑，（2）射門，（3）傳球”；后者“制作內(nèi)容”為“雙方經(jīng)協(xié)商同意，乙方提供五名球員模型，并基于模擬真實球賽球員進球場景，制作以下人物動畫片段：（1）待機，（2）行走，（3）慢跑，（4）帶球過人，（5）踉蹌，（6）胸部停球，（7）腳下停球，（8）滑鏟，（9）頭球攻門，（10）守門員待機，（11）守門員撲救成功，（12）守門員撲救失敗，（13）守門員抱球，（14）進球歡呼慶祝動作?！鼻罢摺绊椖抠M用及支付”中記載“分項報價單”動畫部分為“合同包含的所有動畫制作demo”單價為1萬元、數(shù)量為1項，合同總價款為1萬元；后者“項目費用及支付”中記載“分項報價單”動畫部分為“合同包含的所有動畫制作”單價為3400元、數(shù)量為14項，美術(shù)部分為“合同包含的球員模型制作”單價為14000元、數(shù)量為1項，金額合計61600元、稅費4312元，合同總價款為65912元。

2017年12月26日、2018年5月17日，聚美藝工作室向浩偉公司出具江蘇增值稅專用發(fā)票各1張，金額分別為1萬元、65912元，貨物或應稅勞務、服務名稱均為“3D動畫軟件制作費”。

2018年1月17日，甲方（委托方）體娛公司與乙方（被委托方）浩偉公司簽訂《虛擬現(xiàn)實仿真系統(tǒng)軟件委托開發(fā)合同》（簡稱涉案合同），合同編號為20180110。該合同約定甲方委托乙方“開發(fā)軟件”為“虛擬現(xiàn)實仿真系統(tǒng)軟件（3D足球進球?qū)崟r回放系統(tǒng)軟件）”?！伴_發(fā)時間”為“1.DEMO軟件開發(fā)時間：本合同簽訂之日起15天內(nèi)開發(fā)完成，并向甲方提交成果。2.系統(tǒng)軟件開發(fā)時間：甲方書面確認開發(fā)整套軟件后60個工作日內(nèi)開發(fā)完成，并向甲方提交成果?！薄伴_發(fā)費用及支付方式”為“1.軟件開發(fā)費用（含稅）總價為人民幣33萬元：（1）本合同簽訂之日起5個工作日內(nèi)，甲方向乙方支付DEMO軟件開發(fā)費用人民幣1萬元；（2）甲方書面確認開發(fā)整套軟件5個工作日內(nèi)，甲方向乙方支付軟件開發(fā)預付款人民幣16萬元；（3）乙方向甲方交付最終軟件，經(jīng)甲方驗收合格后5個工作日內(nèi)，甲方向乙方支付軟件開發(fā)余款人民幣16萬元。2.支付方式：銀行匯款……3.乙方應于甲方支付上述費用前5個工作日，出具與甲方付款金額對應的符合財稅法規(guī)的增值稅專用發(fā)票，否則甲方有權(quán)延遲付款，且不視為甲方違約?！薄敖桓都膀炇铡睘椤?.乙方須在本合同約定之時間向甲方交付成果（包括但不限于軟件系統(tǒng)、程序、開發(fā)計劃文檔、詳細設(shè)計文檔、頁面設(shè)計、設(shè)備運行、網(wǎng)絡運行等材料），乙方交付后15個工作日內(nèi)甲方完成驗收工作。2.符合功能要求及甲方書面要求的完整的可執(zhí)行軟件即為驗收合格，甲方將驗收結(jié)果及時地以書面形式通知乙方。3.甲方在驗收期內(nèi)提出書面修改意見，乙方在收到甲方書面修改意見后5個工作日內(nèi)對軟件進行免費修改，直至達到甲方驗收標準為止。”“違約責任”為“1.除本合同約定或法律另有規(guī)定外，一切違反本合同規(guī)定之行為均構(gòu)成違約，一方違約的，經(jīng)守約方書面警告后10日內(nèi)違約方仍未糾正其違約行為，則違約方應向守約方每日支付相當于本合同約定的開發(fā)費用之應付而未支付部分萬分之三的違約金。違約金低于給對方造成的損失的，違約方應補足不足部分。2.在違約事實發(fā)生以后，經(jīng)過30日違約方仍未糾正其違約行為或經(jīng)守約方的合理及客觀的判斷，該等違約事實已造成守約方無法獲得其利益或履行本合同項下其相應的義務已不可能或不公平，視為實質(zhì)性違約，則守約方有權(quán)以書面形式通知違約方立即解除本合同，且違約方應向守約方支付相當于本合同約定的本合同總合作費用百分之三十（30%）的違約金，違約金低于給對方造成的損失的，違約方應補足不足部分?！鄙姘负贤淇钐幏謩e蓋有體娛公司和浩偉公司的印章，體娛公司劉體元、浩偉公司錢進分別在法定代表人/授權(quán)代表處簽字，體娛公司和浩偉公司的簽署日期分別為2018年1月17日、2018年1月1日。原審庭審中，雙方當事人一致確認，雙方未就涉案合同中“符合功能要求及甲方書面要求的完整的可執(zhí)行軟件”進行明確約定或簽訂書面協(xié)議，體娛公司主張進球5～10分鐘出視頻即是功能要求，其2018年6月3日發(fā)送的“世界杯3D模擬問題”文檔即是書面要求；浩偉公司主張其未承諾進球5～10分鐘必然出視頻，經(jīng)過練習操作熟練后才可以達到進球10分鐘出視頻，其發(fā)送的3個版本均可以操作并正常編輯。同時，雙方當事人還一致確認，體娛公司未按照涉案合同“開發(fā)費用及支付方式”中第2條第（2）項的約定對開發(fā)整套軟件進行書面確認。體娛公司主張以其支付16萬元軟件開發(fā)預付款的日期即2018年1月18日，向前推5個工作日、再加上60個工作日計算浩偉公司的軟件交付期限為2018年4月11日前；浩偉公司主張以其與案外人聚美藝工作室簽訂第二份《球賽精彩時刻三維復原動畫制作（委托）合同》的日期即2018年2月5日，加上60個工作日計算其軟件交付期限為2018年5月4日前。

