中華人民共和國最高人民法院
民 事 判 決 書
（2019）最高法民終602號
上訴人（一審原告、反訴被告）：金某國際投資有限公司（GoldenTalentInternationalInvestmentsLimited）。住所地：香港特別行政區(qū)九龍尖沙東加連威老道100號港晶中心5樓503C-D室。
代表人：楊凱迪，該公司執(zhí)行董事。
委托訴訟代理人：陸燕燕，云南天途律師事務所律師。
委托訴訟代理人：字香聰，北京德恒（昆明）律師事務所律師。
上訴人（一審被告、反訴原告）：昆明國際花卉拍賣交易中心有限公司。住所地：云南省昆明市呈貢區(qū)斗南鎮(zhèn)。
法定代表人：曹榮根，該公司董事長。
委托訴訟代理人：萬立，云南劉胡樂律師事務所律師。
委托訴訟代理人：楊海燕，云南劉胡樂律師事務所律師。
上訴人金某國際投資有限公司（以下簡稱金某公司）因與上訴人昆明國際花卉拍賣交易中心有限公司（以下簡稱花拍公司）合同糾紛一案，不服云南省高級人民法院（2010）云高民三初字第6號民事判決，向本院提出上訴。本院依法組成合議庭于2019年11月21日公開開庭審理了本案。金某公司的委托代理人陸燕燕、字香聰，花拍公司的委托代理人萬立、楊海燕出庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
金某公司向一審法院提起訴訟請求：1.判令花拍公司支付2005年4月30日至2010年4月19日的經(jīng)營托管費和年度收益，暫計至2009年12月31日費用合計人民幣（以下貨幣單位同）5845900元；2.判令花拍公司支付應分配的有形及無形資產(chǎn)增值部分42484750元；3.判令花拍公司支付違約金100萬元；4.判令花拍公司支付有形及無形資產(chǎn)增值價款42484750元的利息，自2009年6月30日起至2010年6月1日止的利息為2102925元。以上共計51483725元。5.判令花拍公司承擔本案所有訴訟費用。在2017年10月17日第二次開庭時，金某公司提出變更、增加訴訟請求：1.將第一項訴訟請求變更為增加：及自2010年4月20日起至實際支付完畢之日止按照人民銀行同期貸款利率計算的利息；2.將原第四項訴訟請求變更為：判令花拍公司支付以有形及無形資產(chǎn)增值價款42484750元為基數(shù)自2009年6月30日起至實際支付完畢之日止按照人民銀行同期貸款利率計算的利息，暫計至2010年6月1日的利息為2102925元；3.將原第五項訴訟請求變更為：判令花拍公司承擔本案訴訟費、鑒定費。
花拍公司向一審法院提起反訴請求：1.判令金某公司返還花拍公司印章、財務印鑒、原法定代表人**海及財務負責人陳麗印鑒、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、自2004年起至2010年的相關財務報表、年度審計報告等物品、資料；2.確認雙方于2005年2月28日簽署的《協(xié)議書》無效；3.判令金某公司退還已經(jīng)收取的5912100.37元的經(jīng)營管理報酬（包括通過昆明稼南花卉有限公司向其支付的3800000元）；4.判令金某公司支付減虧差額補償款6878837.19元；5.判令金某公司支付第四、第五年度收益虧損補償款9884698.10元；6.判令金某公司支付損害賠償違約金100萬元；7.判令金某公司承擔本案的全部訴訟費用。
一審法院查明：
（一）雙方當事人的基本情況
根據(jù)中國委托公證人及香港律師張靄文和中國委托公證人及香港律師鐘卓成出具的公證材料，金某公司于2004年12月30日在香港注冊成立，公司唯一董事楊凱迪，公司股份總面值為港幣100萬元，已繳納股份港幣40萬元。公司原注冊地址為：香港特別行政區(qū)九龍尖沙咀科學館道1號康宏廣場南座17樓1701室，后變更為現(xiàn)地址。
花拍公司于2001年4月經(jīng)云南省人民政府批準組建。2001年5月22日，云南省花卉產(chǎn)業(yè)聯(lián)合會（以下簡稱花產(chǎn)聯(lián)）、昆明市國有資產(chǎn)（持股）經(jīng)營公司、云南省花卉產(chǎn)業(yè)聯(lián)合會昆明斗南分會、昆明云大科技產(chǎn)業(yè)股份有限公司四家簽訂《出資協(xié)議書》，出資成立花拍公司。2001年7月16日在云南省工商行政管理局取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，法定代表人為施天駿，注冊資本7500萬元，現(xiàn)任法定代表人為曹榮根，公司董事長。公司注冊地址未變。
（二）雙方簽訂托管經(jīng)營《協(xié)議書》之前的相關情況
2005年2月7日，金某公司受香港新紀元流動通訊有限公司（以下簡稱新紀元公司）全權委托，與云南花卉產(chǎn)業(yè)投資管理有限公司（以下簡稱花投公司）簽訂《關于合作經(jīng)營云南花卉產(chǎn)業(yè)投資管理有限公司的協(xié)議》，約定金某公司與花投公司合作經(jīng)營，“以開發(fā)云南地區(qū)的固定電話短信資訊為起點，全面介入云南花卉產(chǎn)業(yè)”，約定合作期限為兩年。該合作協(xié)議系由花投公司、花產(chǎn)聯(lián)共同提出，經(jīng)云南省人民政府批準的。之前2005年2月3日，花投公司已聘請金某公司董事楊凱迪為花投公司總經(jīng)理。2006年12月29日，花產(chǎn)聯(lián)向云南省人民政府請示，要求延長花投公司與金某公司的合作期限，與花拍公司托管同步至2010年4月。云南省人民政府相關領導于2007年1月批準該請示。
2005年1月，花投公司、花產(chǎn)聯(lián)均出具請示文件，詳細闡述了與香港***集團商談合作經(jīng)營云南花卉產(chǎn)業(yè)的事宜，并極力推薦與香港方面的合作。在請示中提到***集團將派其助手楊凱迪前來具體合作。2005年1月，云南省政府批準了該請示。至此，金某公司開始全面參與云南花卉產(chǎn)業(yè)的合作與經(jīng)營。
（三）雙方簽訂托管《協(xié)議書》的情況
2005年2月28日，花拍公司（甲方）與金某公司（乙方）簽訂《協(xié)議書》，雙方均在《協(xié)議書》上蓋章、法定代表人簽名?！秴f(xié)議書》載明：“為了引入先進的管理經(jīng)驗和管理模式，優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結構，提高云南花卉產(chǎn)業(yè)的市場地位和競爭能力，”表明了雙方簽訂協(xié)議的目的。
《協(xié)議書》主要內(nèi)容：“第一條標的雙方約定由甲方將本公司的經(jīng)營管理權交給乙方負責經(jīng)營管理。第二條期限乙方負責經(jīng)營管理的期限為五年，自甲方和乙方交接經(jīng)營管理權之日起計算?！薄暗谌龡l經(jīng)營目標鑒于甲方的長期虧損狀況，雙方以甲方2004年度會計報表的虧損額1462萬元人民幣為基數(shù)確定乙方的經(jīng)營管理目標：1、第一年度（2005年4月20日至2006年4月19日），在2004年度虧損1462萬元的基礎上減虧30%。2、第二年度（2006年4月20至2007年4月19日），在2004年度虧損1462萬元的基礎上減虧30%。3、第三年度（2007年4月20日至2008年4月19日），在2004年度虧損1462萬元的基礎上減虧40%。4、第四年度起在減虧持平的基礎上開始實現(xiàn)年度收益。5、以上減虧目標，以公司的年度會計報表為準，在本協(xié)議頭三個年度內(nèi)可以平均計算，乙方履行以上條款時間與年度會計報表不一致的，以年度會計報表對照乙方實際經(jīng)營月份平均計算。本協(xié)議以上條款中的‘減虧’，是指在甲方2004年度會計報表1462萬元人民幣虧損額基數(shù)上所減虧的數(shù)額。甲方2004年度以前的虧損或累計虧損并不包括在本協(xié)議內(nèi)。第四條實現(xiàn)年度收益的分配在乙方實現(xiàn)減虧目標后，年度收益由雙方按以下方式分配：1、第四年度（2008年4月20日至2009年4月19日）起，乙方承諾實現(xiàn)收益，年度收益按甲方60%，乙方40%分配。2、第五年度（2009年4月20日至2010年4月19日）起，乙方承諾實現(xiàn)收益，年度收益按甲方40%，乙方60%分配。3、以上乙方承諾實現(xiàn)并向甲方交付的年度收益，從公司的第四年度起，每一年度的會計報表出具之起30日，由乙方逐年向甲方支付。4、如頭三年內(nèi)乙方提前實現(xiàn)扭虧為盈，年度收益則按雙方各50%分配。5、在本協(xié)議期內(nèi)公司的有形和無形資產(chǎn)增值部分，視為乙方在經(jīng)營期間所取得的收益，可進行分配的按以上條款執(zhí)行分配；不能進行分配的，可在乙方應支付的年度收益中折抵；超出乙方應支付年度收益的，在本協(xié)議期滿后由甲方折算為人民幣支付給乙方。本協(xié)議以上條款中的‘年度收益’，是指以公司2004年度會計報表為準，乙方完成1462萬元人民幣虧損的減虧目標后，所增加的凈資產(chǎn)值部分。第五條經(jīng)營管理報酬的支付1、乙方在頭三年實現(xiàn)了每年的減虧目標后，甲方應在年度會計報表出具之日起15日內(nèi)，按當年的減虧數(shù)額的20%向乙方支付經(jīng)營管理報酬。2、乙方在頭三年內(nèi)未達到上述減虧目標后，乙方應在年度會計報表出具之日起15日內(nèi)，按當年的減虧差額的20%向甲方補償，并以人民幣補注入公司賬戶。第六條甲方責任1、甲方應在本協(xié)議生效之日起10（日）內(nèi)，按公司2004年度會計報表，向乙方交付公司的固定資產(chǎn)和流動資金以及公司相關證照、印鑒等全部經(jīng)營管理所需的物品和手續(xù)。2、甲方應在本協(xié)議生效之日起15日內(nèi)，由其董事會向乙方及其指定人員簽署《授權委托書》，授權乙方及其指定人員全權對公司進行經(jīng)營管理和對外簽訂簽署經(jīng)營管理所需的合同、文件。3、甲方應在本協(xié)議生效之日起10（日）內(nèi)，由其董事會通過聘任乙方指定人員為公司總經(jīng)理的決議。4、在本協(xié)議訂立之前公司所發(fā)生的債權債務，由乙方按章程報董事會處理。若因此而影響乙方經(jīng)營管理造成損失的，乙方可視損失大小相應減少減虧數(shù)額或者應支付的收益。第七條乙方責任1、乙方在接管公司后，經(jīng)營管理所需的資金和資產(chǎn)超出甲方交付的部分，由乙方自行籌措追加，風險自擔，甲方對此不承擔任何責任。2、乙方在接管公司后，不得以公司資產(chǎn)對外抵押、質(zhì)押和擔保，如因經(jīng)營需要，應事先征得甲方及其股東會的書面同意。3、乙方接管公司后，因公司經(jīng)營管理或業(yè)務發(fā)展需要對外進行投資的，單項累計在公司凈資產(chǎn)值30%以內(nèi)由乙方報董事會批準執(zhí)行。單項累計超出30%的應經(jīng)甲方股東會決議通過。4、乙方在接管公司后，可以重新委派經(jīng)營管理人員和財物人員。乙方所委派或聘用的人員，其待遇應與公司和公司所在地現(xiàn)有標準相當。5、乙方經(jīng)營管理期間，如因乙方的過錯使公司財產(chǎn)出現(xiàn)非正常損耗、損毀造成公司資產(chǎn)減少的，由乙方承擔損害賠償責任。第八條保密義務（略）。第九條其它約定1、乙方在本協(xié)議履行期內(nèi)自行籌措追加的資金和資產(chǎn)，所有權仍為乙方所有，并在公司內(nèi)部單獨核算。其折舊和利息按公司所在地的有關規(guī)定計入公司經(jīng)營成本，在本協(xié)議終止時由甲方折算為人民幣支付給乙方。2、在本協(xié)議履行期內(nèi)，若乙方擅自以公司資產(chǎn)對外抵押、質(zhì)押、擔?；虺鰴嘞迣ν馔顿Y而造成甲方損失的，由乙方向甲方承擔賠償責任和違約責任。3、在乙方經(jīng)營管理期間，乙方自主行使經(jīng)營管理權，甲方應對乙方工作給予支持和協(xié)助并不得干預。若因甲方行為或原因造成乙方不能對公司進行正常經(jīng)營管理的，乙方可以單方解除本協(xié)議。4、（略）。第十條違約責任本協(xié)議訂立生效后，雙方應切實履行。若有違反造成本協(xié)議延遲履行或不能履行的，即視為違約，由違約一方承擔違約責任并賠償對方損失。損失數(shù)額難以計算或者難以確定的，則由違約一方向?qū)Ψ街Ц哆`約金人民幣100萬元。第十一條本協(xié)議適用的法律（略）。第十二條爭議的解決及管轄（略）。第十三條本協(xié)議生效條件本協(xié)議自雙方簽字或蓋章后經(jīng)甲方股東會決議通過之日起生效。第十四條協(xié)議文本（略）。”
2005年4月1日，花拍公司作出《2005年臨時董事會決議》，與本案有關的內(nèi)容為：一是免去**海公司董事長，任命施天駿為公司董事長；二是公司董事會進行修改，其中有霍震宇、楊凱迪。三是同意聘任楊凱迪擔任總經(jīng)理。
2005年4月8日，花拍公司作出《臨時股東會決議》：一、通過雙方簽訂的《協(xié)議書》，同意花拍公司將公司經(jīng)營管理權交給金某公司負責。二、同意董事會聘任金某公司指派人員楊凱迪為總經(jīng)理，具體負責花拍公司的經(jīng)營管理。三、同意花拍公司向楊凱迪簽署《授權委托書》，委托其全權代表花拍公司對外開展公司的各項業(yè)務及經(jīng)營活動。四、同意花拍公司按《協(xié)議書》履行各項業(yè)務和行使各項權利。以上決議，已經(jīng)代表公司二分之一以上表決權的股東通過。花拍公司四名股東在決議上蓋章簽名。
2005年4月8日，花拍公司出具《授權委托書》：“茲委托香港金某國際投資有限公司及其指定人員楊凱迪女士，在本委托書委托期限內(nèi)，全權負責我公司的經(jīng)營管理業(yè)務，并全權代表我公司對外簽訂與我公司經(jīng)營管理業(yè)務有關的各類合同、協(xié)議及文件。其代理權限如下：1、全權負責我公司的經(jīng)營管理業(yè)務；2、代表我公司對外簽訂與我公司經(jīng)營管理業(yè)務有關的各類合同及文件；3、代表我公司行使我公司的各項經(jīng)濟、民事權利。委托期限：自2005年4月8日至2010年4月7日止。注：以上委托如有變更或撤銷將另行書面通知。特此委托?！彪p方當事人加蓋了印章，花拍公司法定代表人**海、金某公司執(zhí)行董事楊凱迪簽名。
2005年5月24日，花拍公司又出具一份《授權委托書》，內(nèi)容同上，委托期限為2005年5月24日至2010年4月19日止。雙方當事人加蓋了印章，花拍公司法定代表人施天駿簽名。
2005年5月18日，花拍公司和花投公司簽署《移交備忘》，花拍公司將公章、銀行預留印鑒中的一枚（**海、陳麗）以及財務專用章移交給花投公司。楊凱迪簽名。經(jīng)庭審查實，楊凱迪簽署《移交備忘》時兼任花投公司總經(jīng)理，其收取上述印鑒屬于履行金某公司、花拍公司簽訂的《協(xié)議書》的一部分。
（四）花拍公司在《協(xié)議書》開始履行時的資產(chǎn)及負債情況
