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中華人民共和國(guó)最高人民法院
民 事 判 決 書
（2019）最高法知民終590號(hào)
上訴人（原審被告、反訴原告）：北京博某某軟科技有限公司。住所地：北京市懷柔區(qū)九渡河鎮(zhèn)黃坎村735號(hào)。
法定代表人：史銀娥，該公司執(zhí)行董事。
委托訴訟代理人：馬佰剛，北京安峰律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告、反訴被告）：北京西馬遠(yuǎn)東醫(yī)療投資管理有限公司。住所地：北京市昌平區(qū)昌平鎮(zhèn)西環(huán)路利陽(yáng)大廈B15室。
法定代表人：徐洪波，該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：葉月琴，北京市華鵬律師事務(wù)所律師。
上訴人北京博某某軟科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱博某某軟公司）因與被上訴人北京西馬遠(yuǎn)東醫(yī)療投資管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱西馬遠(yuǎn)東公司）計(jì)算機(jī)軟件開(kāi)發(fā)合同糾紛一案，不服北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院于2019年6月24日作出的（2016）京73民初669號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2019年10月21日立案后，依法組成合議庭，并于2020年1月17日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。上訴人博某某軟公司的委托訴訟代理人馬佰剛、被上訴人西馬遠(yuǎn)東公司的法定代表人徐洪波、委托訴訟代理人葉月琴到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
博某某軟公司上訴請(qǐng)求：1.撤銷北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院（2016）京73民初669號(hào)民事判決書第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第三項(xiàng)和第五項(xiàng)，發(fā)回重審或改判；2.判令西馬遠(yuǎn)東公司支付合同約定的余款42萬(wàn)元（含安裝款36萬(wàn)元及尾款6萬(wàn)元）及利息7.4萬(wàn)元；3.判令西馬遠(yuǎn)東公司支付逾期付款違約金3萬(wàn)元；4.駁回西馬遠(yuǎn)東公司的全部訴訟請(qǐng)求。事實(shí)和理由：（一）原審法院錯(cuò)誤確認(rèn)2016年9月2日雙方簽訂的《績(jī)效管理軟件開(kāi)發(fā)合同》解除并以此為時(shí)間點(diǎn)計(jì)算違約金，實(shí)際上，西馬遠(yuǎn)東公司應(yīng)向博某某軟公司支付合同余款、利息及違約金。（二）原審法院否定博某某軟公司已經(jīng)按合同約定完成涉案軟件開(kāi)發(fā)、交付及安裝，事實(shí)認(rèn)定有誤。原審中，博某某軟公司提交的證據(jù)充分證明了博某某軟公司已按合同約定，完成了涉案軟件開(kāi)發(fā)、交付及安裝，該軟件已經(jīng)在北京友誼醫(yī)院實(shí)際運(yùn)行。（三）本案訴訟已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效，應(yīng)予駁回。涉案合同第12條約定了涉案軟件具體開(kāi)發(fā)時(shí)間以及西馬遠(yuǎn)東公司行使權(quán)利的具體時(shí)間，涉案軟件的開(kāi)發(fā)期到2013年8月31日止，因此，西馬遠(yuǎn)東公司訴訟時(shí)效的起算期應(yīng)當(dāng)是2013年8月31日，西馬遠(yuǎn)東公司在2016年8月23日起訴顯然超過(guò)了訴訟時(shí)效。
西馬遠(yuǎn)東公司辯稱：1.原審法院將原審起訴狀送達(dá)日期2016年9月2日作為雙方解除合同及計(jì)算利息的節(jié)點(diǎn)認(rèn)定正確；2.博某某軟公司未完成合同約定的開(kāi)發(fā)義務(wù)，友誼醫(yī)院使用的軟件系西馬遠(yuǎn)東公司自己的設(shè)計(jì)團(tuán)隊(duì)研發(fā)并安裝，原審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持；3.本案未超過(guò)訴訟時(shí)效。
西馬遠(yuǎn)東公司向原審法院起訴，原審法院于2016年8月23日受理。西馬遠(yuǎn)東公司起訴請(qǐng)求：1.解除雙方于2013年7月2日簽訂的《績(jī)效管理軟件開(kāi)發(fā)合同》；2.博某某軟公司返還西馬遠(yuǎn)東公司于2013年7月4日支付的研究開(kāi)發(fā)費(fèi)用3萬(wàn)元并支付自2013年7月4日起至實(shí)際還款日止的利息共計(jì)4463.01元；3.博某某軟公司返還西馬遠(yuǎn)東公司于2013年8月14日支付的研究開(kāi)發(fā)費(fèi)用15萬(wàn)元并支付自2013年8月14日起至實(shí)際還款日止的利息共計(jì)21472.6元；4.博某某軟公司支付逾期交付開(kāi)發(fā)成果的違約金（以60萬(wàn)元為基數(shù)按每日千分之一的標(biāo)準(zhǔn)，自2013年9月1日起計(jì)算至合同解除之日止）。
博某某軟公司向原審法院提出反訴請(qǐng)求：1.判令西馬遠(yuǎn)東公司支付合同余款42萬(wàn)元（含安裝款36萬(wàn)元及尾款6萬(wàn)元）及利息74000元；2.判令西馬遠(yuǎn)東公司支付逾期付款違約金3萬(wàn)元。
原審法院認(rèn)定事實(shí)：