原審庭審中，體娛公司提交了合同雙方的當事人及其簽署人、簽署日期、合同編號與上述涉案合同相同的《3D足球進球?qū)崟r回放軟件委托開發(fā)合同》，雙方當事人一致確認該合同除名稱和第一條甲方委托乙方“開發(fā)軟件”為“新動作進球動畫DEMO和2018世界杯3D足球進球?qū)崟r回放系統(tǒng)軟件”與涉案合同不同之外，其他內(nèi)容完全一致，涉案合同為修改在后的合同。

2017年11月21日、2018年1月11日，浩偉公司分別向體娛公司出具江蘇增值稅專用發(fā)票各1張、2張，金額分別為1萬元、8萬元、8萬元，貨物或應稅勞務、服務名稱均為“浩偉虛擬現(xiàn)實仿真系統(tǒng)軟件V1.0”。2018年1月18日，體娛公司向浩偉公司轉(zhuǎn)賬支付“3D軟件服務費”16萬元。庭審中，雙方當事人確認體娛公司于2017年12月27日向浩偉公司支付前述1萬元DEMO軟件開發(fā)費用。

二、雙方當事人提交的微信、通話記錄

2018年6月26日，申請人浩偉公司的委托代理人尤海寧來到江蘇省南京市南京公證處，在公證員黃某、公證人員王某的監(jiān)督下，對尤海寧持有的手機微信聊天記錄等有關(guān)內(nèi)容進行保全證據(jù)公證。具體操作主要包括進入手機微信，搜索“劉一楠”，點擊、查看“劉一楠北京”“3Ｄ動畫模擬合作（7）”聊天記錄；搜索“劉體元”，點擊查看“劉體元”聊天記錄；點擊查看微信首頁“我”的相關(guān)信息等。期間，公證員使用其本人的手機對尤海寧持有的手機界面拍攝照片107張，并將照片刻錄制作光盤。2018年6月27日，江蘇省南京市南京公證處出具（2018）寧南證經(jīng)內(nèi)字第6336號公證書，并將上述照片復印件、光盤作為附件與公證書相粘連。浩偉公司確認該公證書保全的微信聊天記錄包括劉體元與尤海寧的微信聊天記錄（2017年12月9日至2018年5月8日），劉一楠與尤海寧的微信聊天記錄（2018年5月21日至6月12日）,“3Ｄ動畫模擬合作”微信群聊天記錄（2018年6月15日）；公證證據(jù)保全的微信聊天記錄包含了其所提交的微信聊天記錄截圖打印件。

原審審理中，體娛公司提交了“3D動畫模擬合作”微信群聊天記錄（2017年11月21日至2018年6月15日）、劉體元與尤海寧（2017年11月1日至2018年5月8日）、劉體元與錢進（2017年10月31日至2018年3月29日、2018年5月13日）、劉一楠與馬晨（2018年5月29日至6月1日）的微信聊天記錄截圖打印件。

原審庭審中，雙方當事人確認上述聊天記錄中所涉人員的身份為：劉體元系體娛公司法定代表人，甜菜（劉一楠）、賈小聰系體娛公司員工；西祠小氣（尤海寧）、錢好或錢總（錢進）、浩偉公司小林（林清水）、Mosaic（馬晨）系浩偉公司員工。雙方當事人提交的上述微信聊天記錄顯示：

1.關(guān)于劉體元與尤海寧的微信聊天記錄。2017年11月7日，尤海寧發(fā)送“實況足球8—板凳教學篇”優(yōu)酷視頻。2017年12月9日，尤海寧發(fā)送跑步、射門、傳球3個視頻。2017年12月19日，尤海寧發(fā)送正在制作的2個視頻。2017年12月21日，劉體元要求“四個門戶的demo成品”“分別帶他們logo的”，尤海寧回復“好的”。2017年12月25日，尤海寧發(fā)送“Tecent_FB_APP.zip”文件及騰訊版本百度網(wǎng)盤鏈接、密碼，并發(fā)送2個視頻，詢問“廣告牌要怎么改？環(huán)繞全場？”劉體元發(fā)送“3D進球視頻-鄧普西開場29秒推射奉獻閃電破門”并告知“這四周的廣告牌”，尤海寧發(fā)送截屏文件及2個視頻，劉體元說“廣告牌太簡陋了”，尤海寧問“我是先把4個都錄屏給你，還是讓他們改了廣告牌再錄？”劉體元回答“當然是改完廣告牌再錄了！”2017年12月26日，尤海寧發(fā)送“騰訊”“搜狐”“新浪”“網(wǎng)易”4個百度網(wǎng)盤鏈接和密碼；2017年12月29日，尤海寧又發(fā)送視頻及截屏文件，劉體元回復“可以”。2018年1月1日，尤海寧發(fā)送“最新修改的頂視圖視角進球”百度網(wǎng)盤鏈接和密碼。2018年4月12日，尤海寧發(fā)送一頁面截圖，浩偉公司提交的截圖打印件字跡較為模糊，顯示內(nèi)容主要為相關(guān)開發(fā)時間和工作的記錄，其中4月12日的記錄為巨量更新、部分改進舉例等。2018年5月2日，尤海寧發(fā)送“世界杯2018進球回放系統(tǒng)”百度網(wǎng)盤鏈接、密碼和截屏文件。2018年5月7日，劉體元發(fā)送截屏文件并回復“編輯頁面是亂的”，尤海寧回復“分辨率需要1920*1080”。2018年5月8日，尤海寧發(fā)送“足球仿真軟件使用說明文檔.doc”，該文檔打開后顯示“使用說明”的標題和包含“存檔位置”“使用流程”“按鍵操作”等內(nèi)容的目錄，以圖文組合的方式進行了相關(guān)操作界面的介紹。其中“使用流程”包括主界面、編輯界面、播放界面的具體操作流程,“按鍵操作”包括編輯場景下、播放場景下的各個按鍵的操作功能。本案中，浩偉公司提交了上述2017年12月29日的4個DEMO文件、2018年5月2日的軟件程序、2018年5月8日的使用說明文檔及紙質(zhì)文件一份。