2005年5月31日，云南華審會計師事務所有限公司（以下簡稱華審事務所）出具云華審會師審字（2005）第110號《清產(chǎn)核資專項審計報告》。該審計報告是受花拍公司委托進行審計并作出的。專項審計的時間為：“對花卉拍賣中心截止2005年4月30日的資產(chǎn)清查報表及其相關資料進行專項審計?！薄昂瞬榱艘?005年4月30日為基準日的資產(chǎn)、負債和所有者權益?！迸c本案相關的審計情況：1、審計結果：資產(chǎn)總額為108573781.82元，負債總額為67834314.17元，所有者權益總額定為40739467.65元。2、資產(chǎn)：（1）流動資產(chǎn)為29324595.26元（審計后，下同），主要為現(xiàn)金91657.76元，銀行存款25424655.08元，其他應收款3388196.67元等；（2）長期投資余額為5000000元；（3）固定資產(chǎn)為：房屋建筑物55359641.43元，設備15241237.24元；（4）在建工程2136441.76元（主要為商鋪、物流系統(tǒng)等）；（5）無形資產(chǎn)32005.01元（商標注冊費用的攤余價值）；（6）遞延資產(chǎn)（略）。2、負債：清查審計后負債總額為67834314.17元。主要是（1）其他應付款7758027.44元；（2）長期借款53750000元；（3）其他長期負債5100000元。3、所有者權益：清查審計后所有者權益總額為40739467.65元。主要是（1）實收資本7500萬元；（2）資本公積35萬元；（3）未分配利潤﹣34610532.35元。
2004年3月5日，花拍公司與原昆明市商業(yè)銀行科技支行（現(xiàn)更名為富滇銀行股份有限公司，以下簡稱富滇銀行）簽訂借款合同，借款金額為51850000元，期限自2004年3月5日至2009年3月5日?；ㄅ墓居闷淙繌S房、設備作貸款抵押。該筆借款于當日全額發(fā)放，轉(zhuǎn)入花拍公司銀行賬戶。
2004年11月19日，花拍公司獲得云南省財政廳國債轉(zhuǎn)貸資金借款190萬元。
（五）當事人履行托管經(jīng)營《協(xié)議書》的情況
2005年4月，金某公司正式進駐花拍公司，履行托管經(jīng)營職責。在此期間，金某公司制定了相關的企業(yè)規(guī)章制度，調(diào)整了一些人員和部門，并且和一些企業(yè)簽訂了合作協(xié)議，引進了相關的拍賣技術和設備，全面開展了托管經(jīng)營活動。
根據(jù)雙方的協(xié)議約定，相關的會計師事務所受托對托管經(jīng)營的年度進行了審計，當事人均提交了以下的《審計報告》。
1.2006年2月8日，中和正信會計師事務所有限公司云南分公司出具中和正信審字（2006）第5-19號《審計報告》。該審計報告是給“昆明國際花卉拍賣交易中心有限公司全體股東”的，主要審計了花拍公司2005年12月31日的資產(chǎn)負債表及2005年度的利潤及利潤分配表和現(xiàn)金流量表。審計報告同時說明，會計報表是花拍公司編制的，符合企業(yè)會計準則和《企業(yè)會計制度》的規(guī)定，在所有重大方面公允反映了花拍公司2005年12月31日的財務狀況以及2005年度的經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量。
其中，11其他應付款中欠金某公司托管費819774.50元；12長期借款“昆明市商業(yè)銀行科技支行51850000元，云南省財政廳國債轉(zhuǎn)貸資金1900000元”；15財務費用“利息凈支出277497.55元”。
2.2007年1月21日，亞太中匯會計師事務所有限公司云南分所（以下簡稱亞太中匯事務所）出具亞太審字（2007）B-H-0019號《審計報告》。該審計報告是給“昆明國際花卉拍賣交易中心有限公司全體股東”的，主要審計了花拍公司2006年12月31日的資產(chǎn)負債表，2006年度的利潤表和現(xiàn)金流量表以及財務報表附注。審計報告同時說明，會計報表是花拍公司編制的，符合企業(yè)會計準則和《企業(yè)會計制度》的規(guī)定，在所有重大方面公允反映了花拍公司2006年12月31日的財務狀況以及2006年度的經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量。
其中，10無形資產(chǎn)將土地使用權從固定資產(chǎn)調(diào)整到無形資產(chǎn)核算，期末數(shù)為21471699.09元（本期攤銷1689570.77元）；18長期借款未變；22本期凈利潤-7230395.17元，期末未分配利潤-47515985.28元；26利息支出（扣除財政撥付貸款貼息資金）3362578.97元。
3.2008年2月25日，亞太中匯事務所出具亞太審字（2008）B-J-0129號《審計報告》。該審計報告是給“昆明國際花卉拍賣交易中心有限公司全體股東”的，主要審計了花拍公司2007年12月31日的資產(chǎn)負債表，2007年度的利潤表和現(xiàn)金流量表以及財務報表附注。審計報告同時說明，會計報表是花拍公司編制的，符合企業(yè)會計準則和《企業(yè)會計制度》的規(guī)定，在所有重大方面公允反映了花拍公司2007年12月31日的財務狀況以及2007年度的經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量。
其中，10無形資產(chǎn)（土地使用權）期末數(shù)為20890144.80元（本期攤銷581554.29元）；17長期借款未變；21本期凈利潤-3979678.81元，期末未分配利潤-47720047.55元；25利息支出（扣除財政撥付貸款貼息資金）3505643.25元。
4.2009年3月13日，亞太中匯事務所出具亞太審字（2009）B-J-0207號《審計報告》。該審計報告是給“昆明國際花卉拍賣交易中心有限公司全體股東”的，主要審計了花拍公司2008年12月31日的資產(chǎn)負債表，2008年度的利潤表和現(xiàn)金流量表以及財務報表附注。審計報告同時說明，會計報表是花拍公司編制的，符合企業(yè)會計準則和《企業(yè)會計制度》的規(guī)定，在所有重大方面公允反映了花拍公司2008年12月31日的財務狀況以及2008年度的經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量。
其中，9無形資產(chǎn)（土地使用權）期末數(shù)為20281471.99元（本期減少578094.36元），在無形資產(chǎn)中增加了“非專利技術”160000元；15長期借款未變；19、本期凈利潤-5844471.14元，期末未分配利潤-53565099.67元；22利息支出4616637.15元。
5.2010年1月1日，金某公司出具2009年12月份《會計報表》。2010年4月28日，花拍公司出具2009年12月份《會計報表》；2010年5月10日，花拍公司出具2010年4月份《會計報表》。以上三份《會計報表》均未經(jīng)第三方會計師事務所審計并出具《審計報告》。
（六）當事人履行《協(xié)議書》后期情況
從2009年后期開始，雙方就經(jīng)營管理和如何托管等相關問題發(fā)生矛盾，導致金某公司在花拍公司的托管經(jīng)營活動受到影響。2010年初，雙方的矛盾加深，導致金某公司在花拍公司的托管經(jīng)營活動受到影響，并且使得2009年的會計報表無法正常進行審計。其后剩下的幾個月托管經(jīng)營期限在雙方矛盾分歧中結束。2010年4月19日，雙方的托管經(jīng)營《協(xié)議書》履行完畢。
2009年1月9日，金某公司以花拍公司名義向花拍公司各股東發(fā)出《關于公司5185萬元貸款展期有關事項的請示報告》，請求各股東對該筆貸款的展期等相關問題作出決定，各股東單位相關人員簽收。但各股東無明確意見。2010年1月6日至2月20日，金某公司以花拍公司名義再次向公司各股東發(fā)出報告、請示函等，要求就訴訟等問題作出答復，并要求召開公司董事會討論是否歸還部分借款以獲得展期等問題，各股東單位相關人員簽收，但各股東無明確答復，也未召開董事會。
2010年3月11日，花拍公司四名股東召開2010年第三次臨時股東會，并作出《股東會決議》，決定托管經(jīng)營期滿后即收回經(jīng)營權，并終止與金某公司的經(jīng)營權托管合同。金某公司在庭審中表示未收到這份《股東會決議》。其后，花拍公司又作出多份“決議”，內(nèi)容與《股東會決議》基本一致。金某公司均表示沒有收到這些“決議”，也不知道“決議”的內(nèi)容。經(jīng)查明，花拍公司寄送這些材料的地址均為花拍公司所在地，當時金某公司已經(jīng)不在花拍公司。此后，在雙方當面接觸期間，花拍公司并未將上述文件交給金某公司。
2010年3月18日，雙方簽訂《協(xié)議》，就拍賣市場的財務憑證的管理達成一致意見，將財務憑證存放在專門的房間，存放八箱財務原始憑證，并且加封封條，雙方共同確認中介機構完善后續(xù)工作。2010年12月6日，在云南省昆明市華信公證處（以下簡稱華信公證處）的公證下，花拍公司將這些財務憑證單方啟封。2011年4月18日，在一審法院主持下，雙方委托訴訟代理人對公證的清單進行了核對和清點，但金某公司陳述不能完全確認花拍公司啟封的財務憑證是否完整。
另，2007年7月16日，金某公司托管經(jīng)營期間，花拍公司發(fā)出《通知》（昆國花字［2007］18號），說明公司原行政公章已出現(xiàn)磨損，故重新刻制新的防偽公章。該《通知》是發(fā)給“各有關單位及公司各部門”。2007年7月27日，花拍公司又發(fā)出《通知》給云南省工商行政管理局，對新公章進行備案。
（七）審計、評估情況
2012年2月8日，金某公司向一審法院提交《司法審計鑒定申請書》，請求：1、對申請人托管經(jīng)營期間（2005年4月20日至2010年4月19日）完成減虧、盈利目標的事實作出司法審計；2、對申請人托管經(jīng)營期間花拍公司品牌效益及有形、無形資產(chǎn)增值部分進行鑒定。隨后，一審法院將該申請書送達給花拍公司。2012年2月26日，花拍公司向一審法院提交《關于依法駁回金某國際投資有限公司司法審計鑒定申請的請求》，認為金某公司的申請已經(jīng)過了法定時限，并且雙方簽訂的《協(xié)議書》的效力尚未認定，因此請求駁回金某公司的司法鑒定申請。
2012年2月21日，一審法院認為本案在前四個托管年度的審計報告沒有按照《協(xié)議書》約定的時間進行審計，同時2009至2010年度未進行有效的審計，有形無形資產(chǎn)增值情況不明，導致整個托管經(jīng)營期間是否完成合同目標和增值等情況不清，需經(jīng)過司法審計機構審計評估予以明確。
2012年2月27日，一審法院就本案是否應當進行司法審計、評估事項聽取了雙方當事人的意見，并告知雙方?jīng)Q定進行司法審計和評估的意見。同時，就花拍公司要求進行鑒定的幾個問題進行了口頭答復。
2012年3月經(jīng)一審法院主持搖珠抽簽確定審計機構后，雙方當事人均對該審計機構提出異議，該院決定重新確定審計機構。經(jīng)多次與雙方當事人核對、質(zhì)證，于2012年7月13日重新確定云南東陸司法鑒定所（以下簡稱東陸司法鑒定所）為本案審計、評估機構。
2012年11月19日，東陸司法鑒定所受一審法院委托，正式進場開展審計評估工作。根據(jù)委托，其審計評估的目的為：1、對金某公司在2005年4月20日至2010年4月20日托管經(jīng)營期間，花拍公司是否扭虧、是否盈利進行審計；2、對金某公司在2005年4月20日至2010年4月20日托管經(jīng)營期間，花拍公司有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)的增值進行評估。在審計評估過程中，（1）根據(jù)東陸司法鑒定所的要求，雙方均補充了相關的單據(jù)、憑證、文件等資料，供審計評估使用。（2）東陸司法鑒定所多次向雙方當事人提交預評估、審計報告及相關說明，雙方當事人也作出了回復。在審計評估過程中，審計評估結果反復較多。（3）2013年3月28日，花拍公司向一審法院提交《關于增加鑒定范圍的申請書》，提出：（一）按雙方《協(xié)議書》的約定，花拍公司托管期間金某公司完成減虧、營利目標的事實應以會計報表為準。（二）為了查清案件事實，公平、公正的審理本案，應當依法增加鑒定申請人托管期間的凈資產(chǎn)值。該院答復：應當相信司法鑒定機構會依法審計評估；而且凈資產(chǎn)值的問題在審計評估中應當會有涉及。
2016年12月29日，東陸司法鑒定所提交《金某國際投資有限公司與昆明國際花卉拍賣交易中心有限公司托管合同糾紛司法鑒定報告》云東司鑒字（2016）第002號。2017年1月19日，該鑒定報告送達給雙方當事人。2017年7月，金某公司提交了《對司法鑒定報告的質(zhì)證意見》及其《附件、詳細說明》和《專家意見》。2017年10月27日，花拍公司提交了《對司法鑒定報告的意見》和《專家意見》。2017年10月17日至18日，一審法院第二次開庭，對司法鑒定報告進行了質(zhì)證，充分聽取了雙方當事人對鑒定報告的質(zhì)證意見和鑒定人員的說明答復。
東陸司法鑒定所的主要鑒定意見（《司法鑒定報告》九）：
（一）對金某公司在2005年4月20日至2010年4月20日托管經(jīng)營期間，花拍公司是否扭虧、是否盈利進行審計。我們以上述“八、鑒定各期的會計利潤情況”審計后的凈利潤為前提，在不考慮以下“十、爭議事項”的影響下，對可以明確劃分經(jīng)營責任的事項作出鑒定調(diào)整后，各期盈虧情況的鑒定意見表述如下：
第一年度（2005年4月20日-2006年4月19日）本年度審計調(diào)整后的凈利潤為-7347967.31元；鑒定調(diào)整金額為-2045198.68元，鑒定調(diào)整后的凈利潤為-9393165.99元。調(diào)整事項及原因詳見附表八《托管經(jīng)營鑒定年度鑒證調(diào)整事項匯總表》、附表九《托管經(jīng)營鑒定年度鑒證調(diào)整事項明細表》。
第二年度（2006年4月20日-2007年4月19日）本年度審計調(diào)整后的凈利潤為-5088747.22元；鑒定調(diào)整金額為638847.12元，鑒定調(diào)整后的凈利潤為-4449900.10元。調(diào)整事項及原因詳見附表八《托管經(jīng)營鑒定年度鑒證調(diào)整事項匯總表》、附表九《托管經(jīng)營鑒定年度鑒證調(diào)整事項明細表》。
第三年度（2007年4月20日-2008年4月19日）本年度審計調(diào)整后的凈利潤為-3560627.55元；鑒定調(diào)整金額為758048.11元，鑒定調(diào)整后的凈利潤為-2802579.44元。調(diào)整事項及原因詳見附表八《托管經(jīng)營鑒定年度鑒證調(diào)整事項匯總表》、附表九《托管經(jīng)營鑒定年度鑒證調(diào)整事項明細表》。
第四年度（2008年4月20日-2009年4月19日）本年度審計調(diào)整后的凈利潤為-6458500.57元；鑒定調(diào)整金額為4048344.64元，鑒定調(diào)整后的凈利潤為-2410155.93元。調(diào)整事項及原因詳見附表八《托管經(jīng)營鑒定年度鑒證調(diào)整事項匯總表》、附表九《托管經(jīng)營鑒定年度鑒證調(diào)整事項明細表》。
第五年度（2009年4月20日-2010年4月19日）（1）以2009年度花拍公司報送稅局的報表數(shù)為依據(jù)，本年度審計調(diào)整后的凈利潤為-5516763.28元，鑒定調(diào)整金額為零，鑒定調(diào)整后的凈利潤為-5516763.28元。詳見附表八《托管經(jīng)營鑒定年度鑒證調(diào)整事項匯總表》。（2）以花拍公司提供的2009年度賬面數(shù)為依據(jù)，本年度審計調(diào)整后的凈利潤為-5598649.23元；鑒定調(diào)整金額為零，鑒定調(diào)整后的凈利潤為-5598649.23元。詳見附表八《托管經(jīng)營鑒定年度鑒證調(diào)整事項匯總表》。
上述各年度鑒定調(diào)整金額包含托管期間賬面計入費用的經(jīng)營管理報酬，即經(jīng)營管理報酬已從各相應年度的管理費用中扣除。