一、關(guān)于涉案合同關(guān)系成立的事實(shí)以及約定的內(nèi)容
2013年7月2日，西馬遠(yuǎn)東公司（甲方）與博某某軟公司（乙方）就績(jī)效管理軟件l.O項(xiàng)目的技術(shù)開(kāi)發(fā)協(xié)商一致，簽訂涉案合同。主要內(nèi)容如下：
“（一）項(xiàng)目技術(shù)的內(nèi)容、范圍以及要求。本項(xiàng)目?jī)?nèi)容為建立績(jī)效管理綜合信息系統(tǒng)平臺(tái)開(kāi)發(fā)。該系統(tǒng)技術(shù)要求為：l.乙方保證系統(tǒng)符合交付時(shí)國(guó)家的有關(guān)強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)。2.乙方保證系統(tǒng)在規(guī)定的運(yùn)行環(huán)境和正確操作下符合涉案合同約定的技術(shù)和功能要求，如果乙方違反此保證，乙方負(fù)責(zé)修復(fù)或替換不符合要求的部分，使該系統(tǒng)符合本合同的技術(shù)和功能要求。3.乙方保證在項(xiàng)目系統(tǒng)中不放置任何形式的后門、木馬程序、計(jì)算機(jī)病毒或其他任何惡意或有害的程序。4.乙方保證績(jī)效管理軟件具有高效能、安全可靠、實(shí)用、開(kāi)放等特點(diǎn)，并與最終用戶現(xiàn)有系統(tǒng)軟硬件等完全兼容和匹配。5.該項(xiàng)目的具體范圍以及要求：（1）醫(yī)療模塊績(jī)效獎(jiǎng)金模塊，（2）護(hù)理模塊績(jī)效獎(jiǎng)金模塊，（3）醫(yī)技模塊績(jī)效獎(jiǎng)金模塊，（4）行政后勤模塊績(jī)效獎(jiǎng)金模塊，（5）科室及醫(yī)師組雷達(dá)圖(以科室為統(tǒng)計(jì)單元、以各項(xiàng)指標(biāo)為統(tǒng)計(jì)項(xiàng)，以雷達(dá)圖的形式展現(xiàn))，（6）科室指標(biāo)地圖(以單項(xiàng)指標(biāo)為統(tǒng)計(jì)單元，以科室為統(tǒng)計(jì)項(xiàng)，并以直觀的方式呈現(xiàn))，（7）護(hù)理遠(yuǎn)期排班系統(tǒng)。最終范圍以《績(jī)效管理軟件規(guī)格說(shuō)明書》中所有功能為準(zhǔn)。6.提出技術(shù)與功能需求變更申請(qǐng)的一方應(yīng)當(dāng)先向?qū)Ψ桨l(fā)出書面通知，雙方應(yīng)當(dāng)立刻討論技術(shù)與功能需求變更的有關(guān)事宜，包括技術(shù)上的可行性、工作量的變化、合同總價(jià)和付款進(jìn)度的調(diào)整、開(kāi)發(fā)進(jìn)度的調(diào)整等。雙方就有關(guān)事項(xiàng)達(dá)成一致后，可以修改本合同和有關(guān)附件。
（二）研究開(kāi)發(fā)計(jì)劃。本項(xiàng)目開(kāi)發(fā)期間為2013年7月2日至2013年8月31日。
（三）研究開(kāi)發(fā)經(jīng)費(fèi)、報(bào)酬及其支付或結(jié)算方式。1.項(xiàng)目總價(jià):60萬(wàn)元整。本價(jià)款己包含系統(tǒng)調(diào)研、開(kāi)發(fā)、安裝、調(diào)試、培訓(xùn)、維護(hù)等所有費(fèi)用，除非本合同另有約定，甲方無(wú)需向乙方另行支付任何費(fèi)用。支付:(1)第一筆預(yù)付款:合同簽訂后3個(gè)工作日內(nèi)支付3萬(wàn)元，(2)第二筆預(yù)付款:甲方審批通過(guò)《績(jī)效管理軟件規(guī)格說(shuō)明書》后3個(gè)工作日內(nèi)支付15萬(wàn)元，(3)安裝付款:系統(tǒng)具備《績(jī)效管理軟件規(guī)格說(shuō)明書》中所有功能安裝到客戶終端正常運(yùn)行，并通過(guò)友誼醫(yī)院相關(guān)人員簽字審批通過(guò)后3個(gè)工作日內(nèi)支付36萬(wàn)元，(4)尾款支付:安裝完成而且系統(tǒng)具備《績(jī)效管理軟件規(guī)格說(shuō)明書》中所有功能并正式上線正常運(yùn)行180天后的3個(gè)工作日內(nèi)支付6萬(wàn)元。2.在乙方免費(fèi)提供壹年的售后服務(wù)后(詳見(jiàn)附件1《績(jī)效管理軟件實(shí)施方案及售后服務(wù)》)，如甲方繼續(xù)要求乙方提供售后服務(wù)，乙方需向甲方每年按照合同金額的30%收取服務(wù)費(fèi)18萬(wàn)元。在壹年的免費(fèi)售后服務(wù)期滿后，雙方另行簽訂第貳年的《售后服務(wù)協(xié)議》，具體約定服務(wù)費(fèi)的支付時(shí)間、方式以及雙方的各項(xiàng)權(quán)利義務(wù)。3.甲方以電匯/支票方式支付上述價(jià)款。4.甲方向乙方付款前，乙方應(yīng)向甲方出具并提供符合法律規(guī)定及甲方所在地稅務(wù)主管機(jī)關(guān)要求的發(fā)票。
（五）技術(shù)協(xié)作和技術(shù)指導(dǎo)的內(nèi)容。1.乙方完成系統(tǒng)開(kāi)發(fā)工作后，負(fù)責(zé)項(xiàng)目系統(tǒng)的現(xiàn)場(chǎng)安裝、設(shè)置、調(diào)試。2.自系統(tǒng)驗(yàn)收合格之日起，乙方提供為期拾貳個(gè)月的免費(fèi)項(xiàng)目系統(tǒng)維護(hù)，維護(hù)的內(nèi)容范圍詳見(jiàn)附件1《績(jī)效管理軟件實(shí)施方案及售后服務(wù)》。3.甲方應(yīng)指定專門人員在乙方進(jìn)行項(xiàng)目系統(tǒng)開(kāi)發(fā)、安裝、調(diào)試、培訓(xùn)、維護(hù)過(guò)程中提供必要的配合。4.甲方應(yīng)提供乙方完成本合同所必需的工作條件，包括:用于安裝調(diào)試的場(chǎng)所和硬件設(shè)備、網(wǎng)絡(luò)設(shè)備、穩(wěn)定的供水供電、國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)和局域網(wǎng)接入等，以及必要的用戶資料、數(shù)據(jù)、信息，并對(duì)所提供的資料、數(shù)據(jù)、信息的完整性、準(zhǔn)確性、合法性負(fù)責(zé)。5.甲乙雙方在本合同履行過(guò)程中根據(jù)本合同約定及時(shí)進(jìn)行各項(xiàng)確認(rèn)工作。