2.關(guān)于劉一楠與尤海寧的微信聊天記錄。2018年5月21日，劉一楠說“老尤，我正在試用你這個系統(tǒng)”，尤海寧回復“比14年牛逼一點？”劉一楠回復“牛逼很多，就是不會用”，尤海寧回復“我?guī)藖?，培訓”，劉一楠問“你能不能給我錄個視頻演示一下”，尤海寧回復“好的，明天我讓程序員錄段視頻，發(fā)你”，劉一楠發(fā)送點贊表情。2018年5月24日，劉一楠問“尤總你的視頻課程呢？”2018年5月25日，尤海寧發(fā)送“教學視頻+最新版本足球更新”百度網(wǎng)盤鏈接、密碼。2018年5月29日，尤海寧告知其派公司員工馬晨去北京找劉一楠；5月30日，劉一楠告知其與馬晨已見面。2018年6月3日，尤海寧問“匯總好的修改單有沒有出來”，劉一楠回復“回頭我發(fā)你”，尤海寧又問“今天能發(fā)到么”并說“這里修改估計也要時間多一些”，劉一楠回復“好”；尤海寧問“這項目你負責管理”，劉一楠回復“不是”；尤海寧又問“他（劉體元）和騰訊、網(wǎng)易、搜狐、新浪簽了”，劉一楠回復“好像沒有”，尤海寧說“那他……瘋了？”劉一楠回復“這我就不太清楚了，肯定沒瘋”，尤海寧還問“晚上能不能拿到列表”，劉一楠回復“盡量”，后劉一楠發(fā)送“世界杯3D模擬問題.doc”WORD文檔。2018年6月5日，尤海寧說“晚上發(fā)修改反饋給你，馬晨在做修改”，劉一楠讓尤海寧發(fā)送給劉體元，尤海寧回復“這家伙對我態(tài)度太差了，不給他”。2018年6月6日，尤海寧發(fā)送2個視頻。2018年6月10日，尤海寧發(fā)送“展示存檔”“足球完善版”QQ郵箱郵件附件，并問“更新版收到？”劉一楠回復“收到”并問“你這個更新版更新了哪些內(nèi)容，沒有一個說明文檔嗎？”2018年6月12日，尤海寧發(fā)送“新版足球仿真軟件使用說明文檔.doc”，該文檔打開后顯示“使用說明”的標題和包含“注意事項”“操作界面”“按鍵操作”“操作流程”等內(nèi)容的目錄，以圖文組合的方式進行了相關(guān)操作界面的介紹。其中“注意事項”包括存檔位置、起始球員、進攻方位的相關(guān)注意事項，“操作界面”包括主界面、編輯界面、播放界面的具體操作流程，“按鍵操作”包括編輯場景下、播放場景下的各個按鍵的操作功能，“操作流程”為軟件操作流程的相關(guān)說明。浩偉公司提交了該《使用說明》紙質(zhì)文件一份。本案中，浩偉公司提交了上述2018年6月6日的2組操作編輯視頻文件、2018年6月10日的新版“展示存檔”“足球完善版”軟件程序。

2018年6月3日，劉一楠向尤海寧發(fā)送的“世界杯3D模擬問題”WORD文檔內(nèi)容如下：一、軟件動畫及功能缺失問題。1.動作單一，射門無法區(qū)分左右腳射門，倒鉤，特定部位射門等情況，射門無法擊中門柱。需要增加美術(shù)動作。2.射門時足球的預設(shè)曲線在射門時會造成失真。射門沒有地面射門。3.球員在接球時必須停球，無法實現(xiàn)凌空抽射，直接射門及頭球等動作，應增加直接帶球或直接射門的選項。4.沒有高空傳球，所以頭球沒有辦法預覽。5.門將不能移動，無法出擊，撲出動作單一，無法實現(xiàn)將球撲出的畫面。6.射門失敗不可用。二、操作難度及問題。1.球員動作只能同時進行，在時間邏輯上很難把控，在進行多人配合時比較抽象，容易出現(xiàn)牽一發(fā)而動全身的情況，增大了操作難度。需加入具體時間以及球員移動起始時間的選項。增加球員之間的獨立性（可以在路徑點之間增設(shè)直觀的時間選項）。2.點擊球員和腳下的點1時一般只能選擇人。3.球員編輯列表編輯路徑點時點與點之間存在影響。三、軟件bug。1.重新編輯某文件時其部分設(shè)置會恢復初始化。2.編輯多名球員時可能會出現(xiàn)錯誤。