（二）對金某公司在2005年4月20日至2010年4月20日托管經(jīng)營期間，花拍公司有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)的增值進行評估。根據(jù)我們的評估鑒定，金某公司在2005年4月20日至2010年4月19日托管經(jīng)營期間，花拍公司有形、無形資產(chǎn)的增值為58728574.85元。
經(jīng)當事人質(zhì)證和一審法院查證，一、附表八《托管經(jīng)營鑒定年度鑒證調(diào)整事項匯總表》，主要為2005年4月20日至2010年4月19日每個年度（共五個年度）凈利潤數(shù)和鑒定調(diào)整后的凈利潤數(shù)。二、附表九《托管經(jīng)營鑒定年度鑒證調(diào)整事項明細表》，主要是2005年4月20日至2010年4月19日五個年度中具體調(diào)整鑒定數(shù)額的項目和金額，五個年度總計“鑒定調(diào)整金額為-3400041.19元”、“對利潤總額的影響為3400041.19元”。主要項目為“財務費用”、“管理費用”“營業(yè)外支出”。三、有形、無形資產(chǎn)的增值部分主要為土地、廠房等。
東陸司法鑒定所列明的爭議事項（《司法鑒定報告》十）
（一）重大爭議事項
1、富滇銀行貸款5185萬元及云南省財政廳國債資金190萬元所產(chǎn)生的利息?；ㄅ墓九c富滇銀行在2004年3月5日簽訂《借款合同》，并于同日收到銀行借款5185萬元，鑒定期間的各年利息合計20804967.58元。此外，根據(jù)云南省財政廳2004年8月4日下達的文件“云財建（2004）180號《關于下達2004年第一批企業(yè)技術進步和產(chǎn)業(yè)升級國債項目資金計劃的通知》”，花拍公司于2004年11月19日取得云南省財政廳國債資金190萬元，鑒定期間的各年利息合計236300.00元；上述兩筆借款的利息共計21041267.58元。該事項對每年度利潤的影響金額詳見附表七《托管經(jīng)營鑒定年度爭議事項匯總表》。金某公司對將利息計入利潤扣減持有異議，認為不當。2、2010年4月30日計入費用的2009年年終獎金，花拍公司2010年4月106#憑證將2009年年終獎1650644.50元計入費用。爭議原因：金某公司主張因該事項屬于托管結束后的費用，故從相應年度的經(jīng)營成果中扣除。花拍公司主張該年終獎金費用發(fā)生時間、計算相關依據(jù)都表明其符合會計準則，屬于公司正常經(jīng)營費用，不應從經(jīng)營成果中扣除。同時，花拍公司就該事項提供了以下依據(jù)資料：（1）楊凱迪簽字的《業(yè)務中心2009年度工作任務書》；（2）2010年2月12日《關于預發(fā)2009年年終獎金的通知》；（3）楊凱迪簽字的《KIFA2009年年終獎金預發(fā)明細表》，但預發(fā)明細表顯示獎金總計金額為153000元。該事項對每年度利潤的影響金額詳見附表七《托管經(jīng)營鑒定年度爭議事項匯總表》。以上第1-2點所述重大爭議事項影響利潤總額即減少利潤總額為22691912.08元。
（二）零星爭議事項：
1、托管期間賬面的零星費用共計96288.67元。該零星費用對每年度利潤的影響金額詳見附表七《托管經(jīng)營鑒定年度爭議事項匯總表》。2、托管期間賬面的仲裁、訴訟等費用。鑒定期間賬面反映的仲裁、訴訟等費用共計174954.55元。爭議原因：金某公司主張因托管期內(nèi)所有的訴訟費用都屬于托管前花拍公司的經(jīng)營行為引起的，故訴訟費用應全部從相應年度的經(jīng)營成果中扣除。而根據(jù)雙方提供的鑒定資料，未顯示這些爭議的訴訟費用是否由托管前花拍公司的經(jīng)營行為引起。該事項對每年度利潤的影響金額詳見附表七《托管經(jīng)營鑒定年度爭議事項匯總表》。以上第1-2點所述零星爭議事項影響利潤總額為271243.22元。
綜上所述，本案涉及的爭議事項共計22963155.30元。
經(jīng)當事人質(zhì)證和一審法院查證，附表七《托管經(jīng)營鑒定年度爭議事項匯總表》主要是金某公司托管經(jīng)營期間，重大爭議事項對利潤的影響，直接導致金某公司能否完成《協(xié)議書》約定的經(jīng)營目標（即減虧和盈利目標）。分列如下：
一、重大爭議事項（“﹣”表示減少利潤），1、富滇銀行貸款5185萬元及云南省財政廳國債資金190萬元所產(chǎn)生的利息，第一年度：-4042886.75元，第二年度：-3789736.75元，第三年度：-4249148.60元，第四年度：-4851705.51元，第五年度：-4107789.97元。2、2010年4月計入費用的2009年年終獎金，第五年度：-1650644.50元。
二、零星爭議事項（“-”表示減少利潤），1、托管期間賬面的零星費用，第一年度：-92281.07元，第二年度：-3607.60元，第三年度：-400.00元，第四、第五年度：無。2、托管期間賬面的仲裁、訴訟等費用，第一年度：-5200元，第二年度：-92098.00元，第三年度：-76977.98元，第四年度：-678.57元，第五年度：無。
以上“重大爭議事項”和“零星爭議事項”所列出的金額，均已在前面“九、鑒定意見”所表述的五個年度花拍公司是否扭虧、是否盈利中包含，即五個托管經(jīng)營年度中每個年度的凈利潤中均已包含了上述減少利潤的金額。
一審法院歸納雙方當事人對《司法鑒定報告》的主要意見：
金某公司的主要意見：一、鑒定報告違反《司法鑒定程序通則》的法律規(guī)定，鑒定程序不合法，應當重新鑒定；二、鑒定報告中重大原則性錯誤，（一）評估部分的重大錯誤：1、我們根據(jù)鑒定報告所提出的鑒定思路、數(shù)據(jù)及事實，得出托管期間有形、無形資產(chǎn)增減值應該為7828.82萬元。但是鑒定報告中的資產(chǎn)增值為5872.86萬元。2、對托管期間新增加的資產(chǎn)，不但不計算增值，還惡意評估為負資產(chǎn)，致使資產(chǎn)增值部分少算兩千多萬元。（二）審計部分的重大錯誤。1、5185萬元富滇銀行貸款利息及190萬元財政貸款利息，都屬于托管前形成債務而產(chǎn)生的，托管方不需要承擔任何責任，即無需承擔該利息，應該把該筆費用（利息）全部調(diào)整出來。根據(jù)花拍公司在托管時委托審計的《云華審會師字（2005）第110號》報告可知：2005年4月20日，花拍公司的賬面貨幣資金為25518238.46元，該貨幣資金數(shù)額中包含托管前花拍公司對外的應付款（包括應付賬款、應付工資福利費、應交稅金、工程質(zhì)保金、供購雙方的貨款及保證金、代理交易貨款、專項應付款等）及股本金。該筆貸款利息21041267.58元應當從每年度的支出中調(diào)整出來（增加利潤）。2、在托管前發(fā)生的對外投資（投資云花運銷公司）所產(chǎn)生的投資損失，托管方不需要承擔任何責任，應該調(diào)整出托管期間的經(jīng)營成果。應該調(diào)整剔除的股權投資形成的損失額合計846376.90元。三、鑒定報告中的鑒定方法和計算存在嚴重錯誤。（一）評估報告中的方法和計算錯誤：1、房屋建筑物類，主要是對“建安總造價”、“前期費用”、“其他費用”、“資金成本”、“成新率”等問題提出異議。2、設備，主要是對成新率的計算、評估方法的選取提出異議。3、土地的評估方法不明確，評估值無依據(jù)。4、固定資產(chǎn)評估思路混亂，方法前后矛盾，資產(chǎn)屬性被隨意改變，評估基礎數(shù)據(jù)不全，未對資產(chǎn)進行清查核實。（二）審計部分的方法錯誤和漏算、錯算。1、計算錯誤；2、漏算和前后數(shù)字不符；3、相同情況，處理原則卻不相同；4、根據(jù)鑒定報告“審計調(diào)整數(shù)”欄和后面附的“明細表”進行匯總核對，結果發(fā)現(xiàn)明細表數(shù)據(jù)和鑒定報告中的數(shù)據(jù)不符。四、對鑒定報告存在很多所謂爭議事項的異議。
金某公司最后的意見為，該鑒定報告不能被采信。
金某公司同時提交附件《對司法鑒定報告質(zhì)證意見的詳細說明》。
金某公司還提交了《關于“鑒定國際投資有限公司與昆明國際花卉拍賣交易中心有限公司合同糾紛”鑒定報告專家意見》，主要是在五個方面：一、5185萬元借款資金利息及190萬元財政貸款利息歸屬問題，二、資產(chǎn)評估中扣除新增資產(chǎn)原值1955萬元問題，三、第五年度有兩個鑒定結論問題，四、花拍公司2010年4月30日106#會計憑證發(fā)放2009年度獎金計入托管期間損益的問題，五、對鑒定報告的總體意見。
花拍公司的主要意見：一、認可《司法鑒定報告》的真實性，但認為本案中不應當采用《司法鑒定報告》。應當以雙方《協(xié)議書》約定的以公司的年度會計報表作為金某公司是否完成減虧目標的依據(jù)，也是審理本案的依據(jù)。二、有形、無形資產(chǎn)的增值與凈資產(chǎn)值屬于不同的范疇，不能用有形、無形資產(chǎn)的評估增值代替凈資產(chǎn)值。《協(xié)議書》約定的年度收益，是指以公司2004年度會計報表為準，乙方完成1462萬元減虧目標后，所增加的凈資產(chǎn)值部分。在減虧目標沒有完成，凈資產(chǎn)值逐年減少的情況下，金某公司無權分配任何年度收益。三、《司法鑒定報告》未對2008年4月20日至2010年4月19日期間的增值部分予以明確，評估結論不完整?！惰b定報告》僅對花拍公司2005年4月20日至2010年4月19日有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)的增值籠統(tǒng)地作出評估結論，沒有對托管期間第四年度、第五年度（即2008年4月20日至2010年4月19日期間）的增值部分予以明確。按照《協(xié)議書》的約定，金某公司在完成經(jīng)營目標后，第四年才開始分享年度收益。
花拍公司還提交了《專家意見》，主要是在六個方面：一、關于貸款的利息；二、關于經(jīng)營管理報酬；三、關于2009年度年終獎；四、關于訴訟費；五、關于長期股權投資帶來的投資收益或損失；六、其他。
2017年7月，一審法院將雙方的書面意見、專家意見提交給了鑒定人。2017年10月，東陸司法鑒定所根據(jù)雙方當事人在庭審質(zhì)證中的提問和意見以及雙方的書面意見，提交了《對當事人雙方就〈金某國際投資有限公司與昆明國際花卉拍賣交易中心有限公司托管合同糾紛司法鑒定報告〉意見的回復意見》，該意見結合了鑒定人在庭審質(zhì)證中的答復意見。該《回復意見》就雙方在庭審質(zhì)證中和書面意見中提出的意見進行了回復?！痘貜鸵庖姟分饕獮椋?、堅持《鑒定報告》的方法、審計、評估和結論是正確的，未作出調(diào)整或修改；2、對《鑒定報告》所列出的爭議事項，認為在鑒定過程中均征求過雙方意見，但雙方各持己見，不能達成一致意見，也不能同意鑒定人的意見。鑒定人認為爭議事項很難決定，堅持由法院決定。
以上雙方就《鑒定報告》的意見以及《鑒定報告》所列出的爭議事項、對《鑒定報告》的采用等問題，一審法院在理由部分一并論述。
本案主要爭議焦點：1、本案的案由；2、《協(xié)議書》是否有效？3、本案是否應當進行司法鑒定？4、托管經(jīng)營開始的時間？5、關于《協(xié)議書》是否履行完畢的問題？6、金某公司是否完成《協(xié)議書》所約定的托管經(jīng)營目標？7、金某公司是否應當取得托管經(jīng)營報酬和實現(xiàn)年度收益分配？8、金某公司是否有權參與花拍公司有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)的分配？9、其他幾個問題：（1）關于花拍公司提出追加當事人的問題；（2）關于金某公司更換花拍公司印章的問題；（3）關于花拍公司擅自啟封雙方共同封存的資料的問題。
一審法院認為，本案系國內(nèi)企業(yè)和香港公司因企業(yè)經(jīng)營管理協(xié)議引發(fā)的合同糾紛，因合同簽訂地、合同履行地、合同標的所在地均在內(nèi)地，根據(jù)雙方簽訂的《協(xié)議書》第十二條約定，雙方發(fā)生糾紛由云南省昆明市中級人民法院裁決。由于本案涉案標的較大，法律關系較為復雜，在云南省屬于新類型案件，因此，一審法院決定提審?；ㄅ墓揪凸茌爢栴}提出異議，經(jīng)一審法院和本院裁定，本案由一審法院管轄。同時，由于雙方約定由中國內(nèi)地法院管轄，因此，本案適用中華人民共和國法律進行審判。
雙方簽訂的《協(xié)議書》對雙方的權利義務均作了約定，并且雙方均按照約定履行了《協(xié)議書》?，F(xiàn)該《協(xié)議書》已經(jīng)履行完畢。雙方主要就協(xié)議是否有效、金某公司是否完成協(xié)議約定的五年經(jīng)營目標、是否應當取得管理報酬或是退還已經(jīng)領取的管理報酬并賠償損失、是否能夠分配資產(chǎn)增值部分等問題發(fā)生爭議，訴至一審法院。金某公司要求花拍公司支付剩余的管理報酬和分配資產(chǎn)增值部分；花拍公司則反訴要求金某公司退還已經(jīng)領取的管理報酬，并賠償未完成任務所造成的損失。就雙方的主要爭議，一審法院兩次公開開庭進行了審理，期間多次舉行聽證會和質(zhì)證，并向有關單位和個人進行了調(diào)查取證。同時，根據(jù)金某公司的申請和本案的實際情況，一審法院委托東陸司法鑒定所進行了審計和評估。
一、關于案由問題
本案雙方訴爭的法律關系屬于合同糾紛的范疇。雙方簽訂的《協(xié)議書》第一條約定：“雙方約定由甲方將本公司的經(jīng)營管理權交給乙方負責經(jīng)營管理?！薄秴f(xié)議書》簽訂后，花拍公司即召開了股東會和董事會，作出決議將花拍公司交給金某公司負責經(jīng)營管理。隨后，花拍公司法定代表人出具《授權委托書》，委托金某公司及其指定人員楊凱迪全權負責花拍公司的經(jīng)營管理業(yè)務。因此，雙方協(xié)議約定形成的應該是“企業(yè)經(jīng)營權托管經(jīng)營”，即花拍公司將企業(yè)的經(jīng)營管理權全權委托給金某公司及其指定人員楊凱迪經(jīng)營管理?！秴f(xié)議書》所指向的標的是花拍公司的企業(yè)經(jīng)營管理權，雙方發(fā)生的糾紛應該是“企業(yè)經(jīng)營權托管經(jīng)營合同糾紛”。但“企業(yè)經(jīng)營權托管經(jīng)營合同糾紛”在《民事案件案由規(guī)定》中沒有規(guī)定，應當按照《最高人民法院關于實施〈民事案件案由規(guī)定〉的通知》三.1的規(guī)定，案由確定應當從第四級案由開始，逐級向上推，一直到第一級案由?！捌髽I(yè)經(jīng)營權托管經(jīng)營合同糾紛”在案由中沒有具體規(guī)定，本案的案由應為“合同糾紛”。
就本案的糾紛爭議實質(zhì)是企業(yè)經(jīng)營管理權的托管經(jīng)營糾紛，它是指，企業(yè)產(chǎn)權的所有者或其代表，通過簽訂契約的法律形式，在一定時期內(nèi)將企業(yè)的經(jīng)營權委托給具有較強經(jīng)營管理能力，并能承擔相應經(jīng)營風險的另一法人或自然人，進行有償經(jīng)營的經(jīng)濟行為。這也是現(xiàn)有條件下開展國企改革的模式之一。其特點是：1、企業(yè)的所有權不變，包括企業(yè)資產(chǎn)的所有權不變；2、僅是將企業(yè)的經(jīng)營權委托給相對方經(jīng)營管理；3、有一定的期限；4、有償性，接受托管經(jīng)營的一方有取得報酬的權利。本案中，根據(jù)《協(xié)議書》和《授權委托書》的約定，花拍公司將該企業(yè)的經(jīng)營管理權委托給金某公司及其指定人員楊凱迪，在五年的時間內(nèi)對花拍公司進行經(jīng)營管理。金某公司在五年時間內(nèi)，僅享有花拍公司的企業(yè)經(jīng)營管理權，花拍公司的財產(chǎn)所有權，包括資產(chǎn)所有權并不發(fā)生變更?！秴f(xié)議書》的根本目的，是要求金某公司在五年內(nèi)使花拍公司扭虧為盈，實現(xiàn)企業(yè)盈利和資產(chǎn)增值。而金某公司亦通過托管經(jīng)營獲取相應的報酬和利益。