（六）技術(shù)成果的歸屬和分享。1.經(jīng)甲方和最終用戶驗(yàn)收合格的項(xiàng)目成果（包括但不限于:績(jī)效管理軟件等)及其后續(xù)修改、更新、完善所產(chǎn)生的所有知識(shí)產(chǎn)權(quán)均屬于甲方。甲方可以自行或授權(quán)第三方對(duì)項(xiàng)目成果的全部或部分進(jìn)行修改。
（八）驗(yàn)收的標(biāo)準(zhǔn)和方式。1.乙方完成項(xiàng)目開(kāi)發(fā)和安裝調(diào)試后向甲方提交驗(yàn)收申請(qǐng)，由雙方共同對(duì)系統(tǒng)進(jìn)行驗(yàn)收。2.雙方按照本合同《績(jī)效管理軟件規(guī)格說(shuō)明書》規(guī)定的范圍及功能對(duì)項(xiàng)目系統(tǒng)驗(yàn)收，項(xiàng)目系統(tǒng)與《績(jī)效管理軟件規(guī)格說(shuō)明書》中的規(guī)定一致且系統(tǒng)無(wú)其他瑕疵的，即應(yīng)視為驗(yàn)收合格，雙方應(yīng)簽訂驗(yàn)收確認(rèn)書。系統(tǒng)與《績(jī)效管理軟件規(guī)格說(shuō)明書》中的規(guī)定不符或存在其他瑕疵的，乙方應(yīng)在10個(gè)工作日內(nèi)修改系統(tǒng)使其符合規(guī)定并保證通過(guò)驗(yàn)收。3.自乙方提交驗(yàn)收申請(qǐng)之日起，甲方超過(guò)30日仍未組織實(shí)施驗(yàn)收的，或者自乙方提交驗(yàn)收申請(qǐng)之日起，甲方未組織驗(yàn)收就將項(xiàng)目系統(tǒng)實(shí)際應(yīng)用于其日常運(yùn)營(yíng)超過(guò)20個(gè)工作日的，視為項(xiàng)目通過(guò)驗(yàn)收。
（十二）違約金或者損失賠償額的計(jì)算。1.如因乙方違約導(dǎo)致系統(tǒng)逾期驗(yàn)收，甲方有權(quán)要求乙方支付違約金，每遲延壹日，乙方應(yīng)向甲方支付合同總金額的千分之一作為違約金。如乙方逾期交付符合本合同約定的開(kāi)發(fā)成果超過(guò)60天的，甲方有權(quán)解除本合同，并要求乙方賠償甲方的全部損失和承擔(dān)其他違約責(zé)任。2.如甲方未按約定付款，乙方有權(quán)要求甲方支付違約金，每遲延壹日，甲方應(yīng)向乙方支付遲延支付款項(xiàng)的萬(wàn)分之五作為違約金，但甲方支付的遲延違約金不得超過(guò)合同總金額的百分之五。如甲方逾期交付價(jià)款超過(guò)90天，乙方有權(quán)解除本合同，并要求甲方賠償乙方的損失和承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。3.如乙方無(wú)故單方面終止本合同，則甲方有權(quán)要求其支付合同金額的百分之三十作為違約金。4.如果因甲方的原因?qū)е乱曳轿茨馨雌谕瓿赡畴A段任務(wù)，乙方不承擔(dān)逾期的責(zé)任。5.若任何一方違約，守約方可向違約方發(fā)出書面通知要求其限時(shí)糾正，若在發(fā)出通知后二十日內(nèi)仍未糾正的，守約方有權(quán)解除本合同并要求違約方承擔(dān)違約責(zé)任。
（十四）通知。履行本合同過(guò)程中，任何一方給另一方的通知應(yīng)按下列通訊信息發(fā)送:甲方:北京西馬遠(yuǎn)東醫(yī)療投資管理有限公司，地址:北京市西城區(qū)，郵編:100044，聯(lián)系人：雷震雯，電話:010-680××××5，電郵:ｘｍｂ×××＠163.ｃｏｍ。乙方:北京博某某軟科技有限公司，地址:北京市豐臺(tái)區(qū)，郵編:100078，聯(lián)系人:唐其艷，電話:136××××9001，電郵:ｔａｎ×××＠126.ｃｏｍ。上述通訊信息發(fā)生變更的，變更方應(yīng)及時(shí)書面通知另一方。另一方收到該變更通知后，才受該項(xiàng)變更的約束。
（十五）名詞和術(shù)語(yǔ)的解釋。1.“本合同”系指績(jī)效管理軟件項(xiàng)目技術(shù)開(kāi)發(fā)合同及其附件、補(bǔ)充協(xié)議、系統(tǒng)軟件的隨附文檔。6.“驗(yàn)收”系指雙方依據(jù)合同中規(guī)定的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)對(duì)項(xiàng)目系統(tǒng)進(jìn)行檢驗(yàn)，在達(dá)到合同約定的技術(shù)指標(biāo)并能滿足系統(tǒng)正常運(yùn)行的性能要求后進(jìn)行的系統(tǒng)性能確認(rèn)，由雙方書面確認(rèn)驗(yàn)收結(jié)果。
（十七）其它。l.本合同依約定或相關(guān)法律規(guī)定被解除或終止時(shí)，乙方應(yīng)立即將甲方已付的全部款項(xiàng)及費(fèi)用退還給甲方。2.未經(jīng)另一方事先書面同意，任何一方均不得全部或部分轉(zhuǎn)讓本合同項(xiàng)下的權(quán)利和義務(wù)。3.任何一方未行使其于本合同項(xiàng)下的任何權(quán)利，均不得構(gòu)成或被視為該方對(duì)這些權(quán)利或其它權(quán)利的放棄或喪失。4.如果本合同中的任何條款或規(guī)定被有管轄權(quán)的法院判定為非法、無(wú)效或不可執(zhí)行，其余條款仍應(yīng)有效。5.本合同及其附件替代并終止雙方就本合同中的相關(guān)內(nèi)容所做所有早期的、書面或口頭的合同或協(xié)議。對(duì)本合同的任何修改僅得以經(jīng)雙方蓋章生效后的書面補(bǔ)充協(xié)議進(jìn)行，否則本合同不得更改。6.本合同雙方一致同意本合同經(jīng)雙方蓋章后自前述的生效日期起開(kāi)始生效?！?/div>