3.關(guān)于“3D動畫模擬合作”微信群聊天記錄。該微信群成員人數(shù)為7人，包括劉體元、甜菜（劉一楠）、賈小聰、錢總（錢進）、西祠小氣（尤海寧）、浩偉公司小林（林清水）、馬晨。2017年11月21日，賈小聰發(fā)送“開票.pdf”信息，錢進回復“好的”。2017年11月27日，劉體元發(fā)送“3D足球進球?qū)崱?1.24-律師.doc”文檔，賈小聰發(fā)送當日體娛公司向浩偉公司銀行轉(zhuǎn)賬支付1萬元“模擬仿真3D系統(tǒng)費”的交易明細查詢電子憑證。2017年11月28日，劉體元發(fā)送“騰訊體育LOGO.ai”“網(wǎng)易體育LOGO.ai”“新浪體育LOGO.ai”“搜狐體育LOGO.ai”，并告知錢進“作出這4個版本的logo版本”。2017年12月20日，錢進發(fā)送4個長度分別為23秒、22秒、21秒、22秒的“影片”視頻。2017年12月21日，劉體元再次發(fā)送上述4個LOGO。2018年1月5日，劉體元又發(fā)送“3D足球進球?qū)崱?1.24-律師.doc”文檔。2018年1月18日，賈小聰發(fā)送體娛公司向浩偉公司轉(zhuǎn)賬支付16萬元“3D軟件服務費”的交易明細查詢電子憑證。2018年4月3日，錢進請賈小聰把新寄過去的合同蓋個章，賈小聰回復問一下同事合同收到了沒有。2018年4月4日，賈小聰回復合同寄出去了。2018年5月28日，錢進說“劉總好，我們的產(chǎn)品已提交給貴司，貴司的人員是不是需要培訓下，請劉總通知我下”，劉體元回復“一直跟你說讓你們的人來培訓啊，至今你們都沒有安排！”錢進回復“好的，我來安排。劉總你好，已安排我司技術(shù)人員總工馬晨周三去北京貴司培訓?！?018年6月3日，賈小聰發(fā)送“世界杯3D模擬問題.docx”文檔和“3D進球視頻-鄧普西開場29秒…”“影片”視頻，并告知錢進“第一個文件是我方對這個軟件發(fā)現(xiàn)的問題，請仔細看一下哈”“后2個是：一個鏈接是2014年的，視頻是2018年版本的，同一個進球效果的對比，請對比一下，該改進改進，該提高提高”，錢進回復“好的，我來通知軟件人員”。2018年6月12日，錢進發(fā)送“新版足球仿真…用說明文檔.doc”，并說“各位領(lǐng)導：我司已將軟件做了修改，請貴司盡快審核后組織下驗收，謝謝！”劉體元回復“你們自己按上次那個視頻要求做出一個”，并發(fā)送“3D進球視頻-鄧普西開場29秒…”視頻。錢進回復“劉總你好，您說的這個視頻，我們已經(jīng)上傳到了網(wǎng)盤”，并發(fā)送了百度網(wǎng)盤鏈接、密碼和“鄧普西開場29…電破門存檔.zip”文件，說“這個存檔解壓縮后，你們用足球軟件加載這個存檔可以直接在軟件里播放”。劉體元讓劉一楠核查一下軟件更新的問題，劉一楠發(fā)送第二次版本的“影片”視頻。劉體元問“你提出來的改進，都修改到位了嗎？咱們自己人需要花多久能出來？”劉一楠回復“改進了一部分，有一部分沒有改，另有一部分屬于底層設(shè)計時考慮不足，短時間內(nèi)很難修改。如果是我們自己的人做的話，最快的人做最簡單的進球，可能30分鐘吧，做圖中這個應該幾十分鐘要的，復雜的進球那就沒準了，而且有些進球做不出來?！眲Ⅲw元說“這是要耽誤大事了！我今天見客戶，給客戶看他們做的去年那個進球，被罵得狗血噴頭，說以后不會再繼續(xù)這樣類似的合作了，可能還會涉及到一部分賠償！”錢進回復“劉總，當時dmoe(demo)您是確認過了，技術(shù)上是尤老師和您確認的啊”。劉體元說“尤老師自從見了一面后，就再也沒見過，中間打了那么多次電話，從來沒有接過！尤老師在咖啡廳承諾的可是每個進球以后5～10分鐘能出視頻，現(xiàn)在你們自己非常熟悉的人，最后花了多久？”錢進回復“尤老師的意思是要練的，練好了，十分鐘一個球。2018年6月15日，劉體元和錢進、尤海寧就產(chǎn)品的問題進行溝通交涉，劉體元認為產(chǎn)品不能操作、無法銷售，耽誤了世界杯；錢進認為產(chǎn)品本身沒有什么問題，浩偉公司已按照劉體元要求派技術(shù)人員前去培訓并得到了體娛公司的認可，體娛公司培訓人員掌握不了及其是否進行銷售不能推到產(chǎn)品上來；尤海寧在開車過程中發(fā)送語音信息和“影片”視頻。本案中，浩偉公司提交了上述2018年6月12日的“新版足球仿真軟件使用說明文檔”和足球功能使用演示教學視頻。