二、關于《協(xié)議書》是否有效的問題
金某公司認為《協(xié)議書》系雙方自愿簽訂，不違反法律規(guī)定，且已經(jīng)履行完畢，因此，《協(xié)議書》是合法有效的?；ㄅ墓菊J為《協(xié)議書》簽訂之前，金某公司代表人楊凱迪偽稱是香港***集團的人員，騙取云南省人民政府有關領導、有關方面和花拍公司的信任，致使上述人員相信金某公司是代表***集團或關聯(lián)公司新紀元公司來云南進行合作，花拍公司因此才與金某公司簽訂《協(xié)議書》?！吨腥A人民共和國合同法》第五十二條第一款第一項規(guī)定“一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益”的合同無效，金某公司屬于該項規(guī)定的以欺詐手段、欺騙花拍公司與其簽訂《協(xié)議書》。另外，金某公司作為香港公司，沒有在內(nèi)地進行登記注冊，而花拍公司是國有企業(yè)，故金某公司不能托管經(jīng)營花拍公司。因此，《協(xié)議書》是無效的。
一審法院認為，雙方簽訂的《協(xié)議書》是本案審理的關鍵部分，《協(xié)議書》所約定的雙方的權利義務是本案認定事實的基礎，也是確定雙方訴爭能否成立的基礎。雙方就《協(xié)議書》是否有效意見截然相反。因此，應當先確認《協(xié)議書》是否有效。
（1）關于金某公司是否有權與花拍公司簽訂《協(xié)議書》的問題。花拍公司提出金某公司作為在香港注冊成立的公司，其沒有在內(nèi)地工商行政機關進行登記注冊，因此，不能實施民事行為，開展經(jīng)營活動，也無權與花拍公司簽訂《協(xié)議書》。經(jīng)查，1992年10月1日，國家工商行政管理局發(fā)布了《關于外國（地區(qū)）企業(yè)在中國境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動登記管理辦法》（以下簡稱《管理辦法》），該《管理辦法》第二條規(guī)定：“根據(jù)國家有關法律、法規(guī)的規(guī)定，經(jīng)國務院授權的主管機關（以下簡稱審批機關）批準，在中國境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的外國企業(yè)，應向國家工商行政管理局或其授權的地方工商行政管理局（以下簡稱登記主管機關）申請登記注冊。外國企業(yè)經(jīng)登記主管機關核準登記注冊，領取《中華人民共和國營業(yè)執(zhí)照》（以下簡稱營業(yè)執(zhí)照）后，方可開展生產(chǎn)經(jīng)營活動。未經(jīng)審批機關批準和登記主管機關核準登記注冊，外國企業(yè)不得在中國境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動?！钡谌龡l規(guī)定：“根據(jù)國家現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定，外國企業(yè)從事下列生產(chǎn)經(jīng)營活動應辦理登記注冊：（一）陸上、海洋的石油及其它礦產(chǎn)資源勘探開發(fā)；（二）房屋、土木工程的建造、裝飾或線路、管道、設備的安裝等工程承包；（三）承包或接受委托經(jīng)營管理外商投資企業(yè)；（四）外國銀行在中國設立分行；（五）國家允許從事的其它生產(chǎn)經(jīng)營活動。”第十八條規(guī)定：“香港、澳門、臺灣地區(qū)企業(yè)從事上述生產(chǎn)經(jīng)營活動的，參照本辦法執(zhí)行?！痹摗豆芾磙k法》第二條、第三條明確規(guī)定了外國企業(yè)（包括香港企業(yè)）在中國境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的法律依據(jù)和應當?shù)怯涀缘姆秶?，即國家現(xiàn)行法律、法規(guī)規(guī)定的五種生產(chǎn)經(jīng)營活動應在工商行政管理局辦理登記注冊，才能在中國境內(nèi)開展生產(chǎn)經(jīng)營活動。首先，金某公司作為在香港登記注冊的企業(yè)與花拍公司簽訂的《協(xié)議書》，是托管國內(nèi)企業(yè)的經(jīng)營管理權，是一種委托管理的行為，是以花拍公司的名義開展經(jīng)營活動，并不在《管理辦法》第二條、第三條規(guī)定的范圍之內(nèi)，因此，不屬于應當在國內(nèi)登記注冊后才能開展生產(chǎn)經(jīng)營活動的范圍。其次，該《管理辦法》屬于行政規(guī)章，不屬于我國《合同法》第五十二條第一款第（五）項規(guī)定的“違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定”的情形，不能導致《協(xié)議書》必然無效的后果。再次，該《管理辦法》第十七條規(guī)定：“對外國企業(yè)違反本辦法的行為，由登記主管機關參照《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》及其施行細則的處罰條款進行查處?！痹摋l規(guī)定明確了違反該《管理辦法》，由登記主管機關進行行政處罰，而不是導致合同無效的禁止性規(guī)定。因此，金某公司作為在香港登記注冊的公司，其具有民事行為能力，能夠與花拍公司簽訂托管經(jīng)營《協(xié)議書》。
（2）關于金某公司是否有《中華人民共和國合同法》第五十二條第一款第一項所規(guī)定的欺詐行為的問題?；ㄅ墓咎岢鼋鹉彻炯捌浯砣藯顒P迪偽稱是香港***集團的人員，騙取云南省人民政府有關領導、有關方面和花拍公司的信任，致使上述人員相信金某公司是代表***集團或其關聯(lián)公司來云南進行合作的，因此，花拍公司才與金某公司簽訂《協(xié)議書》。按照該項規(guī)定，《協(xié)議書》是無效的。一審法院認為，第一、《協(xié)議書》開篇即寫明“雙方本著平等互利、優(yōu)勢互補的原則，經(jīng)協(xié)商一致，現(xiàn)就甲方花卉拍賣交易項目經(jīng)營管理等有關事宜，達成如下協(xié)議”，雙方當事人均在《協(xié)議書》中簽章。審查整個《協(xié)議書》的條款，并無第三方參與的約定，也無金某公司受***集團的委托、指派、或是***集團關聯(lián)公司的委托、指派等約定。因此，就《協(xié)議書》的約定不能證明花拍公司所提出的意見。第二、在雙方提交的證據(jù)中，有2005年1月，花產(chǎn)聯(lián)、花投公司向云南省人民政府提交請示文件，詳細闡述了與香港***集團商談合作經(jīng)營云南花卉產(chǎn)業(yè)的事宜，推薦與香港方面的合作。在該請示中提到***集團將派其助手楊凱迪前來具體進行合作事宜。同時，在該請示中闡明花產(chǎn)聯(lián)有關領導在昆明與霍震宇面談確定了相關合作事宜，得到了霍震宇的認可。2005年1月，云南省人民政府批準了該請示事項，同意與香港***集團的花卉合作經(jīng)營事宜。因此，與香港***集團進行花卉經(jīng)營合作是花拍公司的主管部門花產(chǎn)聯(lián)和花投公司提出的，且是在正式文件中闡明的。第三、在花產(chǎn)聯(lián)的請示文件中提出“我方已和霍震宇先生就雙方長期合作開發(fā)云南花卉產(chǎn)業(yè)達成了一致共識。目前作為第一步，霍先生將委托香港金某公司和我方合作經(jīng)營投資公司”。在花投公司的請示文件中提出“為切實加快合作的實際進程，回避香港商界政界對霍氏集團動向的關注，霍震宇先生授權其助手楊凱迪女士任董事長的香港金某國際投資有限公司全權負責與投資公司合作”。這兩份文件均明確提出，是花產(chǎn)聯(lián)和花投公司與霍震宇商談確定金某公司具體負責花卉經(jīng)營的合作事宜。第四、花拍公司提交兩份證據(jù)，一份是有霍震宇簽名的致花投公司董事長施天駿的傳真件，日期為2005年9月14日，表明霍震宇不愿擔任花投公司董事一職，并要求辭去董事職務。一份為陳松所作的電話記錄，記錄日期為2008年2月20日，通話對象為霍震宇，一是表明沒有擔任過“你們公司的董事”，二是表明“楊凱迪小姐不代表我，她完全屬于她個人”?；ㄅ墓疽源俗C明金某公司或楊凱迪不能代表霍震宇或***集團，金某公司構成欺詐。金某公司對該兩份證據(jù)的三性不予認定，并認為不能證明花拍公司的主張。一審法院認為，首先，這兩份證據(jù)的真實性無法確認，包括內(nèi)容和霍震宇的簽名的真實性均無法確認。花拍公司在質(zhì)證中提出對霍震宇的簽名進行鑒定，對傳真件和電話記錄向霍震宇求證。但花拍公司既無法提供霍震宇的真實簽名原件以供鑒定，也無法提供其他證據(jù)以證明傳真件和電話記錄的真實性，因此，一審法院當庭向花拍公司說明不予支持花拍公司的申請。
綜上，花拍公司提出雙方簽訂的《協(xié)議書》無效的兩點理由：金某公司沒有在內(nèi)地注冊、不能開展經(jīng)營活動和金某公司偽稱是***集團的人員、受霍震宇委托是欺詐行為的主張均不能成立。在金某公司托管經(jīng)營花拍公司期間，花拍公司的相關人員仍然在公司擔任領導職務。目前無任何證據(jù)表明，花拍公司在金某公司長達五年的托管經(jīng)營期間，向金某公司或主管部門、有關方面提出過金某存在欺詐行為、《協(xié)議書》無效的主張，也未提出過修改《協(xié)議書》或終止《協(xié)議書》履行的主張。因此，在《協(xié)議書》已經(jīng)履行完畢的情況下，花拍公司提出上述主張，并認為《協(xié)議書》無效的理由和主張不予支持?！秴f(xié)議書》是雙方自愿簽訂的，不違反我國法律、法規(guī)的規(guī)定，是合法有效的。
三、關于是否應當進行司法鑒定的問題
2012年2月8日，金某公司向一審法院提交《司法審計鑒定申請書》，請求：1、對申請人托管經(jīng)營期間（2005年4月20日至2010年4月19日）完成減虧、盈利目標的事實作出司法審計；2、對申請人托管經(jīng)營期間花拍公司品牌效益及有形、無形資產(chǎn)增值部分進行鑒定。隨后，一審法院將該申請書送達給花拍公司。2012年2月26日，花拍公司向一審法院提交《關于依法駁回金某國際投資有限公司司法審計鑒定申請的請求》，認為金某公司的申請已經(jīng)過了法定時限，并且雙方簽訂的《協(xié)議書》的效力尚未認定，因此請求駁回金某公司的司法鑒定申請。同時，花拍公司認為，根據(jù)現(xiàn)有的審計報告和花拍公司委托進行的審計，已經(jīng)可以得出金某公司沒有完成經(jīng)營目標的結論，因此，無須進行鑒定。
對于是否需要進行司法鑒定，雙方爭議很大。一審法院認為，（一）雙方對于金某公司是否完成《協(xié)議書》約定的五年經(jīng)營目標，意見截然相反，爭議很大。（二）金某公司申請司法鑒定的時間是在庭審期間，只是庭審法庭調(diào)查第一階段結束，整個法庭調(diào)查還沒有結束?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第七十六條第一款規(guī)定“當事人可以就查明事實的專門性問題向人民法院申請鑒定”。因此，金某公司有權提出鑒定申請。（三）雙方當事人均提交了相關的審計報告和會計報表。雙方均提交了相同的前四年的第三方審計報告。第五年因雙方發(fā)生糾紛，金某公司只提交了一份會計報表，沒有第三方審計報告。花拍公司提交了2009年12月會計報表，2010年4月會計報表，未經(jīng)過第三方審計。因此，雙方提交的審計報告和會計報表均不能完整的說明金某公司五年托管經(jīng)營的情況。（四）雙方提交的相同的審計報告，其審計日期均是當年的12月31日，而《協(xié)議書》約定的托管經(jīng)營目標是否完成的考核年度是當年的4月20日至次年的4月19日。前四年的審計日期和《協(xié)議書》約定的時間均不一致，因此，這些審計報告同樣不能完整的說明金某公司在每一年度是否完成該年度的經(jīng)營目標。（五）對于花拍公司有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)的增值情況也是本案審理的重點之一，在已有的審計報告、會計報表和其他證據(jù)中均不能完整的反映出來。因此，一審法院認為需要通過司法鑒定對金某公司是否完成五年托管經(jīng)營目標以及花拍公司資產(chǎn)增值情況予以確定，以利于公正審理本案。
另外，花拍公司在鑒定期間申請增加鑒定“申請人托管期間的凈資產(chǎn)值”。其主要理由是《協(xié)議書》第四條約定的年度收益分配是按照金某公司完成1462萬元減虧目標后所增加的凈資產(chǎn)值部分，故申請審計鑒定凈資產(chǎn)值。一審法院認為，《協(xié)議書》第四條所約定“凈資產(chǎn)值”是指完成1462萬元減虧目標后的凈資產(chǎn)值，這是有所特指的，第四條約定所指的凈資產(chǎn)值主要是指1462萬元減虧目標實現(xiàn)后的盈利部分，該盈利部分的審計鑒定已經(jīng)包含在鑒定審計的范圍之內(nèi)。
四、關于金某公司何時開始托管經(jīng)營花拍公司的問題
根據(jù)審理確認，（一）雙方于2005年2月28日簽訂托管經(jīng)營《協(xié)議書》。2005年4月1日，花拍公司作出《2005年臨時董事會決議》，其中“三是同意聘任楊凱迪擔任總經(jīng)理”；2005年4月8日，花拍公司作出《臨時股東會決議》，其中四為同意花拍公司按《協(xié)議書》履行各項業(yè)務和行使各項權利。2005年4月8日，花拍公司出具《授權委托書》，委托金某公司及其指定人員楊凱迪全權負責花拍公司的經(jīng)營管理業(yè)務；委托期限自2005年4月8日至2010年4月7日止。2005年5月24日，花拍公司又出具一份《授權委托書》，內(nèi)容與2005年4月8日的《授權委托書》相同，委托期限為2005年5月24日至2010年4月19日止。以上兩份《授權委托書》均有花拍公司蓋章、法定代表人施天駿簽名。（二）雙方簽訂的《協(xié)議書》第二條約定：乙方負責經(jīng)營管理的期限為五年，自花拍公司和金某公司交接經(jīng)營管理權之日起計算。第三條約定第一年度從2005年4月20日至2006年4月19日，以后每年度從次年的4月20日開始。綜合以上的幾個時間，一審法院認為《協(xié)議書》第三條所約定的第一年度開始的時間2005年4月20日應當是雙方開始履行協(xié)議的時間，也是計算托管經(jīng)營財務年度的時間。因此，一審法院確認金某公司自2005年4月20日開始托管經(jīng)營花拍公司，至2010年4月19日止。同時，一審法院委托東陸司法鑒定所審計、鑒定的時間也是2005年4月20日至2010年4月19日。
五、關于《協(xié)議書》是否履行完畢的問題
對此問題雙方存在爭議。金某公司認為《協(xié)議書》已經(jīng)履行完畢；花拍公司則認為金某公司提前離開花拍公司，并且未移交相關手續(xù)，故《協(xié)議書》未履行完畢。一審法院認為，《協(xié)議書》第二條約定，金某公司托管經(jīng)營的期限是五年?！秴f(xié)議書》第三條第1項約定，第一年度自2005年4月20日開始，《協(xié)議書》履行期限自2005年4月20日開始。以此推算，《協(xié)議書》約定的履行完畢時間應該是2010年4月19日。庭審查明，2009年底開始，雙方就經(jīng)營管理等諸多問題發(fā)生爭議，其后糾紛不斷。2010年3月11日，花拍公司四名股東召開2010年第三次臨時股東會，決定期滿后收回花拍公司經(jīng)營權。2010年3月18日，雙方簽訂《協(xié)議》，將花拍公司五年托管期間相關財務憑證和文件等資料進行封存。由此，在《協(xié)議書》履行的最后時段，由于雙方發(fā)生糾紛，導致相關的移交手續(xù)未能順利進行，并封存了相關的資料。因此，《協(xié)議書》已經(jīng)履行完畢，花拍公司關于金某公司提前離開花拍公司，導致《協(xié)議書》沒有履行完畢的意見不能成立。