涉案合同簽章處西馬遠(yuǎn)東公司的授權(quán)代表人為徐洪波，博某某軟公司的授權(quán)代表人為唐其艷。涉案合同的有效期限為2013年7月3日至2014年7月2日。
訴訟中，雙方當(dāng)事人并未提交附件1《績(jī)效管理軟件實(shí)施方案及售后服務(wù)》，西馬遠(yuǎn)東公司稱無(wú)法提交附件1，博某某軟公司稱雙方在簽訂涉案合同時(shí)實(shí)際并無(wú)附件1。
二、關(guān)于涉案合同的履行情況
2013年7月4日，西馬遠(yuǎn)東公司向博某某軟公司支付第一筆預(yù)付款3萬(wàn)元。2013年8月14日，西馬遠(yuǎn)東公司向博某某軟公司支付第二筆預(yù)付款15萬(wàn)元。博某某軟公司向西馬遠(yuǎn)東公司開(kāi)具了等值的軟件開(kāi)發(fā)服務(wù)發(fā)票。
2013年7月8日，ｉｂｏ×××＠163.ｃｏｍ郵箱向ｘｍｂ×××＠163.ｃｏｍ郵箱發(fā)送“績(jī)效項(xiàng)目進(jìn)度報(bào)告_20130703”。2013年7月15日，ｉｂｏ×××＠163.ｃｏｍ郵箱向ｘｍｂ×××＠163.ｃｏｍ郵箱發(fā)送“績(jī)效項(xiàng)目進(jìn)度報(bào)告_20130715”。
2013年8月30日，西馬遠(yuǎn)東公司軟件事業(yè)部門（項(xiàng)目組）總監(jiān)史佼明及員工李國(guó)奇簽署《系統(tǒng)上線申請(qǐng)單》（簡(jiǎn)稱申請(qǐng)單）。申請(qǐng)單上載明的申請(qǐng)上線聲明為“博某某軟公司申請(qǐng)將研發(fā)完成的友誼績(jī)效管理系統(tǒng)于2013年8月30日安裝到友誼醫(yī)院服務(wù)器中并投入實(shí)際生產(chǎn)當(dāng)中?！奔夹g(shù)移交清單包括“jframe項(xiàng)目源碼、數(shù)據(jù)庫(kù)結(jié)構(gòu)、數(shù)據(jù)庫(kù)文件、項(xiàng)目依賴庫(kù)、績(jī)效管理軟件規(guī)格說(shuō)明書、運(yùn)行應(yīng)用服務(wù)器、運(yùn)行數(shù)據(jù)庫(kù)安裝包、運(yùn)行系統(tǒng)、數(shù)據(jù)庫(kù)備份工具、ETL過(guò)程文件、ETL開(kāi)發(fā)工具、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)升級(jí)及擴(kuò)展建議、驗(yàn)收?qǐng)?bào)告、用戶文檔、安裝部署”等內(nèi)容。申請(qǐng)單上蓋有博某某軟公司公章，但無(wú)西馬遠(yuǎn)東公司公章。
2013年9月2日，史佼明及李國(guó)奇簽署《系統(tǒng)上線確認(rèn)單》（簡(jiǎn)稱確認(rèn)單）。確認(rèn)單上載明以下內(nèi)容：上線聲明：友誼績(jī)效管理系統(tǒng)已于2013年9月2日經(jīng)西馬遠(yuǎn)東公司委托將博某某軟公司研發(fā)完成的友誼績(jī)效管理系統(tǒng)安裝到友誼醫(yī)院服務(wù)器（公四臺(tái)物理服務(wù)器，九臺(tái)虛擬服務(wù)器）中并投入實(shí)際生產(chǎn)當(dāng)中。是否投產(chǎn)：已投產(chǎn)。技術(shù)移交清單與申請(qǐng)單一致。確認(rèn)單上無(wú)西馬遠(yuǎn)東公司及博某某軟公司的蓋章。
西馬遠(yuǎn)東公司對(duì)申請(qǐng)單及確認(rèn)單的真實(shí)性和證明力不予認(rèn)可，認(rèn)為缺少西馬遠(yuǎn)東公司的蓋章，且史佼明無(wú)權(quán)在申請(qǐng)單及確認(rèn)單上簽字。為此西馬遠(yuǎn)東公司提交了以下證據(jù)材料：1.西馬遠(yuǎn)東公司于2013年5月29日向西馬遠(yuǎn)東公司雷震雯、史佼明等簽發(fā)的《關(guān)于陳宇任職通知》，任命陳宇為“友誼醫(yī)院基于醫(yī)療成果的崗位績(jī)效考核管理系統(tǒng)”項(xiàng)目經(jīng)理，負(fù)責(zé)與甲方的各項(xiàng)工作溝通及整個(gè)項(xiàng)目工作進(jìn)度安排等。聘任期限自2013年6月1日起至項(xiàng)目結(jié)束。2.西馬遠(yuǎn)東公司與史佼明簽訂的《員工聘任合同書》《應(yīng)聘登記表》及《員工離職證明》，用以證明史佼明在2011年11月18日至2015年11月30日期間在西馬遠(yuǎn)東公司擔(dān)任軟件事業(yè)部門（項(xiàng)目組）總監(jiān)。3.史佼明的請(qǐng)假申請(qǐng)及結(jié)婚證復(fù)印件、博某某軟公司工商登記信息，用以證明史佼明與博某某軟公司的法定代表人王曉萍系夫妻關(guān)系且史佼明系博某某軟公司的唯一監(jiān)事。4.史佼明向ｘｍｂ×××＠163.ｃｏｍ郵箱發(fā)送的三家公司介紹及軟件供應(yīng)商考察報(bào)告等，用以證明史佼明向西馬遠(yuǎn)東公司推薦博某某軟公司作為軟件供應(yīng)商。
2014年11月15日，唐其艷通過(guò)ｉｂｏ×××＠163.ｃｏｍ郵箱向ｘｍｂ×××＠163.ｃｏｍ郵箱、史佼明等發(fā)送郵件，要求西馬遠(yuǎn)東公司盡快付清剩余款項(xiàng)。2014年12月31日，唐其艷向史佼明發(fā)送郵件，要求西馬遠(yuǎn)東公司盡快付款。2015年1月5日，唐其艷向ｘｍｂ×××＠163.ｃｏｍ郵箱發(fā)送友誼醫(yī)院績(jī)效管理平臺(tái)項(xiàng)目全部資料，要求西馬遠(yuǎn)東公司加快審核進(jìn)度，盡快結(jié)項(xiàng)。郵件附件內(nèi)容與申請(qǐng)單、確認(rèn)單的技術(shù)移交清單載明的內(nèi)容一致。2015年2月3日，唐其艷向史佼明發(fā)送郵件，要求盡快驗(yàn)收，附件為“友誼醫(yī)院項(xiàng)目資料.ｚｉｐ”。