4.關(guān)于劉體元與錢進的微信聊天記錄。2017年11月20日，錢進發(fā)送“3D世界杯足球…1月20日）”并告知合同已草擬完成，請劉體元審核，劉體元回復“OK”。2017年11月21日，劉體元告知先安排付款，協(xié)議讓律師審核，可能會慢點，但不影響合作。2018年1月8日，錢進發(fā)送“3D足球進球?qū)崱?.1.5-前進.doc”，并告知“就改了二個地方，我用紅字標注了。”2018年1月9日，錢進請劉體元將確認好的合同盡快傳給他，他開始要安排開發(fā)任務，劉體元回復在等律師確認。2018年1月10日，劉體元發(fā)送“3D足球進球?qū)崱?.10-戎律.doc”。錢進回復“合同我看了，有以下幾點想法：1.開發(fā)時間60個工作日，時間緊張，能不能放寬在4月底5月初；2.源碼不能說共同擁有；3.乙方可為甲方提供著作權(quán)登記的文件和材料。您有空和律師再商量下?！眲Ⅲw元說“60個工作日是你寫的”，錢進回復“看看能不能放寬點，我擔心時間緊來不及交貨”，劉體元回復“可以在4月底，沒問題”，錢進、劉體元確認簽約，錢進發(fā)送“3D足球進球?qū)崱?0-定稿版.doc”并告知“合同我搞好了，基本沒變，就改了個源碼為我司所擁有。開發(fā)工期，我會安排盡量往前趕”。2018年3月27日，錢進說“軟件系統(tǒng)目前開發(fā)接近尾聲”，發(fā)送“影片”視頻并告知“這個是球員的編輯面板，下一步計劃做保薦（存）載入功能”。2018年3月28日，錢進發(fā)送“北京體娛使用證明.doc”“承諾書.docx”“銷售合同（2018北京體娛）.doc”并說“劉總好，麻煩您了，申報高企用的”，劉體元回復“上次跟你說的是簽一個補充協(xié)議啊”，錢進說“那我來起草個補充協(xié)議”，劉體元又說“或者在原有合同上加上一個新的名稱，原來合同作廢，以新的合同為準，可以修改為：浩偉虛擬現(xiàn)實仿真系統(tǒng)軟件（3D足球進球?qū)崟r回放軟件）委托開發(fā)合同”，錢進說“好的，我來改下”并發(fā)送“3D足球進球?qū)崱?9-定稿版.doc”。2018年3月29日，劉體元發(fā)送“3D足球進球?qū)崱?-修改版.docx”并要求按這個簽，后錢進、劉體元又對合同名稱進行協(xié)商，劉體元要求合同名稱“浩偉虛擬現(xiàn)實仿真系統(tǒng)軟件委托開發(fā)合同”去掉“浩偉”兩個字，其律師回復否則有歧義，并發(fā)送“3D足球進球?qū)崱?9-終版.docx”。2018年5月13日，錢進問“劉總好，您準備什么時候安排尤老師去北京培訓”，劉體元回復“看你那邊安排與老師什么時候過來啊，因為我這邊我隨時等待”，錢進回復“好的，我來問他”。

5.劉一楠與馬晨的微信聊天記錄。2018年5月29日，馬晨告知明天下午三點到北京南站并詢問是先到公司見面還是周四上午直接見面培訓，劉一楠回復“那就過來唄，到我這估計5點，我們7點下班”。2018年5月30日，劉一楠問“你回去的車票買了嗎”，馬晨回復“暫時還沒買回去的票，我要確認你們使用軟件沒有問題后再回去”，劉一楠回復“好的”。2018年5月31日，馬晨說“劉總，我準備明天上午到公司后請您用我的電腦操作，確保您可以正常使用，然后匯總一下您這里的修改調(diào)整意見。明天下午就乘高鐵回南京著手修改，您看這樣可以嗎？”劉一楠回復“最好你明天晚點走，或者后天走，因為我事情比較多”，馬晨回復“好的，主要是要修改的東西挺多的，我怕到時候來不及就麻煩了”。2018年6月1日，馬晨問“劉總，現(xiàn)在公司下班了，我明天回南京您這沒問題吧”，劉一楠回復“嗯”。

體娛公司還提交了2018年6月17日劉體元與尤海寧的通話錄音光盤及文字記錄。劉體元說“你想一想，現(xiàn)在世界杯都已經(jīng)開始了3～4天了”，尤海寧說“軟件我提前兩周給你了”，劉體元說“你提前兩周給我不錯啊，但是你提前兩周這里面還存在很多問題”，尤海寧說“軟件提交了當然有問題，然后提前一周改完了，按著你們的要求”，劉體元說“你現(xiàn)在改完了還有問題”，尤海寧說“你覺得一個軟件能沒有問題嗎，包括我用自己都有問題”……尤海寧說“這個軟件就是為世界杯開發(fā)的，這個軟件沒有為別的目的開發(fā)”，劉體元說“對啊，那就是為今年世界杯開發(fā)的，我世界杯趕不上，那我現(xiàn)在實現(xiàn)不了這個目的啊，對吧，你看咱們14年，14年咱們能存在這些問題嗎”……劉體元說“我告訴你，現(xiàn)在還存在很多問題，我們在南京站的時候我們之前說的動作捕捉對吧，動作捕捉多少個動作”，尤海寧說“動捕肯定是不行的”，劉體元說“是不行，后來你們?nèi)斯ぴO(shè)計嗎，對不對，現(xiàn)在有幾個，現(xiàn)在是當時說是可以練，說5～10分鐘就能出來，你們自己人，馬晨，馬工他自己要做一個那么簡單的視頻都需要20分鐘半小時以上”，尤海寧說“他說20分鐘做出來”……又說“你別說他參與開發(fā)20分鐘，我參與開發(fā)第一版2014年的我做了一個小時你記得嗎”，劉體元說“那個沒有1小時，那個你也就做了大概20分鐘，半小時最多了”，尤海寧說“我第一個球現(xiàn)場做的，當時差點……說時間太晚了”，劉體元說“沒能那么晚”，尤海寧說“這個東西不經(jīng)過練習當然是不可能的”……之后劉體元反饋軟件存在以下問題：缺少左腳傳球和左腳射門，守門員無法移動、無法出擊、無法還原進球時守門員的表現(xiàn)，射門時的足球曲線穿網(wǎng)進去、球員的動作停頓間歇明顯，球衣形式單一，球員的膚色、發(fā)型、選項比較單一，操作流程中攻守方球員無法自立名字、也沒有統(tǒng)一的時間概念，無法自動保存的系統(tǒng)BUG等。尤海寧回復讓馬晨確認，劉體元讓尤海寧看一下劉一楠第一次寫的反饋，尤海寧說“反饋我完完全全看了，而且我最后是讓馬晨照著反饋改的”，劉體元說“而且射門無法實現(xiàn)左右腳，這是劉一楠在里面反饋也是有的，你后來改的時候還是沒有，行吧，到時候自然會有核對的”，尤海寧回復“好，我來核對一下”，劉體元說“好好好”，尤海寧回復“好”。