六、關于金某公司是否完成《協(xié)議書》所約定的五年托管經(jīng)營目標的問題
（一）《協(xié)議書》第三條經(jīng)營目標約定：鑒于甲方的長期虧損狀況，雙方以甲方2004年度會計報表的虧損額1462萬元為基數(shù)確定乙方的經(jīng)營管理目標：1、第一年度（2005年4月20日至2006年4月19日），在2004年度虧損1462萬元的基礎上減虧30%。2、第二年度（2006年4月20日至2007年4月19日），在2004年度虧損1462萬元基礎上減虧30%。3、第三年度（2007年4月20日至2008年4月19日），在2004年度虧損1462萬元的基礎上減虧40%。4、第四年度起在減虧持平的基礎上開始實現(xiàn)年度收益。5、以上減虧目標，以公司的年度會計報表為準，在本協(xié)議頭三個年度內(nèi)可以平均計算，乙方履行以上條款時間與年度會計報表不一致的，以年度會計報表對照乙方實際經(jīng)營月份平均計算。本協(xié)議以上條款中的‘減虧’，是指在甲方2004年度會計報表1462萬元虧損額基數(shù)上所減虧的數(shù)額。甲方2004年度以前的虧損或累計虧損并不包括在本協(xié)議內(nèi)。對于該條約定，一審法院認為，第一，該條約定清晰、明確，對金某公司托管經(jīng)營目標作出了明確的約定，沒有歧義。第二，根據(jù)該條約定，金某公司在前三個經(jīng)營年度主要是減虧，減虧的基數(shù)是2004的虧損額1462萬元。這里需要注意幾點：一是減虧的基數(shù)只包括2004年度被告會計報表所指的虧損額1462萬元，對之前的虧損不計算在內(nèi)；二是減虧目標在頭三個年度可以平均計算，即不一定按《協(xié)議書》約定的30%、30%、40%來計算，可以用三個年度的平均值來計算是否完成減虧目標。三是金某公司減虧目標的確定應當是根據(jù)《協(xié)議書》確認的虧損額1462萬元為基數(shù)，按《協(xié)議書》約定的托管經(jīng)營的前三個年度來平均計算，即每個年度都應當按照1462萬元的30%、30%、40%來計算，到第三個年度結束時，1462萬元虧損額應當減虧完畢。也就是說，金某公司應當用前三個年度托管經(jīng)營的盈利最終將1462萬元的虧損抵消完畢。
因此，根據(jù)該條約定，金某公司托管經(jīng)營開始時花拍公司的虧損額是1462萬元，即-1462萬元。金某公司托管經(jīng)營的減虧數(shù)額如下：
1.金某公司第一年度（2005年4月20日至2006年4月19日）的減虧目標為4386000元（146××××0×30%），即實現(xiàn)盈利在4386000元以上；到第一年度結束（2006年4月19日）花拍公司賬面留有虧損額不超過-10234000元（-14620000-4386000）。
2.金某公司第二年度（2006年4月20日至2007年4月19日）的減虧目標為4386000元（146××××0×30%），即實現(xiàn)盈利在4386000元以上；到第二年度結束（2007年4月19日）花拍公司賬面留有虧損額不超過-5848000元（-10234000-4386000）。
3.金某公司第三年度（2007年4月20日至2008年4月19日）的減虧目標為5848000元（146××××0×40%），即實現(xiàn)盈利在5848000元以上。
至此，按照《協(xié)議書》約定，頭三個托管經(jīng)營年度結束時（至2008年4月19日），花拍公司賬面虧損額應當持平，即1462萬元虧損額減虧完畢（4386000+4386000+5848000）。
4.第四年度起在減虧持平的基礎上開始實現(xiàn)年度收益。
（二）東陸司法鑒定所的《司法鑒定報告》就是否完成托管經(jīng)營目標進行審計后所得出的結論注明存在“重大爭議事項”，導致雙方有不同的解讀。雙方對《司法鑒定報告》的真實性、合法性沒有異議，對關聯(lián)性則有不同的意見。
《司法鑒定報告》“九”列明金某公司托管經(jīng)營五個年度的盈虧情況為：第一年度（2005年4月20日-2006年4月19日）本年度審計調(diào)整后的凈利潤為-7347967.31元；鑒定調(diào)整金額為-2045198.68元，鑒定調(diào)整后的凈利潤為-9393165.99元。第二年度（2006年4月20日-2007年4月19日）本年度審計調(diào)整后的凈利潤為-5088747.22元；鑒定調(diào)整金額為638847.12元，鑒定調(diào)整后的凈利潤為-4449900.10元。第三年度（2007年4月20日-2008年4月19日）本年度審計調(diào)整后的凈利潤為-3560627.55元；鑒定調(diào)整金額為758048.11元，鑒定調(diào)整后的凈利潤為-2802579.44元。第四年度（2008年4月20日-2009年4月19日）本年度審計調(diào)整后的凈利潤為-6458500.57元；鑒定調(diào)整金額為4048344.64元，鑒定調(diào)整后的凈利潤為-2410155.93元。第五年度（2009年4月20日-2010年4月19日）（1）以2009年度花拍公司報送稅局的報表數(shù)為依據(jù)，本年度審計調(diào)整后的凈利潤為-5516763.28元，鑒定調(diào)整金額為零，鑒定調(diào)整后的凈利潤為-5516763.28元。
以上五個年度的托管經(jīng)營調(diào)整后的凈利潤均為負數(shù)，即均是虧損的。但《司法鑒定報告》對上述調(diào)整后的凈利潤進行了特別說明：1、在不考慮“十、爭議事項”的影響下，作出的盈虧表述。2、五個年度總計“鑒定調(diào)整金額為-3400041.19元”、“對利潤總額的影響為3400041.19元”。主要項目為“財務費用”、“管理費用”“營業(yè)外支出”。3、《司法鑒定報告》“十、重大爭議事項”，（1）富滇銀行貸款5185萬元及云南省財政廳國債資金190萬元所產(chǎn)生的利息。上述兩筆借款的利息共計21041267.58元。該事項對每年度利潤的影響金額詳見附表七《托管經(jīng)營鑒定年度爭議事項匯總表》。（2）2010年4月30日計入費用的2009年年終獎金1650644.50元，該筆獎金是否應當計入托管經(jīng)營費用雙方存在重大爭議。4、《司法鑒定報告》“十、零星爭議事項”，（1）托管期間賬面的零星費用共計96288.67元。（2）托管期間賬面的仲裁、訴訟等費用。鑒定期間賬面反映的仲裁、訴訟等費用共計174954.55元。
（三）《司法鑒定報告》送達給雙方當事人后，雙方對該鑒定報告意見較大，在庭審中雙方意見分歧很大。第二次庭審中，鑒定人到庭就有關鑒定問題進行了說明，并接受了當事人的質(zhì)詢。庭審結束后，鑒定人出具了書面的《回復意見》。
綜合雙方當事人的意見和審理情況，對《鑒定報告》“九”的主要爭議焦點為：1、對托管之前花拍公司向富滇銀行貸款5185萬元和財政貸款190萬元利息是否應當計入減扣托管經(jīng)營利潤的問題；2、2010年4月30日花拍公司發(fā)放的2009年度獎金是否應當計入減扣托管經(jīng)營利潤的問題；3、各項零星費用是否應當計入減扣托管經(jīng)營利潤的問題。
以上主要問題直接關系到金某公司是否完成托管經(jīng)營目標，是否應當分配托管經(jīng)營期間資產(chǎn)增值部分和是否應當取得托管經(jīng)營報酬的問題。
1、對托管之前花拍公司向富滇銀行貸款5185萬元和財政貸款190萬元利息是否應當計入減扣托管經(jīng)營利潤的問題?！端痉ㄨb定報告》“十、爭議事項”說明：“在鑒定過程中，由于雙方對托管簽訂的《協(xié)議書》內(nèi)容理解不一致，對計算成果時是否應該包含或剔除以下事項存在較大爭議，而《協(xié)議書》對此亦未作出明確的約定，導致雙方對經(jīng)營責任及經(jīng)營成果的認定存在爭議，考慮其特殊性和重要性，故我們將這一類爭議事項進行統(tǒng)一匯總。詳見附表七《托管經(jīng)營鑒定年度爭議事項匯總表》”該報告所說的主要爭議事項即包括意見1的問題。鑒定人針對雙方的意見所出具的《回復意見》中亦提出“懇請法院對5185萬元富滇銀行借款利息及190萬元財政借款利息的責任歸屬給予裁定。”
2004年3月5日，花拍公司與富滇銀行簽訂《借款合同》，并于當日收到銀行借款5185萬元。2004年11月19日花拍公司獲得云南省財政廳國債資金190萬元。銀行貸款在鑒定期間的各年利息合計為20804967.58元；財政借款在鑒定期間的各年利息合計為236300元。兩項合計為21041267.58元。該兩項利息和2009年度年終獎金以及零星費用是否計入減扣利潤將直接導致金某公司是否完成《協(xié)議書》約定的托管經(jīng)營目標，故該報告將此列為重大爭議事項，請法院裁定。
2、《司法鑒定報告》在陳述“重大爭議”時，將重大爭議事項對每年度利潤的影響金額列入附表七《托管經(jīng)營鑒定年度爭議事項匯總表》。該表所列“重大爭議事項”和“零星爭議事項”對托管經(jīng)營期間利潤的影響分列如下：
（1）“重大爭議事項”：
富滇銀行貸款5185萬元及云南省財政廳國債資金190萬元所產(chǎn)生的利息：第一年度，-4042886.75元；第二年度，-3789736.75元；第三年度，-4249148.60元；第四年度。-4851705.60元；第五年度，-4107789.97元。2010年4月計入費用的2009年年終獎金：-1650644.50元。第五年度實際影響利潤的總數(shù)為：-4107789.97+-1650644.50=-5758434.47元。
（2）“零星爭議事項”：
托管期間賬面的零星費用：第一年度，-92281.07元；第二年度，-3607.60元；第三年度，-400元；第四年度和第五年度，無。
托管期間賬面的仲裁、訴訟費用：第一年度，-5200元；第二年度，-92098元；第三年度，-76977.98元；第四年度，-678.57元；第五年度，無。
（3）以上各項影響托管期間利潤的金額為（“+”表示增加利潤，“-”表示減少利潤）：
第一年度，-4140367.82元［-4042886.75元（利息）+-92281.07元（零星費用）+-5200元（仲裁訴訟費用）］；
第二年度，-3885442.35元［-3789736.75元（利息）+-3607.60元（零星費用）+-92098元（仲裁訴訟費用）］；
第三年度，-4326526.58元［-4249148.60元+零星費用-400元+仲裁訴訟費用-76977.98元］；
第四年度，-4852384.08元［-4851705.51元（利息）+-678.57元（仲裁訴訟費用）］；
第五年度，-5758434.47元［-4107789.97元（利息）+-1650644.50元（2010年4月計入費用的2009年年終獎金）］。
（四）對《鑒定報告》的重大爭議事項如何評判：1、對托管之前花拍公司向富滇銀行貸款5185萬元和財政借款190萬元所產(chǎn)生的五年托管期間的利息是否應當計入減扣托管經(jīng)營利潤的問題；2、2010年4月30日花拍公司發(fā)放的2009年度獎金是否應當計入減扣托管經(jīng)營利潤的問題；3、各項零星爭議事項是否應當計入減扣托管經(jīng)營利潤的問題。
1、對托管之前花拍公司向富滇銀行貸款5185萬元和財政貸款190萬元利息是否應當計入托管費用，減扣托管經(jīng)營利潤的問題。
首先，2004年3月5日，花拍公司與富滇銀行簽訂了《借款合同》，借款5185萬元，用途為“固定資產(chǎn)”，借期為5年（2004年3月5日至2009年3月5日）；花拍公司用公司的廠房、機器設備等作抵押。借款5185萬元于簽訂《借款合同》當日進入到花拍公司的賬戶。該筆商業(yè)借款發(fā)生在托管經(jīng)營一年多之前。2004年11月19日，花拍公司獲得云南省財政廳國債資金借款190萬元，該借款是根據(jù)云南省財政廳2004年8月4日下達的文件“云財建（2004）180號《關于下達2004年第一批企業(yè)技術進步和產(chǎn)業(yè)升級國債項目資金計劃的通知》”下發(fā)的，主要用于企業(yè)產(chǎn)業(yè)升級，屬于財政借款。該兩筆借款發(fā)生和進入花拍公司賬戶的時間均在金某公司托管經(jīng)營之前。
第二，《協(xié)議書》未約定該兩筆借款的問題，也未約定該兩筆借款的利息應當如何處理。《協(xié)議書》第六條4約定：“在本協(xié)議訂立之前公司所發(fā)生的債權債務，由乙方按章程規(guī)定報董事會處理。若因此而影響乙方經(jīng)營管理造成損失的，乙方可視損失大小相應減少減虧數(shù)額或者應支付的收益?！睂徖聿槊?，2009年1月9日，金某公司以花拍公司名義向花拍公司各股東發(fā)出《關于公司5185萬元貸款展期有關事項的請示報告》，請求各股東對該筆貸款歸還部分以獲得銀行展期以及歸還資金如何籌集等相關問題作出決定，各股東單位相關人員簽收。但各股東無明確意見。2010年1月6日至2月20日，金某公司以花拍公司名義再次向公司各股東發(fā)出報告、請示函等，要求就訴訟等問題作出答復，并要求召開公司董事會討論是否歸還部分借款以獲得展期等問題，各股東單位相關人員簽收，但各股東無明確答復，也未召開董事會作出決定。這一情況表明，金某公司已經(jīng)按照該條約定，報請公司各股東召開董事會討論決定5185萬元貸款的問題，但各股東未予明確答復，也未召開董事會。因此，花拍公司應對此承擔責任。
第三，由花拍公司委托華審事務所于2005年5月31日出具的《清產(chǎn)核資專項審計報告》，審計截止日期為2005年4月30日。其中，審計結果“2資產(chǎn)（1）流動資產(chǎn)為29324595.26元，主要為現(xiàn)金91657.76元，銀行存款25424655.08元，其他應收款3388196.67元等；”該《清產(chǎn)核資專項審計報告》雙方均作為證據(jù)提交。該報告說明金某公司托管經(jīng)營時的公司資產(chǎn)、欠債、現(xiàn)金等情況。該報告列出花拍公司有長期借款5375萬元，應當是包含5185萬元銀行貸款和190萬元財政借款。但在銀行存款中未列明是否有銀行貸款和財政借款，僅能認為是企業(yè)賬戶中的流動資金，無法確認該兩筆借款是否用完或者剩余多少?；ㄅ墓疚磳υ搩晒P借款作專門的賬戶列明。
第四，由金某公司在托管經(jīng)營前四個年度所作第三方審計機構的審計報告中，同樣只在賬面列出該兩筆借款的存在，但未列出或說明該兩筆借款的使用情況。
第五，庭審中查明，金某公司在托管期間銀行貸款利息歸還至2009年10月以前。
一審法院認為，一是對該兩筆借款及其利息的承擔問題雙方未在《協(xié)議書》進行過約定或說明；在托管開始時的審計報告中僅列為長期借款，未說明借款的使用情況。在五年的托管經(jīng)營期間雙方也未進行過新的約定。同時，根據(jù)《協(xié)議書》第六條4約定：“在本協(xié)議訂立之前公司所發(fā)生的債權債務，由乙方按章程規(guī)定報董事會處理?！蓖彺_認，金某公司就銀行貸款問題報告過花拍公司各股東要求進行處理，花拍公司各股東未明確答復，也未召開董事會作出決定。因此，花拍公司應承擔相應的責任。