2016年11月27日，博某某軟公司為友誼醫(yī)院績(jī)效管理系統(tǒng)進(jìn)行系統(tǒng)架構(gòu)優(yōu)化、系統(tǒng)維護(hù)、系統(tǒng)升級(jí)等服務(wù)。服務(wù)描述為“友誼醫(yī)院績(jī)效管理系統(tǒng)長(zhǎng)時(shí)間無(wú)人維護(hù)，系統(tǒng)早已無(wú)法正常使用，表現(xiàn)的情況是根本無(wú)法進(jìn)入登錄界面，嚴(yán)重影響相關(guān)業(yè)務(wù)開(kāi)展。本次服務(wù)第一：需要分析LVS和NGINX系統(tǒng)日志，其次是TOMCAT日志，數(shù)據(jù)庫(kù)日志。第二：需要分析績(jī)效系統(tǒng)底層代碼修復(fù)漏洞。第三，測(cè)試集群負(fù)載能力，保證系統(tǒng)可用性。”友誼醫(yī)院計(jì)算機(jī)室簽署了載有前述內(nèi)容的《工作單》。
西馬遠(yuǎn)東公司主張涉案軟件并非博某某軟公司所開(kāi)發(fā)，而是西馬遠(yuǎn)東公司在西馬遠(yuǎn)東公司享有著作權(quán)的其他軟件的基礎(chǔ)上組建軟件工程師團(tuán)隊(duì)完成的，并認(rèn)為博某某軟公司不具備軟件開(kāi)發(fā)的人員和能力。
博某某軟公司不認(rèn)可西馬遠(yuǎn)東公司提交的軟件源程序系友誼醫(yī)院使用的系統(tǒng)。為證明具有軟件開(kāi)發(fā)人員和能力，提交了其與案外人公司簽訂的多份軟件開(kāi)發(fā)及服務(wù)合同以及部分發(fā)票。博某某軟公司為證明其完成了涉案軟件的開(kāi)發(fā)，還提交了多份證據(jù)材料。
2019年4月24日，原審法院向友誼醫(yī)院送達(dá)《調(diào)查函》，要求其對(duì)以下內(nèi)容加以說(shuō)明：1.友誼醫(yī)院是否使用過(guò)《績(jī)效管理軟件》及使用期間；2.友誼醫(yī)院是否有相關(guān)人員就《績(jī)效管理軟件》進(jìn)行過(guò)簽字審批及簽字審批的時(shí)間。2019年5月6日，友誼醫(yī)院回函稱：1.2013年3月20日，我院通過(guò)招投標(biāo)程序，委托西馬遠(yuǎn)東公司開(kāi)發(fā)《基于醫(yī)療成果的崗位績(jī)效考核管理系統(tǒng)》；2.2013年4月18日，我院與西馬遠(yuǎn)東公司簽署《首都醫(yī)科大學(xué)附屬北京友誼醫(yī)院基于醫(yī)療成果的崗位績(jī)效考核管理系統(tǒng)招標(biāo)采購(gòu)項(xiàng)目合同書》，2013年8月13日，我院對(duì)西馬遠(yuǎn)東公司開(kāi)發(fā)的《基于醫(yī)療成果的崗位績(jī)效考核管理系統(tǒng)》進(jìn)行了驗(yàn)收，并使用至今。3.我院僅使用過(guò)西馬遠(yuǎn)東公司開(kāi)發(fā)的《基于醫(yī)療成果的崗位績(jī)效考核管理系統(tǒng)》，未使用過(guò)《績(jī)效管理軟件》。
原審法院另查明，2012年3月29日至2013年3月28日，李國(guó)奇在西馬遠(yuǎn)東公司軟件部門擔(dān)任軟件工程師職務(wù)。2013年1月至2013年12月，西馬遠(yuǎn)東公司連續(xù)為李國(guó)奇繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。2016年9月2日，博某某軟公司收到原審法院送達(dá)的起訴狀等材料，在起訴狀中西馬遠(yuǎn)東公司明確表達(dá)了解除涉案合同的意思。
2019年5月21日，西馬遠(yuǎn)東公司的證人潘某出庭作證，稱2013年7月，史佼明將其招聘進(jìn)入博某某軟公司。直至2013年11月，潘某一直在友誼醫(yī)院參與友誼醫(yī)院的項(xiàng)目。負(fù)責(zé)前后端及文檔開(kāi)發(fā)等工作，并均是由史佼明為其安排工作的。在此期間，博某某軟公司未支付其工資且未給其繳納社保。在項(xiàng)目期間，潘某只見(jiàn)過(guò)博某某軟公司的唐其艷出現(xiàn)在項(xiàng)目地點(diǎn)，而未見(jiàn)博某某軟公司的其他職員，其余的項(xiàng)目參與者均是西馬遠(yuǎn)東公司的。2013年11月，潘某進(jìn)入西馬遠(yuǎn)東公司。
原審法院經(jīng)審理認(rèn)為：
(一)涉案合同是否合法有效
首先，涉案合同已由西馬遠(yuǎn)東公司及博某某軟公司蓋章，故涉案合同已經(jīng)成立。其次，西馬遠(yuǎn)東公司并未在原審中主張撤銷或變更涉案合同，且西馬遠(yuǎn)東公司并未舉證證明涉案合同存在《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱《合同法》）第五十二條規(guī)定的合同無(wú)效之情形。故原審法院認(rèn)為，涉案合同系雙方真實(shí)意思表示一致的結(jié)果，不違反法律、行政法規(guī)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效。故雙方均應(yīng)嚴(yán)格按照涉案合同的約定，履行相關(guān)義務(wù)。
(二)涉案合同約定的安裝付款的支付條件是否成就
涉案合同第三條第1款第（3）項(xiàng)約定，安裝付款:系統(tǒng)具備《績(jī)效管理軟件規(guī)格說(shuō)明書》中所有功能安裝到客戶終端正常運(yùn)行，并通過(guò)友誼醫(yī)院相關(guān)人員簽字審批通過(guò)后3個(gè)工作日內(nèi)支付，計(jì)36萬(wàn)元。即第三筆合同款項(xiàng)“安裝付款”的條件包括：1.系統(tǒng)具備《績(jī)效管理軟件規(guī)格說(shuō)明書》中所有功能；2.系統(tǒng)安裝到客戶終端正常運(yùn)行；3.友誼醫(yī)院相關(guān)人員簽字審批通過(guò)。在滿足上述三項(xiàng)條件后的3個(gè)工作日內(nèi)，西馬遠(yuǎn)東公司應(yīng)當(dāng)向博某某軟公司支付36萬(wàn)元合同款。