三、雙方當事人關(guān)于涉案軟件成果的主張及其提交的函件

原審審理中，浩偉公司共提交了3個版本的軟件和2個版本的軟件使用說明，即尤海寧于2018年5月2日發(fā)送給劉體元的“世界杯2018進球回放系統(tǒng)”軟件、尤海寧于2018年5月25日發(fā)送給劉一楠的“教學視頻+最新版本足球更新”軟件、尤海寧于2018年6月10日發(fā)送給劉一楠的“足球完善版”軟件，尤海寧于2018年5月8日發(fā)送給劉體元的“足球仿真軟件使用說明文檔”、尤海寧于2018年6月12日發(fā)送給劉一楠和錢進于2018年6月12日發(fā)送到“3D動畫模擬合作”微信群的“新版足球仿真軟件使用說明文檔”，3個版本的軟件、2個版本的使用說明之間差別較小。浩偉公司認為其于2018年5月2日提交的軟件即為正式交付的軟件，2018年5月25日的軟件是其對相關(guān)細節(jié)進行主動升級后提交的版本，2018年6月10日的軟件是其根據(jù)體娛公司2018年6月3日的“世界杯3D模擬問題”的反饋意見對軟件進行修改后再次提交的版本；體娛公司認為浩偉公司提交的2018年6月10日的軟件為其正式交付的軟件，浩偉公司于2018年6月12日才請體娛公司組織驗收，如果浩偉公司能夠在2018年6月14日世界杯開賽前提交符合體娛公司功能需求能夠正常使用的軟件，體娛公司會予以接受。

原審庭審中，雙方當事人一致確認體娛公司對于浩偉公司提交的軟件未驗收合格。浩偉公司陳述其于2018年5月2日提交第一版軟件后未請體娛公司驗收，體娛公司也未在涉案合同約定的15個工作日內(nèi)完成驗收，浩偉公司針對體娛公司口頭提出的一些小問題，對細節(jié)問題繼續(xù)進行更新，后浩偉公司又陳述體娛公司沒有提出修改意見。體娛公司陳述其收到2018年5月2日的軟件后提出了修改意見，但沒有書面記錄。

2018年6月18日，體娛公司向浩偉公司出具《告知函》，其中記載,“為了在2018年俄羅斯世界杯開賽前使用3D足球進球?qū)崟r回放系統(tǒng)軟件，我公司于2018年1月17日與貴公司就上述系統(tǒng)軟件的開發(fā)訂立了《委托開發(fā)合同》。根據(jù)該合同的約定，貴公司應在合同約定的時間內(nèi)，根據(jù)我公司的要求，完成虛擬現(xiàn)實仿真系統(tǒng)軟件（3D足球進球?qū)崟r回放系統(tǒng)軟件，包括但不限于軟件系統(tǒng)、程序、開發(fā)計劃文檔、詳細設(shè)計文檔、頁面設(shè)計、設(shè)備運行、網(wǎng)絡運行等材料）的交付并配合我司完成最終驗收。為此，我方提出書面修改意見的，貴司還應當根據(jù)書面修改意見對軟件進行免費修改直至達到我司驗收標準為止。上述合同簽署后，我公司依約已經(jīng)向貴公司支付了DEMO開發(fā)費用和預付款共計170000元，但貴公司至今未向我公司提供符合要求的系統(tǒng)開發(fā)成果供我公司及客戶使用。為此，我公司認為貴公司提供的系統(tǒng)無論是在操作流程方面還是在還原度方面以及系統(tǒng)實際操作存在閃退及無自動保存等方面均存在嚴重的問題，我公司負責人就貴公司開發(fā)的系統(tǒng)存在的問題，已于2018年6月3日向貴公司提出書面反饋意見并多次進行溝通，但貴司至今仍未能提供符合要求及能正常使用的系統(tǒng)軟件，導致我公司無法最終驗收完成，更無法在世界杯開賽前使用。目前，2018年俄羅斯世界杯已經(jīng)開賽多日，我公司與貴公司簽署合同的目的已經(jīng)不能實現(xiàn)，且已經(jīng)給我公司造成了2400000元的巨大經(jīng)濟損失。我公司認為，貴公司不能誠信及全面履約的行為嚴重違反了合同約定及合同法的規(guī)定，實屬構(gòu)成根本違約，應承擔相應的法律責任。綜上，現(xiàn)據(jù)上述事實及合同法等相關(guān)法律規(guī)定，特函告貴公司如下：1.自本告知函發(fā)出之日起，解除我公司與貴公司之間于2018年1月17日簽署的《虛擬現(xiàn)實仿真系統(tǒng)軟件委托開發(fā)合同》。2.貴公司在收到本告知函后3個工作日內(nèi)退回我公司已經(jīng)支付的費用人民幣170000元。3.貴司應在接到本函之日3個工作日內(nèi)賠償因貴公司的違約行為給我公司造成的經(jīng)濟損失人民幣2400000元。請貴公司就上述事宜慎重考慮，盡量本著友好協(xié)商的態(tài)度解決此事。如果貴公司怠于履行上述函告內(nèi)容，我公司將委托律師通過法律途徑解決此事。屆時，將還會產(chǎn)生的其他損失包括但不限于案件受理費、律師費用、訴訟保全費等損失仍由貴司承擔。特此函告。”該《告知函》以EMS郵政快遞的方式郵寄給浩偉公司錢進，體娛公司提交的簽收查詢網(wǎng)頁截圖顯示該郵件于2018年6月20日簽收，浩偉公司當庭確認收到該《告知函》。