二是《司法鑒定報告》列明，花拍公司2005年4月20日的賬面貨幣資金為25518238.46元，其中主要是銀行存款25424655.08元，對此，雙方均無爭議。但是這25518238.46元中是否含有該兩筆銀行借款？如有，有多少是5185萬元銀行借款？有多少是190萬元財政借款？有多少是企業(yè)的經(jīng)營款項？有多少是與其他企業(yè)的往來款項？等等?！端痉ㄨb定報告》和托管經(jīng)營開始時的審計報告、會計報表均未說明，鑒定人亦表示根據(jù)現(xiàn)有的財務資料無法分清上述項目。但有一點可以肯定，金某公司開始托管經(jīng)營時，5185萬元銀行借款和190萬元財政借款已經(jīng)不是原來的情況，且對該兩筆借款在托管經(jīng)營開始前是怎么用的？是否有剩余？如有，還剩多少？雙方之間無任何說明和約定。金某公司在托管經(jīng)營時用了多少銀行借款？用于什么地方？《司法鑒定報告》也無法進行鑒定說明，花拍公司也未舉證說明。因此，在無法證明金某公司在托管經(jīng)營期間是否使用該兩筆借款且金某公司已經(jīng)就銀行貸款的問題報告了花拍公司各股東，各股東未予明確答復的情況下，要求金某公司承擔該兩筆借款的利息，并在金某公司托管經(jīng)營利潤中予以扣減，顯然是不妥當?shù)摹?/div>
同時，該兩筆借款前三年的利息總計有12081772.10元，已經(jīng)接近減虧目標1462萬元，等于金某公司的減虧目標是在幫花拍公司還貸款利息，但1462萬元虧損是花拍公司經(jīng)營虧損，并非指兩筆借款利息。因此，要求金某公司承擔兩筆借款利息是不合理的，也與合同減虧目的不一致。
三是雙方之間所建立的是企業(yè)經(jīng)營權托管經(jīng)營的法律關系，其本質(zhì)上是委托法律關系?；ㄅ墓咀鳛橥泄芙?jīng)營的委托者，金某公司作為受托者，雙方既未在《協(xié)議書》中對該兩筆借款作出任何約定，也無證據(jù)證明金某公司在托管經(jīng)營期間將該兩筆借款用于其自己或者挪作他用。因此，在《協(xié)議書》沒有約定的情況下，將借款利息算在金某公司托管經(jīng)營利潤中扣減，顯然也是不妥當?shù)摹?/div>
四是《協(xié)議書》第六條4約定：“在本協(xié)議訂立之前公司所發(fā)生的債權債務，由乙方按章程規(guī)定報董事會處理。若因此而影響乙方經(jīng)營管理造成損失的，乙方可視損失大小相應減少減虧數(shù)額或者應支付的收益?！备鶕?jù)該款約定，在金某公司已經(jīng)將銀行貸款的問題報告給花拍公司各股東、花拍公司各股東未予明確答復的情況下，花拍公司應當承擔責任。該兩筆借款利息不應當計入金某公司托管經(jīng)營的利潤中。
因此，5185萬元的富滇銀行借款和190萬元的省財政借款所產(chǎn)生的利息，不應計入金某公司的托管利潤，不能以此利息扣減金某公司的利潤。
2、2010年4月30日花拍公司發(fā)放的2009年度獎金是否應當計入托管利潤，減扣托管利潤的問題。2010年4月30日，在《協(xié)議書》履行完畢后，花拍公司發(fā)放了2009年度年終獎金共計1650644.50元?！端痉ㄨb定報告》將其列為重大爭議事項。金某公司認為該筆獎金的發(fā)放是在托管經(jīng)營結束以后，故其不承擔責任，不應將其列入托管經(jīng)營費用扣減托管經(jīng)營利潤。花拍公司認為，這筆獎金是2009年的年終獎金，是根據(jù)金某公司的相關文件發(fā)放的，故應當計入托管經(jīng)營費用?！端痉ㄨb定報告》指出的“由被告提供的證據(jù)：楊凱迪簽字的《業(yè)務中心2009年度工作任務書》、2010年2月12日《關于2009年年終獎金的通知》、楊凱迪簽字的《KIFA2009年年終獎金預發(fā)明細表》，但預發(fā)明細表顯示獎金總計金額為153000元。”但是花拍公司實際發(fā)放2009年度年終獎金的數(shù)額1650644.50元和楊凱迪簽字的《KIFA2009年年終獎金預發(fā)明細表》153000元相差巨大，沒有其他證據(jù)證明金某公司同意2009年度年終獎金發(fā)放1650644.50元，而2010年4月30日，金某公司已經(jīng)離開花拍公司，而花拍公司發(fā)放的獎金數(shù)額超過了金某公司制定的《KIFA2009年年終獎金預發(fā)明細表》，在無其他證據(jù)證明的情況下，該筆1650644.50元獎金不能全部計入金某公司托管經(jīng)營費用，只能按照有楊凱迪簽字的153000元計算，并且按照153000元扣減金某公司利潤。
3、各項零星爭議事項是否應當計入托管費用，減扣托管經(jīng)營利潤的問題?！端痉ㄨb定報告》將“零星爭議事項”分為兩個部分：一是托管期間賬面的零星費用共計96288.67元。原因為：“這些零星費用會計核算不完善，如發(fā)票無日期、發(fā)票日期與審批日期不一致、費用報銷時間超出公司制度規(guī)定時限等?！边@些零星費用發(fā)生爭議的主要原因是金某公司托管經(jīng)營期間，會計核算不完善所導致的，從爭議的內(nèi)容看，這些零星費用是真實發(fā)生的，也是用于花拍公司的經(jīng)營活動。因此，應當是計入企業(yè)經(jīng)營費用，而不應當計入托管費用，也不能減扣托管經(jīng)營的利潤。二是托管期間賬面的仲裁、訴訟等費用共計174954.55元。原因為：“金某公司主張因托管期內(nèi)所有的訴訟費用都屬于托管前花拍公司的經(jīng)營行為引起的，故訴訟費用全部從相應年度的經(jīng)營成果中扣除。而根據(jù)雙方提供的鑒定資料，未顯示這些爭議的訴訟費用是否由托管前花拍公司的經(jīng)營行為引起?！薄端痉ㄨb定報告》附表九“托管經(jīng)營鑒定年度鑒證調(diào)整事項明細表”列明，這些仲裁、訴訟費用主要是發(fā)生在2005年8月14日至2008年12月31日期間，金額最大的是2007年1月22日支付云大陽光及昆明雅歌訴訟費11萬元，該筆訴訟費在“明細表、特殊事項書面中為：本筆訴訟費用為鑒定期間以前糾紛案件產(chǎn)生的訴訟費用”；金額最小的是2007年4月17日支付昆明雅歌科技訴訟費5875元。共有七筆，每一筆仲裁、訴訟費用后的“特殊事項說明”中均列明是2005年4月30日之前的仲裁、訴訟所發(fā)生的費用，但是在托管經(jīng)營期間支付的。因此，這些仲裁、訴訟費用不應當計入托管費用，也不能減扣托管經(jīng)營的利潤。
（五）綜合以上評述，金某公司是否完成《協(xié)議書》所約定的五年托管經(jīng)營目標，應當將每年的利潤數(shù)減扣5185萬元銀行借款的利息、190萬元省財政借款的利息、2009年年終獎金多發(fā)部分1497644.50元（1650644.50元-153000元）、零星爭議費用96288.67元和仲裁、訴訟費用174954.55元，最終得出的數(shù)字來核算金某公司是否完成托管經(jīng)營目標。
1.根據(jù)《協(xié)議書》約定，金某公司第一年度（2005年4月20日至2006年4月19日）的減虧目標為4386000元，即花拍公司賬面留有虧損額不超過-10234000元（-14620000-4386000）?！端痉ㄨb定報告》“九”確定第一年度鑒定調(diào)整后的凈利潤為-9393165.99元。
扣減后利潤：-9393165.99元-4042886.75元（兩筆借款利息）-92281.07元（零星費用）-5200元（仲裁訴訟費用）=-5252798.17元，即金某公司在托管經(jīng)營第一年度結束時花拍公司賬面留有虧損額為-5252798.17元。據(jù)此，金某公司已經(jīng)超額完成第一年度減虧目標。
2.金某公司第二年度（2006年4月20日至2007年4月19日）的減虧目標為4386000元，即花拍公司賬面留有虧損額不超過-5848000元（10234000-4386000元）?！端痉ㄨb定報告》“九”確定第二年度鑒定調(diào)整后的凈利潤為-4449900.10元。
扣減后利潤：-4449900.10元-3789736.75元（兩筆借款利息）-3607.60元（零星費用）-92098元（仲裁訴訟費用）=-564457.75元，即金某公司在托管經(jīng)營第二年度結束時花拍公司賬面留有虧損額-564457.75元。據(jù)此，金某公司已經(jīng)超額完成第二年度減虧目標。
3.金某公司第三年度（2007年4月20日至2008年4月19日）的減虧目標為5848000元。托管經(jīng)營頭三個年度減虧完畢，至第三個年度結束時賬面虧損額應當持平?！端痉ㄨb定報告》“九”確定第三年度鑒定調(diào)整后的凈利潤為-2802579.44元。
扣減后利潤：-2802579.44元-4249148.60元（兩筆借款利息）-400元（零星費用）-76977.48元（仲裁訴訟費用）=1523946.64元，即金某公司在托管經(jīng)營第三個年度結束時花拍公司賬面盈利1523946.64元。據(jù)此，金某公司在第三年度已經(jīng)實現(xiàn)扭虧為盈，盈利1523946.64元。
4.根據(jù)《協(xié)議書》約定，金某公司第四年度（2008年4月20日-2009年4月19日）開始在減虧持平的基礎上實現(xiàn)盈利?！端痉ㄨb定報告》確定第四年度鑒定調(diào)整后的凈利潤為-2410155.93元。
扣減后利潤：-2410155.93元-4851705.51元（兩筆借款利息）-678.57元（仲裁訴訟費用）=2442228.15元。據(jù)此，金某公司在托管經(jīng)營第四年度結束時實現(xiàn)盈利2442228.15元。
5.根據(jù)《協(xié)議書》約定，金某公司第五年度（2009年4月20日-2010年4月19日）實現(xiàn)盈利。《司法鑒定報告》確定第五年度鑒定調(diào)整后的凈利潤為-5516763.28元。
扣減后利潤：-5516763.28元-4107789.97元（兩筆借款利息）-1497644.50元（2009年度年終獎金1650644.50元-153000元）=88671.19元。據(jù)此，金某公司在托管經(jīng)營第五年度結束時實現(xiàn)盈利88671.19元。
綜上，金某公司完成了《協(xié)議書》所確定的五年托管經(jīng)營目標，實現(xiàn)扭虧為盈。
七、關于金某公司是否應當取得托管經(jīng)營報酬和實現(xiàn)年度收益的分配的問題
（一）《協(xié)議書》第四條約定：“實現(xiàn)年度收益的分配在乙方實現(xiàn)減虧目標后，年度收益由雙方按以下方式分配：1、第四年度（2008年4月20日至2009年4月19日）起，乙方承諾實現(xiàn)收益，年度收益按甲方60%，乙方40%分配。2、第五年度（2009年4月20日至2010年4月19日）起，乙方承諾實現(xiàn)收益，年度收益按甲方40%，乙方60%分配。3、以上乙方承諾實現(xiàn)并向甲方交付的年度收益，從公司的第四年度起，每一年度的會計報表出具之日起30日，由乙方逐年向甲方支付。4、如頭三年內(nèi)乙方提前實現(xiàn)扭虧為盈，年度收益則按雙方各50%分配。5、在本協(xié)議期內(nèi)公司的有形和無形資產(chǎn)增值部分，視為乙方在經(jīng)營期間所取得的收益，可進行分配的按以上條款執(zhí)行分配；不能進行分配的，可在乙方應支付的年度收益中折抵；超出乙方應支付年度收益的，在本協(xié)議期滿后由甲方折算為人民幣支付給乙方。本協(xié)議以上條款中的‘年度收益’，是指以公司2004年度會計報表為準，乙方完成1462萬元人民幣虧損的減虧目標后，所增加的凈資產(chǎn)值部分?！钡谖鍡l“經(jīng)營管理報酬的支付。1、乙方在頭三年實現(xiàn)了每年的減虧目標后，甲方應在年度會計報表出具之日起15日內(nèi)，按當年的減虧數(shù)額的20%向乙方支付經(jīng)營管理報酬。2、乙方在頭三年內(nèi)未達到上述減虧目標后，乙方應在年度會計報表出具之日起15日內(nèi)，按當年的減虧差額的20%向甲方補償，并以人民幣補注入公司賬戶?！?/div>
關于第四條第二款所約定的“凈資產(chǎn)值部分”的含義，雙方存在爭議。一審法院認為，該款所約定的“凈資產(chǎn)值部分”是相對于1462萬元虧損而言的，在這里應當是特指完成1462萬元虧損的減虧目標后，所增加的利潤（盈利）。
（二）根據(jù)《協(xié)議書》第四條、第五條的約定，金某公司完成托管經(jīng)營目標后的收入主要有兩部分，一是實現(xiàn)年度收益的分配，主要是第四年度、第五年度盈利和頭三個年度提前實現(xiàn)盈利，對盈利部分的分配；二是經(jīng)營管理報酬，主要是頭三個年度完成減虧目標的報酬。根據(jù)上述六（五）的分析和計算，金某公司已經(jīng)完成《協(xié)議書》約定的減虧目標，并實現(xiàn)盈利。因此，金某公司應當根據(jù)《協(xié)議書》的約定取得托管經(jīng)營的報酬和年度收益的分配。
1.金某公司第一年度結束時（2006年4月19日）實現(xiàn)減虧數(shù)為9367201.83元［14620000元-5252798.17元（詳見上述六（五）1計算）］。根據(jù)《協(xié)議書》第五條1的約定，金某公司第一年度應取得的經(jīng)營管理報酬為1873404.37元（9367201.83元×20%）。
2.金某公司第二年度結束時（2007年4月19日）減虧數(shù)為9669542.25元［10234000元-564457.75元（詳見上述六（五）2計算）］。根據(jù)《協(xié)議書》第五條1的約定，金某公司第二年度應取得經(jīng)營管理報酬為1933908.45元（9669542.25元×20%）。
3.金某公司在第三年度結束時（2008年4月19日）已經(jīng)實現(xiàn)盈利，完成減虧14620000元的目標。根據(jù)《協(xié)議書》第五條1的約定，金某公司第三年度應取得經(jīng)營管理報酬為1169600元（5848000元×20%）。同時，金某公司第三年度實現(xiàn)盈利1523946.64元，根據(jù)《協(xié)議書》第四條4的約定，金某公司應分配該盈利的50%，即761973.32元。金某公司在第三年度應取得的收益共計為1931573.32元（1169600元+761973.32元）。
4.金某公司在第四年度結束時（2009年4月19日）實現(xiàn)盈利2442228.15元。根據(jù)《協(xié)議書》第四條1的約定，金某公司應取得該盈利的40%，為976891.26元。
5.金某公司在第五年度結束時（2010年4月19日）實現(xiàn)盈利88671.19元。根據(jù)《協(xié)議書》第四條2的約定，金某公司應取得該盈利的60%，為53202.71元。
以上金某公司在托管經(jīng)營五年應當取得的經(jīng)營管理報酬（頭三個年度）為4976912.82元（1873404.37元+1933908.45元+1169600元）；應當取得的年度收益分配（即盈利分配，后三個年度）為1792067.29元（761973.32元+976891.26元+53202.71元）。金某公司應當取得的經(jīng)營管理報酬和年度收益分配共計6768980.11元（4976912.82元+1792067.29元）。
（三）根據(jù)《司法鑒定報告》附表九“托管經(jīng)營鑒定年度鑒證調(diào)整事項明細表”列明：1、金某公司在第一年度取得的經(jīng)營管理報酬為819774.50元；2、金某公司在第二年度取得的經(jīng)營管理報酬為632972.12元；3、金某公司在第三年度取得的經(jīng)營管理報酬為648048.11元；4、金某公司在第四年度取得的年度收益分配為3814325.52元；5、金某公司在第五年度未取得年度收益分配。