博某某軟公司稱通過(guò)申請(qǐng)單及確認(rèn)單以及友誼醫(yī)院的回函可以證明，涉案系統(tǒng)已由博某某軟公司開(kāi)發(fā)完成且正式上線運(yùn)行，符合前述付款條件。西馬遠(yuǎn)東公司則不認(rèn)可申請(qǐng)單及確認(rèn)單上簽字的效力。對(duì)此原審法院認(rèn)為，首先，史佼明與李國(guó)奇均非涉案合同約定的西馬遠(yuǎn)東公司的聯(lián)系人，博某某軟公司亦未舉證證明該二人有權(quán)在與涉案合同履行相關(guān)的文件上簽字，故對(duì)于申請(qǐng)單及確認(rèn)單上二人簽字的效力，原審法院認(rèn)為不能代表西馬遠(yuǎn)東公司對(duì)相關(guān)事項(xiàng)的認(rèn)可。其次，友誼醫(yī)院回函中提到的系統(tǒng)名稱及系統(tǒng)驗(yàn)收時(shí)間與博某某軟公司主張均不相符，故亦不能用以證明博某某軟公司交付了涉案軟件。而博某某軟公司提交的公證書、郵件等證據(jù)亦不能證明其曾向西馬遠(yuǎn)東公司交付過(guò)涉案軟件，更不能證明友誼醫(yī)院實(shí)際使用的軟件是由博某某軟公司開(kāi)發(fā)的。
博某某軟公司作為涉案系統(tǒng)的開(kāi)發(fā)方及維護(hù)方，負(fù)有證明其完成相關(guān)開(kāi)發(fā)、交付及安裝義務(wù)的舉證責(zé)任。博某某軟公司在原審中未充分舉證已盡到前述舉證責(zé)任，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的后果。故原審法院綜合證據(jù)認(rèn)定博某某軟公司并未完成涉案軟件的開(kāi)發(fā)、交付及安裝義務(wù)，涉案合同約定的第三筆款的支付條件未成就。故博某某軟公司主張西馬遠(yuǎn)東公司支付第三筆、第四筆合同款及相應(yīng)利息、違約金，缺乏事實(shí)依據(jù)，不予支持。
(三)涉案合同應(yīng)當(dāng)如何處理及博某某軟公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的違約責(zé)任
根據(jù)原審查明的事實(shí)，博某某軟公司未將涉案軟件交付西馬遠(yuǎn)東公司，故涉案軟件至今未驗(yàn)收，已經(jīng)超出涉案合同約定的開(kāi)發(fā)期限達(dá)60日以上，符合前述條款約定的解除條件，西馬遠(yuǎn)東公司有權(quán)解除涉案合同。原審于2016年9月2日送達(dá)博某某軟公司的西馬遠(yuǎn)東公司的起訴狀中表達(dá)了解除涉案合同的意思，構(gòu)成解除合同的通知，故涉案合同應(yīng)于2016年9月2日解除。西馬遠(yuǎn)東公司已向博某某軟公司支付第一期及第二期合同款共計(jì)18萬(wàn)元，依據(jù)前述規(guī)定，博某某軟公司應(yīng)當(dāng)予以返還。西馬遠(yuǎn)東公司在解除合同的同時(shí)，有權(quán)主張博某某軟公司承擔(dān)違約責(zé)任。故博某某軟公司應(yīng)當(dāng)支付的違約金為2013年9月1日至2016年9月2日天數(shù)*60萬(wàn)元*千分之一，即658200元。關(guān)于博某某軟公司支付已付款項(xiàng)的利息損失，其屬于西馬遠(yuǎn)東公司因博某某軟公司違約行為所遭受的損失的一部分，故對(duì)西馬遠(yuǎn)東公司的違約金主張予以支持、且西馬遠(yuǎn)東公司未舉證證明其實(shí)際損失高于涉案合同約定的違約金數(shù)額的情況下，不應(yīng)再重復(fù)支持其關(guān)于利息的主張。
原審法院判決：（一）確認(rèn)西馬遠(yuǎn)東公司與博某某軟公司于2013年7月2日簽訂的《績(jī)效管理軟件開(kāi)發(fā)合同》于2016年9月2日解除；（二）博某某軟公司于判決生效之日起十日內(nèi)，向西馬遠(yuǎn)東公司返還18萬(wàn)元；（三）博某某軟公司于判決生效之日起十日內(nèi)，向西馬遠(yuǎn)東公司賠償658200元；（四）駁回西馬遠(yuǎn)東公司的其他訴訟請(qǐng)求；（五）駁回博某某軟公司的反訴請(qǐng)求。如博某某軟公司未按判決所指定的期間履行給付金錢義務(wù)，則應(yīng)依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。本訴案件受理費(fèi)4389元，由西馬遠(yuǎn)東公司負(fù)擔(dān)1000元，由博某某軟公司負(fù)擔(dān)3389元。反訴案件受理費(fèi)8050元，減半收取4025元，由博某某軟公司負(fù)擔(dān)。
本院二審期間，博某某軟公司為證明其主張，向本院提交了（2019）京東方內(nèi)民證字第14802號(hào)公證書作為新證據(jù)，以證明博某某軟公司開(kāi)發(fā)了涉案“績(jī)效管理軟件”。
西馬遠(yuǎn)東公司的質(zhì)證意見(jiàn)為：（一）從該證據(jù)的形成時(shí)間看不屬于新證據(jù)，且超過(guò)舉證期限。（二）對(duì)該證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和證明目的均不認(rèn)可。1.該份公證書記載的內(nèi)容顯示，登錄和操作的績(jī)效管理平臺(tái)是存儲(chǔ)在本地機(jī)的一個(gè)程序系統(tǒng)，任何個(gè)人或者企業(yè)只要擁有一臺(tái)電腦，在該電腦中安裝該系統(tǒng)并且錄入相關(guān)的數(shù)據(jù)就可以得到公證書項(xiàng)下的全部公證內(nèi)容。上述訪問(wèn)地址同經(jīng)核實(shí)的北京友誼醫(yī)院使用的系統(tǒng)服務(wù)器的地址完全不同，該公證的系統(tǒng)不是西馬遠(yuǎn)東公司交付給北京友誼醫(yī)院使用的績(jī)效考核管理系統(tǒng)。2.將博某某軟公司在原審中提交的（2019）東方內(nèi)民證字第07170號(hào)公證書與本公證書對(duì)比，二者的區(qū)別僅僅是登錄系統(tǒng)頁(yè)面對(duì)應(yīng)的是北京友誼醫(yī)院不同時(shí)期真實(shí)的涉密數(shù)據(jù)，公證的內(nèi)容不屬于新證據(jù)的范疇。