原審庭審中，體娛公司補充陳述其主張解除涉案合同的理由有以下兩項：1.根據(jù)涉案合同“違約責任”第2款約定，違約事實發(fā)生以后，經(jīng)過30日違約方仍未糾正其違約行為的，守約方有權(quán)以書面形式通知違約方立即解除本合同，浩偉公司交付軟件的時間已經(jīng)超過了涉案合同約定的履行期限30日，構(gòu)成根本違約；2.根據(jù)涉案合同“違約責任”第2款約定，違約事實發(fā)生以后，經(jīng)守約方的合理及客觀的判斷，該等違約事實已造成守約方無法獲得其利益或履行本合同項下其相應義務已不可能或不公平，視為實質(zhì)違約，浩偉公司于2018年6月12日提交軟件已經(jīng)臨近世界杯開賽時間2018年6月14日，軟件還存在一系列問題，無法使體娛公司向四大門戶網(wǎng)站推銷該軟件產(chǎn)品并獲得可預期利益，不能實現(xiàn)體娛公司為世界杯服務的合同目的。

2018年6月26日，浩偉公司向體娛公司出具《告知函》，其中記載，“2018年1月我司與貴司簽訂《虛擬現(xiàn)實仿真系統(tǒng)軟件委托開發(fā)合同》（編號：20180110）一份，合同約定貴司委托我司開發(fā)虛擬現(xiàn)實仿真系統(tǒng)軟件（3D足球進球?qū)崟r回放系統(tǒng)軟件），貴司支付總價為330000元開發(fā)費用。在合作過程中，貴司向我司支付了定金10000元，我司按照約定向貴司開發(fā)了DEMO軟件，經(jīng)貴司認可后，貴司向我司支付了開發(fā)款項160000元。我司進入軟件開發(fā)階段并于2018年5月向貴司提供定制版本的系統(tǒng)軟件產(chǎn)品及相關(guān)文件，剩余160000元貴司至今未付。貴司該種拖延付款的行為已經(jīng)構(gòu)成嚴重違約。我們雙方簽訂的《虛擬現(xiàn)實仿真系統(tǒng)軟件委托開發(fā)合同》系雙方協(xié)商一致的成果，雙方應按照合同的約定全面履行各自的義務，現(xiàn)我司已按照合同的約定履行了自己的研發(fā)義務，并將系統(tǒng)軟件成果交付貴司，貴司應當按照合同約定及時付清余款160000元?，F(xiàn)貴司不支付余款的行為違反了《中華人民共和國合同法》和雙方簽訂的委托開發(fā)合同的約定，請貴司在收到本函當月按照合同約定向我支付余款160000元及相應違約金。我司保留相應追討相應款項的法律權(quán)利。特此函告?！斌w娛公司當庭確認于2018年6月27日收到該《告知函》。

原審法院認為，涉案合同系雙方當事人的真實意思表示，不違反法律行政法規(guī)的禁止性效力性規(guī)定，依法應受法律保護。但，涉案合同對于浩偉公司應交付軟件的驗收合格標準約定不明，雙方當事人不能就涉案軟件驗收合格達成一致意見，考慮到涉案合同簽訂和履行的實際情況，原審法院確認涉案合同已于2018年6月20日解除。雙方當事人對合同驗收標準約定不明均負有責任，原審法院對浩偉公司主張體娛公司支付軟件開發(fā)余款16萬元并支付違約金的訴訟請求和體娛公司主張浩偉公司返還合同價款17萬元、支付違約金9.9萬元和經(jīng)濟損失230.1萬元的反訴請求均不予支持。

原審法院判決：一、駁回浩偉公司的訴訟請求；二、確認涉案《虛擬現(xiàn)實仿真系統(tǒng)軟件委托開發(fā)合同》已于2018年6月20日解除；三、駁回體娛公司的其他反訴請求。本訴案件受理費3500元，由浩偉公司負擔；反訴案件受理費13680元，由體娛公司負擔。

二審中，當事人沒有提交新證據(jù)。

原審查明的事實基本屬實，本院予以確認。

本院另查明，2014年3月1日，北京搜狐新媒體信息技術(shù)有限公司（簡稱搜狐公司）與北京藍新視點體育發(fā)展有限公司（簡稱藍新公司）簽訂《搜狐與Osports全體育世界杯信息合作協(xié)議》，藍新公司許可搜狐公司在搜狐公司及其關(guān)聯(lián)公司經(jīng)營或所有的互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)站上依據(jù)本協(xié)議使用藍新公司網(wǎng)站上的世界杯信息，包含2014年巴西世界杯專線圖片和2014年巴西世界杯進球固定視角3D模擬回放視頻用于編輯報道。搜狐公司向藍新公司支付信息服務費費用總計人民幣60萬元整。