以上金某公司取得經(jīng)營管理報酬和年度收益分配共計5915120.25元（819774.50元+632972.12元+648048.11元+3814325.52元）。花拍公司尚欠金某公司經(jīng)營管理報酬和年度收益分配共計853859.86元（6768980.11元-5915120.25元）。
八、關于金某公司是否有權參與花拍公司有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)增值部分的分配問題
（一）《協(xié)議書》第四條5約定“在本協(xié)議期內(nèi)公司的有形和無形資產(chǎn)增值部分，視為乙方在經(jīng)營期間所取得的收益，按以上條款執(zhí)行分配；不能進行分配的，可在乙方應支付的年度收益中折抵；超出乙方應支付年度收益的，在本協(xié)議期滿后由甲方折算為人民幣支付給乙方。”對于花拍公司在托管經(jīng)營期內(nèi)有形和無形資產(chǎn)增值部分分配的問題，雙方爭議很大。金某公司認為其已完成托管經(jīng)營目標，應當分配花拍公司有形和無形資產(chǎn)增值部分；并計算出其應分得增值部分42484750元?；ㄅ墓緞t認為金某公司沒有完成托管經(jīng)營目標，不能分配花拍公司有形和無形資產(chǎn)增值部分。且花拍公司系國有企業(yè)，有國有資產(chǎn)，不能用合同約定方式分配花拍公司的資產(chǎn)。
一審法院認為，《協(xié)議書》第四條開始即約定“在乙方實現(xiàn)減虧目標后，年度收益由雙方按以下方式分配”，即金某公司能否分配有形和無形資產(chǎn)在托管經(jīng)營期內(nèi)的增值部分，其前提是“實現(xiàn)減虧目標”，經(jīng)過審計和一審法院上述評判，金某公司已經(jīng)在《協(xié)議書》約定的期限內(nèi)完成了減虧目標，并按期實現(xiàn)了花拍公司的盈利。因此，金某公司有權要求根據(jù)該項約定，分配托管經(jīng)營期內(nèi)有形和無形資產(chǎn)的增值部分。關于花拍公司提出國有資產(chǎn)不能分配的問題，一審法院審理查明，第一、花拍公司系依法成立的有限責任公司，共有四名股東出資成立，其資產(chǎn)是歸屬于企業(yè)。第二、《協(xié)議書》并未約定或者劃分國有資產(chǎn)部分。因此，花拍公司的理由不成立。
（二）《司法鑒定報告》在對2005年4月20日至2010年4月19日花拍公司有形和無形資產(chǎn)增值部分進行評估后，結論為：在托管經(jīng)營期內(nèi)，花拍公司有形、無形資產(chǎn)的增值為5872.86萬元。該報告主要是對花拍公司在此期間的各項資產(chǎn)，包括房屋、土地、在建工程等固定資產(chǎn)和土地使用權價值等無形資產(chǎn)進行了評估，并最終得出評估價值。雙方對此項鑒定爭議較大，金某公司認為鑒定人的評估方法不對，少評估了2千余萬元?；ㄅ墓緞t認為應當分年度評估，同時花拍公司認為，這些有形、無形資產(chǎn)的增值主要是市場價格上升所導致的，并不是金某公司的托管經(jīng)營行為使資產(chǎn)增值的。
一審法院認為，第一，鑒定人對有形、無形資產(chǎn)增值的評估，主要是對房屋、土地、在建工程等固定資產(chǎn)的評估，無形資產(chǎn)的價值很小。因為是對增值進行評估，必須減去這些資產(chǎn)的原有價值，才能得出增值的價值。第二、在對固定資產(chǎn)的評估中已經(jīng)充分考慮了市場情況和企業(yè)自身的發(fā)展等各項因素，并無特別需要說明的情況。第三、關于花拍公司提出市場價格上升導致增值的意見，資產(chǎn)增值既有市場因素，也有企業(yè)經(jīng)營因素，兩者并不能截然分開。雙方在《協(xié)議書》中并未具體約定資產(chǎn)增值的排除條件或者哪些情況才算協(xié)議約定的資產(chǎn)增值，只是約定“在本協(xié)議期內(nèi)公司的有形和無形資產(chǎn)增值部分，視為乙方在經(jīng)營期間所取得的收益”，由此可以看出，雙方對資產(chǎn)增值是沒有特別約定的。因此，一審法院確認《司法鑒定報告》對花拍公司有形、無形資產(chǎn)增值部分的結論，即5872.86萬元。
（三）《協(xié)議書》第四條5約定的對有形、無形資產(chǎn)增值部分如何分配表述為“按以上條款執(zhí)行分配”。第四條的以上條款一共有四項，主要是約定對第四、第五年度的年度收益分配比例、分配時間和提前扭虧為盈的分配比例，這些分配比例有三種：1、金某公司40%、花拍公司60%（第四年度）；2、金某公司60%、花拍公司40%（第五年度）；3、雙方各50%（提前扭虧為盈）?！秴f(xié)議書》第四條5對有形、無形資產(chǎn)增值部分分配并未約定是按哪種比例分配，屬于履行方式約定不明。《中華人民共和國合同法》第六十二條第一款第（五）項規(guī)定：“履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行?！睘楣狡鹨?，考慮金某公司提前實現(xiàn)扭虧為盈，并已完成合同目的等因素，一審法院認為應當按照上述第3種分配方式履行增值部分的分配，即雙方按照各50%的比例進行分配。
綜上，金某公司應當分配花拍公司有形、無形資產(chǎn)增值部分29364300元（5872.86萬元×50%）。
九、其他幾個問題
（一）關于花拍公司提出追加當事人的問題
一審法院審理期間，花拍公司申請追加昆明稼南花卉有限公司（以下簡稱稼南公司）、昆明農(nóng)產(chǎn)品國際交易拍賣中心有限公司（以下簡稱農(nóng)產(chǎn)品公司）、楊凱迪為本案被告?；ㄅ墓菊J為，稼南公司和金某公司之間有租賃合同，這兩家公司之間存在關聯(lián)交易，該關聯(lián)交易損害了花拍公司的利益，因此，花拍公司要向稼南公司主張相關的權益。同時，花拍公司認為，農(nóng)產(chǎn)品公司、金某公司、楊凱迪之間存在關聯(lián)交易，損害了花拍公司的利益，因此，花拍公司要向農(nóng)產(chǎn)品公司、楊凱迪主張相關的權益。此前，花拍公司曾向云南省昆明市中級人民法院分別起訴了稼南公司、農(nóng)產(chǎn)品公司和楊凱迪，昆明市中級人民法院以花拍公司的訴訟主張和事實與正在審理的案件存在直接的關聯(lián)性，在未審結前，很多事實不能確認，且容易造成沖突，裁定駁回了花拍公司的起訴?；ㄅ墓鞠蛞粚彿ㄔ禾崞鹕显V，一審法院裁定駁回上訴，維持原裁定。
一審法院認為，第一，稼南公司、農(nóng)產(chǎn)品公司是依法登記注冊的獨立企業(yè)法人，依法開展經(jīng)營活動。其在經(jīng)營活動中是否與金某公司產(chǎn)生關聯(lián)交易、是否損害了花拍公司的合法權益，應當屬于另外的法律關系，與本案不能合并審理。因此，稼南公司、農(nóng)產(chǎn)品公司不能追加為本案被告。第二、楊凱迪作為金某公司的代表人，在本案中，其行為是代表公司所作出。因此，其不是適格的被告。
（二）關于金某公司更換花拍公司印章的問題
花拍公司認為金某公司在托管經(jīng)營后期所使用的花拍公司印章是其私刻的，要求對該印章進行司法鑒定。金某公司承認在托管經(jīng)營后期，因為花拍公司原來的印章已經(jīng)磨損，故重新刻制了新的印章。但金某公司認為其已經(jīng)通知了公司內(nèi)部各部門，并報告了相關部門。經(jīng)查，金某公司于2007年7月重新刻制了花拍公司新印章，在2007年7月16日，金某公司發(fā)布了更換新印章的《通知》，其通知范圍為各有關部門及公司各部門，理由為“公司行政公章已出現(xiàn)磨損情況，故公司決定重新刻制防偽公章”。2007年7月27日，金某公司代表花拍公司就更換新印章向云南省工商行政管理局備案。
一審法院認為，第一、金某公司承認其在托管經(jīng)營期間，于2007年7月刻制了新的花拍公司行政公章，并予以啟用。因此，沒有司法鑒定的必要。第二、花拍公司認為金某公司系私刻公章。一審審理期間，金某公司使用新公章的《通知》和向工商局報備的文件是存放于花拍公司處，且花拍公司也向一審法院提交了這些文件。同時，在托管經(jīng)營期間，花拍公司的工作人員一直在公司工作，不可能不知道更換印章，但花拍公司并未提出異議。因此，不能認為金某公司使用新公章是私刻公章。
（三）關于花拍公司擅自啟封雙方共同封存的資料的問題
金某公司提出花拍公司未經(jīng)其同意，擅自啟封雙方共同封存的相關資料，有可能造成資料遺失，花拍公司應負全部責任。經(jīng)查，雙方于2010年3月18日經(jīng)協(xié)商，共同封存了存放于花拍公司的有關托管經(jīng)營的相關資料，包括財務憑證等；金某公司楊凱迪和花拍公司有關人員在封存資料《協(xié)議》上簽名。2010年12月6日，為便于訴訟，花拍公司在華信公證處的公證下進行了啟封，華信公證處對啟封的資料進行了公證造冊，并出具了公證書。2011年4月18日，在一審法院主持下，雙方對公證的啟封清單進行了核對和清點。
一審法院認為，花拍公司公證啟封時，本案訴訟已經(jīng)開始?；ㄅ墓緸楸阌谠V訟，在公證人員的公證下進行啟封，并進行了造冊，其行為的目的是為了便于訴訟，并無不妥。同時，雙方在一審法院主持下，也進行了清點和核對。
十、綜上所述，本案事實已經(jīng)查明，一審法院結合相關事實進行了評判。就金某公司的訴訟請求和花拍公司的反訴請求是否支持，評判如下：
（一）對金某公司訴訟請求的評判
金某公司在第二次開庭時，變更了部分訴訟請求，一審法院以金某公司最后確認的訴訟請求為準。
1.金某公司第一項訴訟請求：“判令被告依雙方托管經(jīng)營《協(xié)議書》的約定，向原告支付2005年4月20日至2010年4月19日的經(jīng)營托管費和年度收益（暫計至2009年12月31日費用合計584.59萬元），及自2010年4月20日起至實際支付完畢之日止按照人民銀行同期貸款利率計算的利息?！苯鹉彻镜谝豁椩V訟請求是要求花拍公司支付托管經(jīng)營報酬和分配年度收益。一審法院以《司法鑒定報告》為基礎，通過對爭議事項的分析和評判，最終結論為金某公司按照《協(xié)議書》的約定完成了五年托管經(jīng)營目標，應當取得托管經(jīng)營報酬和分配年度收益。根據(jù)上述的計算，扣除金某公司已經(jīng)取得的托管經(jīng)營報酬，金某公司還應當取得托管經(jīng)營報酬和分配年度收益共計853859.86元。金某公司自行計算的花拍公司還應支付584.59萬元，與《司法鑒定報告》和一審法院的評判計算不符，一審法院不予支持。至于金某公司要求自2010年4月20日起的利息，一審法院認為，因為雙方未對托管經(jīng)營報酬和年度收益進行結算，金某公司提供的審計報告截止時間與《協(xié)議書》約定的托管年度時間不一致，使得托管經(jīng)營報酬和年度收益無法確定。通過司法鑒定和一審法院評判計算才最終確定，因此，金某公司要求利息該院不予支持。
2.金某公司第二項訴訟請求：“判令被告依雙方托管經(jīng)營《協(xié)議書》的約定向原告支付應分配的有形及無形資產(chǎn)增值部分的4248.475萬元?！苯鹉彻镜诙椩V訟請求是要求分配有形和無形資產(chǎn)增值部分。一審法院以《司法鑒定報告》為基礎，通過對爭議事項的分析和評判，最終結論為金某公司按照《協(xié)議書》的約定完成了五年托管經(jīng)營目標，應當分配花拍公司有形和無形資產(chǎn)增值部分為29364300元。金某公司自行計算其應分配花拍公司有形和無形資產(chǎn)增值部分42484750元，與《司法鑒定報告》和一審法院的評判計算不符，該院不予支持。
3.金某公司第三項訴訟請求：“判令被告依雙方托管經(jīng)營《協(xié)議書》的約定向原告支付違約金100萬元?！苯鹉彻镜谌椩V訟請求是要求花拍公司支付違約金100萬元。其主要理由認為，花拍公司沒有根據(jù)《協(xié)議書》的約定，按時支付托管經(jīng)營報酬、年度收益和分配有形及無形資產(chǎn)增值部分，故應當承擔違約責任。一審法院認為，雙方?jīng)]有對托管經(jīng)營報酬和年度收益進行過結算，金某公司的審計時間與《協(xié)議書》約定的托管年度時間不一致，雙方也未對有形和無形資產(chǎn)增值部分進行過審計，因此，花拍公司不存在違約問題，也無需承擔違約責任。金某公司主張的違約金100萬元，該院不予支持。
4.金某公司第四項訴訟請求：“判令被告向原告支付以有形及無形資產(chǎn)增值價款人民幣4248.475萬元為基數(shù)自2009年6月30日起至實際支付完畢之日止按照人民銀行同期貸款利率計算的利息（暫計至2010年6月1日的利息為人民幣210.2925萬元）?！苯鹉彻镜谒捻椩V訟請求是要求花拍公司支付有形和無形資產(chǎn)增值部分的利息。一審法院認為，因雙方對金某公司是否完成托管目標一直有爭議，也未對托管期間花拍公司有形和無形資產(chǎn)增值部分進行過審計鑒定，故金某公司能否分配花拍公司有形和無形資產(chǎn)增值部分實際是處于待定狀態(tài)。因此，金某公司主張這部分利息于事實無據(jù)，該院不予支持。
5.金某公司第五項訴訟請求：“判令被告承擔本案訴訟費、鑒定費。”一審法院認為，關于訴訟費的負擔，將根據(jù)《訴訟費用交納辦法》的相關規(guī)定由雙方按比例負擔。關于鑒定費的負擔，根據(jù)《訴訟費用交納辦法》第十二條第一款的規(guī)定：“因鑒定、公告、勘驗、翻譯、評估、變賣、倉儲、保管、運輸、船舶監(jiān)管等發(fā)生的依法應當由當事人負擔的費用，人民法院根據(jù)誰主張、誰負擔的原則，決定由當事人直接支付給有關機構或者單位，人民法院不得代收代付?！北景赣山鹉彻旧暾埶痉▽徲嬭b定。因此，根據(jù)該款規(guī)定鑒定費由金某公司負擔。
（二）對花拍公司反訴請求的評判
審理中，花拍公司曾多次變更反訴請求，一審法院以花拍公司最后確認的反訴請求為準。
1.花拍公司第一項反訴請求：“判令反訴被告金某公司返還反訴原告花拍公司的公司印章、財務印鑒、原法定代表人**海及財務負責人陳麗印鑒、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、自2004年起至2010年的相關財務報表、年度審計報告等物品、資料?！苯鹉彻菊J為，這些印章、印鑒和相關資料均被封存在花拍公司處，現(xiàn)花拍公司擅自啟封，金某公司不知這些資料和物品的下落。一審法院認為，第一，庭審中，花拍公司并未提交證據(jù)證明目前這些印章、印鑒和資料在金某公司處；金某公司也予以否認。第二，相關財務報表、年度審計報告，雙方均作為證據(jù)提交，且這些報表、報告關乎雙方的利益，不存在交還的問題。故花拍公司的該項反訴請求，該院不予支持。
2.花拍公司第二項反訴請求：“依法確認反訴原、被告雙方于2005年2月28日簽訂的《協(xié)議書》無效?！币粚彿ㄔ赫J為，《協(xié)議書》的效力該院已經(jīng)作了評判，確認該《協(xié)議書》是有效的，且雙方已經(jīng)履行完畢。因此，花拍公司的該項反訴請求，該院不予支持。
3.花拍公司第三項反訴請求：“判令反訴被告退還反訴原告已經(jīng)收取的5912100.37元的經(jīng)營管理報酬（包括通過昆明稼南花卉有限公司向其支付的380萬元）?！币粚彿ㄔ阂呀?jīng)確認金某公司完成《協(xié)議書》約定的托管經(jīng)營目標，應當取得托管經(jīng)營報酬，包括已經(jīng)取得的5915120.25元的托管經(jīng)營報酬。因此，花拍公司要求金某公司退還5912100.37元的反訴請求，該院不予支持。