本院的認(rèn)證意見(jiàn)為：對(duì)該證據(jù)的真實(shí)性和關(guān)聯(lián)性予以認(rèn)可，但對(duì)證明力不予認(rèn)可，具體理由將在下文中綜合其他證據(jù)予以闡述。
原審查明的事實(shí)基本屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。
二審中，潘某補(bǔ)充作證，其稱2013年7月入職博某某軟公司到2013年11月離職期間，因剛?cè)肼?，?duì)醫(yī)療行業(yè)不熟悉，主要配合西馬遠(yuǎn)東公司咨詢部人員做業(yè)務(wù)流程調(diào)研分析的文檔工作，未直接從事軟件開(kāi)發(fā)工作。
本院認(rèn)為，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)問(wèn)題是：（一）本案訴訟是否超過(guò)訴訟時(shí)效；（二）博某某軟公司是否已完成了合同約定的軟件開(kāi)發(fā)、交付及安裝義務(wù)；（三）原審確定的合同解除時(shí)間是否有誤。
（一）本案訴訟是否超過(guò)訴訟時(shí)效
博某某軟公司上訴認(rèn)為，根據(jù)合同約定涉案軟件的開(kāi)發(fā)期到2013年8月31日止，從此日起算，西馬遠(yuǎn)東公司在2016年8月23日起訴顯然超過(guò)了訴訟時(shí)效。
本院認(rèn)為，《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的規(guī)定》第四條規(guī)定：“當(dāng)事人在一審期間未提出訴訟時(shí)效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持，但其基于新的證據(jù)能夠證明對(duì)方當(dāng)事人的請(qǐng)求權(quán)已過(guò)訴訟時(shí)效期間的情形除外。當(dāng)事人未按照前款規(guī)定提出訴訟時(shí)效抗辯，以訴訟時(shí)效期間屆滿為由申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘咛岢鲈賹徔罐q的，人民法院不予支持?！北景钢?，博某某軟公司在一審期間未提出訴訟時(shí)效抗辯，現(xiàn)二審中提出的訴訟時(shí)效抗辯并非基于新證據(jù)，故對(duì)其上述意見(jiàn)，本院不予采納。
（二）博某某軟公司是否已完成了合同約定的軟件開(kāi)發(fā)、交付及安裝義務(wù)
博某某軟公司主張其已完成了合同約定的軟件開(kāi)發(fā)、交付及安裝義務(wù)。
對(duì)此，本院認(rèn)為，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第九十條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果?！辈┠衬耻浌局鲝埰湟淹瓿闪撕贤s定的軟件開(kāi)發(fā)、交付及安裝義務(wù)，應(yīng)當(dāng)舉證予以證明。其作為合同約定的軟件開(kāi)發(fā)方，有能力提供其開(kāi)發(fā)完成的軟件或軟件開(kāi)發(fā)文檔等，卻始終未能提供。其提供的用以證明軟件已經(jīng)交付并上線的申請(qǐng)單及確認(rèn)單上均僅有西馬遠(yuǎn)東公司前員工史佼明及其下屬的簽字，并無(wú)合同約定的西馬遠(yuǎn)東公司的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人的簽字或西馬遠(yuǎn)東公司的公章。鑒于史佼明與博某某軟公司的法定代表人系夫妻關(guān)系且系博某某軟公司的唯一監(jiān)事，而且博某某軟公司始終不能提供其開(kāi)發(fā)完成的軟件或軟件開(kāi)發(fā)文檔等其他證據(jù)，甚至連軟件開(kāi)發(fā)思路、過(guò)程等亦無(wú)法說(shuō)明，故應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利的法律后果，對(duì)其主張已完成合同約定的開(kāi)發(fā)、交付及安裝義務(wù)的意見(jiàn)，本院不予采納。至于其二審中提供的公證書，鑒于前述史佼明的特殊身份，同理本院亦不予認(rèn)可。
（三）原審確定的合同解除時(shí)間是否有誤
《合同法》第九十三條第二款規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同?！鄙姘负贤谑l第1款約定：如博某某軟公司是逾期交付符合合同約定的開(kāi)發(fā)成果超過(guò)60天的，西馬遠(yuǎn)東公司有權(quán)解除合同，并要求其賠償全部損失和承擔(dān)其他違約責(zé)任。根據(jù)已經(jīng)查明的事實(shí)，博某某軟公司始終未交付涉案軟件，合同約定的解除條件早已成就，西馬遠(yuǎn)東公司有權(quán)行使解除權(quán)。
《合同法》第九十六條規(guī)定：“當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除?！比绻?dāng)事人一方未通知對(duì)方，直接以提起訴訟的方式依法主張解除合同，人民法院確認(rèn)該主張的，合同自起訴狀副本送達(dá)對(duì)方時(shí)解除。本案中，西馬遠(yuǎn)東公司向原審法院提起訴訟，其訴狀中明確要求解除合同，訴狀副本于2016年9月2日送達(dá)博某某軟公司，該時(shí)間應(yīng)作為解除通知到達(dá)對(duì)方的時(shí)間，原審法院認(rèn)定涉案合同此時(shí)解除并無(wú)不當(dāng)，對(duì)于博某某軟公司的上述意見(jiàn)本院不予支持。