一、浩偉公司是否存在違約行為。

《中華人民共和國合同法》（簡稱合同法）第八條規(guī)定：“依法成立的合同，對當事人具有法律約束力?！焙贤ǖ诹畻l第一款規(guī)定：“當事人應當按照約定全面履行自己的義務?！北景钢?，體娛公司上訴主張浩偉公司存在遲延交付和交付軟件不符合標準等違約行為。

關(guān)于是否遲延交付的問題。涉案合同約定系統(tǒng)軟件開發(fā)時間：甲方書面確認開發(fā)整套軟件后60個工作日內(nèi)開發(fā)完成，并向甲方提交成果。本案中，雙方當事人認可體娛公司未進行書面確認，體娛公司主張以其支付開發(fā)預付款16萬元的日期推算其書面確認開發(fā)整套軟件并進而計算浩偉公司提交系統(tǒng)軟件的期限為2018年4月11日前；浩偉公司主張以其與案外人聚美藝工作室簽訂第二份《球賽精彩時刻三維復原動畫制作（委托）合同》的日期計算其軟件交付期限為2018年5月4日前。但上述主張均為推算，并無事實依據(jù)。根據(jù)查明的事實，體娛公司法定代表人劉體元與浩偉公司簽訂涉案合同的授權(quán)代表錢進在2018年1月10日的微信聊天記錄記載，體娛公司同意浩偉公司在2018年4月底交付涉案軟件，根據(jù)合同法第六十一條關(guān)于“合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充”的規(guī)定，該聊天記錄可視為雙方當事人對交付時間的補充約定。本案中，浩偉公司第一次向體娛公司交付軟件時間是在2018年5月2日，經(jīng)溝通和修改，浩偉公司分別于2018年5月25日和6月10日向體娛公司進行了第二、三次交付，二審庭審中雙方當事人對上述事實亦再次確認。本院認為，浩偉公司第一次向體娛公司交付軟件時間是在2018年5月2日，相較于補充約定于4月底交付的時間而言雖略有遲延，但體娛公司當時并未就其交付時間提出異議，從情理上分析應視為認可，浩偉公司的交付并未逾期。體娛公司關(guān)于浩偉公司遲延交付的上訴理由沒有事實和法律依據(jù)，依法應予駁回。體娛公司上訴還主張浩偉公司在本案中的交付時間應是第三次交付軟件的時間，即2018年6月10日，主要理由是認為第一、二次交付的軟件均有不同程度的修改。對此，雙方當事人在合同中約定：乙方須在本合同約定之時間向甲方交付成果（包括但不限于軟件系統(tǒng)、程序、開發(fā)計劃文檔、詳細設(shè)計文檔、頁面設(shè)計、設(shè)備運行、網(wǎng)絡運行等材料）。從上述約定可見，交付成果僅限于軟件和相關(guān)配套資料的交付，從查明的事實來看，浩偉公司已經(jīng)履行了上述交付軟件系統(tǒng)及相關(guān)資料的義務，至于軟件是否具備約定功能以及修改等均屬于驗收事項，不影響交付與否的認定，該上訴理由沒有事實和法律依據(jù)，依法應予駁回。

關(guān)于交付的軟件是否符合驗收標準的問題。對此，雙方當事人在合同約定：符合功能要求及甲方書面要求的完整的可執(zhí)行軟件即為驗收合格。一審庭審中，雙方當事人一致確認，雙方未就涉案合同中“符合功能要求及甲方書面要求的完整的可執(zhí)行軟件”進行明確約定或簽訂書面協(xié)議。合同法第六十一條規(guī)定：“合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定?！钡诹l規(guī)定：“當事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行?！北景钢?，當事人在合同中對軟件交付標準約定不明確，未達成補充協(xié)議，雙方又均未提交行業(yè)標準予以適用，依據(jù)上述法律規(guī)定，本案軟件交付應按照通常標準交付即可。從涉案微信聊天記錄來看，浩偉公司提交的軟件已經(jīng)可以制作3D足球進球?qū)崟r回放的視頻，符合該軟件交付的通常標準。據(jù)此，體娛公司上訴提出浩偉公司交付軟件不符合驗收標準，沒有事實和法律依據(jù)，依法應予駁回。

二、關(guān)于本案的違約責任。

本案中，浩偉公司已按照通常標準交付涉案軟件，體娛公司應當依約支付合同價款，但鑒于原審法院已判決駁回浩偉公司的涉案訴請，且浩偉公司未就本案提起上訴，屬于對其自身權(quán)益的處分，本院依法予以確認。如前所述，浩偉公司在履約過程中并未違反合同的約定，體娛公司要求其返還已付款項并承擔違約責任的上訴主張顯無事實和法律依據(jù)，依法均應予駁回。在訴訟過程中，體娛公司反復強調(diào)陳述其在本案中的可得利益損失，根據(jù)合同法第一百一十三條的規(guī)定，當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。本案中，體娛公司主張的可得利益來源于2018年世界杯期間其與搜狐等媒體之間可能的合作事項，但在涉案合同簽訂之時直至二審，體娛公司并未提交證據(jù)證明其與搜狐等媒體已經(jīng)通過簽訂合同或其他方式開展相關(guān)合作業(yè)務，即使存在損失，該損失也不屬于訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失，因此，即便是浩偉公司有違約行為，該可得利益損失也不應得到支持。

綜上所述，體娛公司的上訴請求均不能成立，本院依法予以駁回。原審判決認定事實清楚，適用法律正確，依法應予維持。依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：

本判決為終審判決。

審 判 長　劉曉軍

審 判 員　唐小妹

審 判 員　李自柱

二〇一九年十二月十三日

法官助理　鄭文思

書 記 員　宋子怡

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