綜上所述，博某某軟公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)17059.80元，由北京博某某軟科技有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 羅 霞
審判員 徐 飛
審判員 岳利浩
二〇二〇年四月二十八日
法官助理王曉琳
書記員孫航
裁判要點(diǎn)
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案 號(hào)
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（2019）最高法知民終590號(hào)
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案 由
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計(jì)算機(jī)軟件開(kāi)發(fā)合同糾紛
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合 議 庭
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審判長(zhǎng)：羅霞
審判員：徐飛、岳利浩
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法官助理：王曉琳
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書記員：孫航
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裁判日期
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2020年4月28日
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關(guān) 鍵 詞
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計(jì)算機(jī)軟件開(kāi)發(fā)合同；訴訟時(shí)效；合同解除
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當(dāng) 事 人
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上訴人（原審被告、反訴原告）：北京博某某軟科技有限公司；
被上訴人（原審原告、反訴被告）：北京西馬遠(yuǎn)東醫(yī)療投資管理有限公司。
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裁判結(jié)果
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駁回上訴，維持原判。
（原判主文：一、確認(rèn)北京西馬遠(yuǎn)東醫(yī)療投資管理有限公司與北京博某某軟科技有限公司于2013年7月2日簽訂的《績(jī)效管理軟件開(kāi)發(fā)合同》于2016年9月2日解除；二、北京博某某軟科技有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)，向北京西馬遠(yuǎn)東醫(yī)療投資管理有限公司返還18萬(wàn)元；三、北京博某某軟科技有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)，向北京西馬遠(yuǎn)東醫(yī)療投資管理有限公司賠償658200元；四、駁回北京西馬遠(yuǎn)東醫(yī)療投資管理有限公司的其他訴訟請(qǐng)求；五、駁回北京博某某軟科技有限公司的反訴請(qǐng)求。）
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相關(guān)法條
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《中華人民共和國(guó)合同法》第九十三條第二款、第九十六條；
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第九十條；
《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的規(guī)定》第四條。
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法律問(wèn)題
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1.當(dāng)事人在一審期間未提出訴訟時(shí)效抗辯，在二審期間提出訴訟時(shí)效抗辯的處理
2.當(dāng)事人一方未通知對(duì)方，直接以提起訴訟的方式依法主張解除合同的，合同解除時(shí)間的確定
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裁判觀點(diǎn)
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1.當(dāng)事人在一審期間未提出訴訟時(shí)效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持，但其基于新的證據(jù)能夠證明對(duì)方當(dāng)事人的請(qǐng)求權(quán)已過(guò)訴訟時(shí)效期間的情形除外。
2.當(dāng)事人一方未通知對(duì)方，直接以提起訴訟的方式依法主張解除合同，人民法院確認(rèn)該主張的，合同自起訴狀副本送達(dá)對(duì)方時(shí)解除。
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注：本摘要并非判決書之組成部分，不具有法律效力。
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成為第一個(gè)評(píng)論者