4.花拍公司第四項反訴請求：“判令反訴被告向反訴原告支付減虧差額補償款6878837.19元。”一審法院認為，“減虧差額補償款”是在《協(xié)議書》第五條2約定的，前提是金某公司在頭三年沒有完成約定的減虧目標。根據(jù)一審法院評判，金某公司已經(jīng)超額完成頭三年的減虧目標，且在第三年已經(jīng)實現(xiàn)盈利。因此，花拍公司要求金某公司支付減虧差額補償款6878837.19元的反訴請求，該院不予支持。
5.花拍公司第五項反訴請求：“判令反訴被告向反訴原告支付第四、第五年度收益虧損補償款9884698.10元?！币粚彿ㄔ赫J為，“年度收益虧損補償款”是花拍公司認為金某公司托管經(jīng)營使得花拍公司的凈資產(chǎn)值出現(xiàn)下降，因此，金某公司應當補償差額。一審法院認為，第一，雙方在《協(xié)議書》中并未約定年度收益虧損如何補償?shù)膯栴}；第二，一審法院已經(jīng)評判，根據(jù)《協(xié)議書》第四條第二款約定，“年度收益”是指完成減虧1462萬元目標后所增加的凈資產(chǎn)值，即花拍公司的盈利，并非花拍公司資產(chǎn)的凈資產(chǎn)值。金某公司在第四、第五年度已經(jīng)實現(xiàn)盈利，完成了《協(xié)議書》第四條約定的“實現(xiàn)收益”，即花拍公司盈利。因此，花拍公司要求金某公司支付年度收益差額補償款9884698.10元的反訴請求，該院不予支持。
6.花拍公司的第六項反訴請求：“判令反訴被告向反訴原告支付損害賠償違約金100萬元?！逼渲饕碛墒墙鹉彻緵]有完成托管經(jīng)營目標，并進一步造成虧損擴大，故要求金某公司支付違約金。一審法院認為，金某公司已經(jīng)完成了《協(xié)議書》約定的減虧目標，并實現(xiàn)盈利，其沒有違約，故不應當支付違約金?；ㄅ墓镜脑擁椃丛V請求，該院不予支持。
7.花拍公司的第七項反訴請求：“判令反訴被告承擔本案（包括本訴、反訴）的全部訴訟費用”。一審法院認為，關于訴訟費、鑒定費的承擔，將根據(jù)《訴訟費用交納辦法》的相關規(guī)定由雙方按比例負擔。
據(jù)此，一審法院根據(jù)《中華人民共和國合同法》第四十四條、第六十條、第六十二條第一款第五項，《中華人民共和國民事訴訟法》第七十六條第一款、第七十七條、第七十八條、第七十九條、第一百四十條、第二百七十條，《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百二十一條第一款、第二款、第一百二十二條、第五百五十一條，《訴訟費用交納辦法》第十二條第一款、第二十九條第二款之規(guī)定，判決：1.花拍公司于判決生效之日起十五日內(nèi)向金某公司支付剩余的托管經(jīng)營報酬和年度收益分配款853859.86元；2.花拍公司于判決生效之日起十五日內(nèi)向金某公司支付有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)增值部分分配款29364300元；3.駁回金某公司其他訴訟請求；4.駁回花拍公司反訴請求。本訴案件受理費299219元由金某公司負擔89765.70元，花拍公司負擔209453.30元。反訴案件受理費80089.09元由花拍公司負擔。
金某公司上訴請求：1.請求撤銷云南省高級人民法院（2010）云高民三初字第6號《民事判決書》第一項、第二項、第三項，并依法改判支持金某公司的原審訴訟請求；2.本案一、二審的訴訟費、鑒定費由花拍公司承擔。事實和理由：（一）花拍公司拒不履行支付托管經(jīng)營報酬、年度收益及分配有形、無形資產(chǎn)增值款項的義務，應承擔違約責任。1.《協(xié)議書》約定托管經(jīng)營報酬和年度收益的支付以年度會計報表為依據(jù)，結算并非付款的前提。審計報告截止時間與《協(xié)議書》約定的托管年度時間不一致，不會導致托管經(jīng)營報酬和年度收益無法確定?；ㄅ墓疚窗醇s定全額支付托管經(jīng)營報酬和年度收益構成違約。2.花拍公司委托云南天一資產(chǎn)評估有限公司對有形和無形資產(chǎn)進行評估，增值部分為8496.95萬元，可分配的增值額是明確具體的，花拍公司應當在托管經(jīng)營結束后向金某公司支付。（二）原審判決計算托管經(jīng)營報酬、年度收益分配款以及利息錯誤。1.原審判決對第二和第三年度不超過賬面留有虧損額的計算和理解有誤。根據(jù)《協(xié)議書》第三條經(jīng)營目標的約定，前三個年度每年都按照虧損額1462萬元來計算減虧數(shù)額，每個年度結束時不超過賬面留有虧損數(shù)額應為1462萬元減去每一年度減虧目標，第一年度和第二年度允許虧損額不超過-10234000元；第三年度允許虧損額不超過-8772000元。前三個年度并不需要實現(xiàn)減虧持平，第四年度才需要實現(xiàn)扭虧為盈。2.花拍公司應當支付金某公司托管經(jīng)營報酬和年度收益分配款為3720815.56元。第一，花拍公司應付托管經(jīng)營報酬為7608512.82元，原審判決計算第一年度托管經(jīng)營報酬正確，但計算第二和第三年度托管經(jīng)營報酬錯誤。第二年度減虧數(shù)為14055542.25元（14620000元-564457.75元），其中-564457.75元為第二年度結束時花拍公司賬面留有虧損額，經(jīng)營管理報酬為2811108.45元（14055542.25元×20%）。第三年度已經(jīng)實現(xiàn)盈利，所以減虧數(shù)為1462萬元，經(jīng)營管理報酬為2924000元（14620000元×20%）。第二，原審判決計算年度收益分配款錯誤。根據(jù)《協(xié)議書》第四條4約定：“如頭三年內(nèi)乙方提前實現(xiàn)扭虧為盈，年度收益則按照雙方各50%分配?！苯鹉彻驹诘谌甓葘崿F(xiàn)扭虧為盈，年度收益應當以每年度實現(xiàn)盈利金額的50%的比例進行分配。根據(jù)審計報告，第四年度實現(xiàn)盈利2442228.15元，年度收益為1221114.08元（2442228.15元×50%）。第五年度實現(xiàn)盈利88671.19元，年度收益為44335.59元（88671.19元×50%）?？蹨p花拍公司已支付的托管經(jīng)營報酬5915120.25元，花拍公司還應該支付金某公司托管經(jīng)營報酬和年度收益分配款為3720815.56元。3.根據(jù)合同約定，每個年度的會計報表做出后，花拍公司就應支付托管經(jīng)營報酬和年度收益，原審判決對金某公司要求花拍公司支付利息的請求不予支持，顯屬錯誤。（三）《司法鑒定報告》在對托管期間新增資產(chǎn)進行增值計算時少計算1955.96萬元。1.金某公司在經(jīng)營期間用經(jīng)營所得建設了房屋并購買了設備，這些資產(chǎn)在托管開始時尚不存在，在托管結束時這些資產(chǎn)的評估值就是有形資產(chǎn)的增值，不應減去新增資產(chǎn)的賬面原值。《司法鑒定報告》計算資產(chǎn)的增值時，減去新增資產(chǎn)的賬面原值1955.96萬元，導致這一部分新增資產(chǎn)被遺漏。2.根據(jù)《司法鑒定報告》，花拍公司在托管期間有形、無形資產(chǎn)增值部分為7828.82萬元，金某公司應當分配花拍公司有形、無形資產(chǎn)增值部分為3914.41萬元。（四）一審判決未支持花拍公司支付有形、無形資產(chǎn)增值部分的利息錯誤。托管經(jīng)營期限屆滿前，花拍公司已專門委托第三方評估機構云南天一資產(chǎn)評估有限公司進行資產(chǎn)評估，花拍公司有形和無形資產(chǎn)增值部分已經(jīng)確定。托管結束后所有資產(chǎn)均由花拍公司占有和使用，并由其實際享受了所有資產(chǎn)帶來的全部收益，花拍公司應當向金某公司支付占用期間應分配價款的資金占用利息。（五）鑒定費由負擔舉證義務的一方墊付，由敗訴方承擔，如部分勝訴、部分敗訴的，由人民法院根據(jù)案件的具體情況決定各自負擔的數(shù)額，原審法院判令金某公司承擔全部鑒定費60萬元顯屬錯誤。
花拍公司辯稱：（一）金某公司是否有權收取托管經(jīng)營報酬、年度收益均取決于其是否完成經(jīng)營管理目標。協(xié)議書約定的經(jīng)營管理目標是在托管的前三年彌補2004年度的1462萬元虧損，實現(xiàn)減虧持平，并在第四、第五個年度實現(xiàn)盈利。鑒定報告顯示托管期間連續(xù)五年持續(xù)虧損，金某公司無權取得托管經(jīng)營報酬和年度收益。（二）減虧目標是以花拍公司2004年度虧損額1462萬元為基數(shù)，前三個年度按照1462萬元的30%、30%、40%比例，到第三個年度結束時，用前三個年度托管經(jīng)營的盈利將1462萬元的虧損抵消完畢。金某公司主張前三個年度不需要減虧持平，第四年度才要求減虧持平與約定不符。（三）金某公司托管經(jīng)營前后，公司凈資產(chǎn)持續(xù)減少，金某公司無權分配年度收益。根據(jù)《協(xié)議書》約定，年度收益是指以公司2004年會計報表為準，乙方完成1462萬元虧損的減虧目標后所增加的凈資產(chǎn)值部分。有形和無形資產(chǎn)增值部分是年度收益的一個因素，但是最終要分配的不是有形和無形資產(chǎn)的增值部分，而是應當分配他的所增加的凈資產(chǎn)值部分。1.金某公司未完成托管經(jīng)營的目標，花拍公司托管經(jīng)營期間持續(xù)虧損，1462萬元的虧損沒有得到彌補，反而繼續(xù)惡化。2.凈資產(chǎn)值與金某公司的經(jīng)營效果密切相關，持續(xù)虧損的后果必然就是導致凈資產(chǎn)值減少?；趦蓚€條件均未成就，金某公司無權分配年度收益。
花拍公司上訴請求：1.撤銷（2010）云高民三初字第6號民事判決書中第一項、第二項、第四項；2.駁回金某公司的全部訴訟請求；3.支持花拍公司的全部反訴請求；4.本案全部訴訟費用由金某公司承擔。事實和理由：（一）一審判決認定事實不清、適用法律錯誤。1.金某公司惡意欺騙花拍公司，使花拍公司誤以為金某公司系香港***集團的代表，具有豐富的經(jīng)營管理經(jīng)驗，與其簽訂《協(xié)議書》，屬于一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的情形，案涉《協(xié)議書》應為無效。2.一審判決將《司法鑒定報告》所確定的凈利潤數(shù)值扣減5185萬元銀行貸款及190萬元國債利息后計算凈利潤值缺乏依據(jù)。3.一審法院認定合同約定的凈資產(chǎn)值是相對于1462萬元虧損而言，并特指完成1462萬元虧損的減虧目標后所增加的利潤，是對合同的錯誤解釋。4.《司法鑒定報告》將楊凱迪簽字認可的2009年應支付花拍公司職工年終獎計入托管期間的管理費用，且鑒定人在庭審中明確答復年終獎屬于職工薪酬，應當在發(fā)生年度予以計提，并計入當期費用。一審判決以實際發(fā)放時間在協(xié)議書履行完畢之后，否定《司法鑒定報告》對此問題得出的鑒定結論，將年終獎金排除在當期費用及負債之外沒有任何事實及法律依據(jù)。5.一審判決對金某公司從花拍公司處取走的經(jīng)營管理報酬未作認定。鑒定人明確認定金某公司已經(jīng)實際從花拍公司拿走共計5915120.25元的經(jīng)營管理報酬。對于已經(jīng)發(fā)生的費用，應當嚴格按照會計制度及準則計入發(fā)生相應年度的當期費用。6.一審判決關于零星爭議事項中零星費用96288.67元、仲裁、訴訟費用174954.55元的認定錯誤。（二）一審法院在本案中的認定與另案對關聯(lián)交易糾紛的處理自相矛盾，對花拍公司在本案中提出的鑒定申請、調(diào)取證據(jù)申請不予準許，剝奪了花拍公司的舉證和鑒定權利，程序違法。1.金某公司私刻花拍公司印章，利用與稼南公司、農(nóng)產(chǎn)品公司的關聯(lián)關系轉(zhuǎn)移資金，損害花拍公司合法權益?；ㄅ墓?012年向昆明市中級人民法院起訴，在起訴被駁回后又向云南省高級人民法院上訴，該院以花拍公司訴稼南公司、農(nóng)產(chǎn)品公司、楊凱迪的關聯(lián)交易糾紛案件屬于本案糾紛范圍為由，認定花拍公司的起訴違反“一事不再理”原則，駁回花拍公司的上訴。在本案審理過程中，花拍公司申請稼南公司、農(nóng)產(chǎn)品公司、楊凱迪參加本案訴訟，將關聯(lián)交易糾紛在本案中一并處理，一審法院又以關聯(lián)交易屬于另一法律關系，不能合并審理為由駁回花拍公司的申請。2.花拍公司申請一審法院調(diào)取農(nóng)產(chǎn)品公司農(nóng)業(yè)銀行對賬單，以查明花拍公司托管經(jīng)營期間的賬務往來和經(jīng)營狀況，一審法院以“并不能說明被告的意圖”為由拒絕調(diào)取，剝奪花拍公司的舉證權利。3.花拍公司申請一審法院對托管期間的凈資產(chǎn)值進行審計鑒定，一審法院未予以同意，導致一審判決對有形無形資產(chǎn)增值的分配錯誤?！秴f(xié)議書》約定年度收益是以花拍公司2004年度會計報表為準，金某公司完成減虧目標后所增加的凈資產(chǎn)值，花拍公司申請一審法院將花拍公司托管期間的凈資產(chǎn)值納入鑒定范圍內(nèi)，一審法院以“應當相信司法鑒定機構會依法審計評估；凈資產(chǎn)值的問題在審計評估中應當會有涉及”為由拒絕了花拍公司的申請。一審判決將有形、無形資產(chǎn)的評估增值等同于凈資產(chǎn)值進行分配是錯誤的。4.花拍公司申請對2008年4月20日至2010年4月19日期間有形、無形資產(chǎn)的增值部分進行明確，一審法院未予準許。根據(jù)《協(xié)議書》的約定，金某公司前三年度完成減虧目標后，第四年金某公司可以分配的年度收益比例是40%，第五年是60%。金某公司可以分配的僅僅是第四年度、第五年度凈資產(chǎn)值的增值部分。有形、無形資產(chǎn)的增值，有持續(xù)、逐年增值的過程，一審法院既不同意鑒定凈資產(chǎn)值，也不對第四、第五年度的增值情況進行明確，籠統(tǒng)地委托鑒定機構鑒定2004年4月20日至2010年4月19日期間有形無形資產(chǎn)的增值，判決金某公司分配50%的有形和無形資產(chǎn)增值沒有合同依據(jù)。（三）一審判決對證據(jù)的采信具有嚴重的主觀傾向性，有違公平、公正。1.一審判決否認花拍公司所出具的經(jīng)過公證的《情況說明》的效力缺乏依據(jù)。2.在對利息是否應當進行扣減相關的證據(jù)進行認定時顯失公平。3.對花拍公司提交的《司法鑒定意見書》不予認可，繼而駁回花拍公司要求返還印章的反訴請求，否定了有效證據(jù)。
金某公司辯稱：（一）《協(xié)議書》經(jīng)花拍公司股東會決議通過，合法有效，且金某公司合同義務已履行完畢。（二）《協(xié)議書》中對減虧目標和年度收益有特別約定，應當以《協(xié)議書》的約定作為金某公司是否完成減虧目標以及應收取多少經(jīng)營管理報酬和年度收益的評判依據(jù)。前三個年度每年的經(jīng)營管理目標均是以2004年度虧損額1462萬元進行核算，完成經(jīng)營目標后頭三個年度均允許存在賬面虧損，只要不低于約定的賬面虧損額即視為完成經(jīng)營管理目標。協(xié)議的約定是從第四年度開始才需實現(xiàn)扭虧為盈，并不是約定前三個年度需要扭虧持平。年度收益是完成1462萬元減虧目標后所增加的凈資產(chǎn)值部分。根據(jù)《協(xié)議書》上下文義來理解，這里凈資產(chǎn)值特指1462萬元減虧目標實現(xiàn)后的盈利部分，并不是花拍公司所述會計學的概念。（三）花拍公司在托管之前向富滇銀行貸款5185萬元及財政借款190萬元所產(chǎn)生的利息，不應計入托管費用而扣減利潤。（四）2010年4月30日花拍公司發(fā)放的2009年度獎金1650644.50元中有1497644.50元不應將其計入托管經(jīng)營費用扣減托管利潤。（五）托管期內(nèi)發(fā)生的仲裁、訴訟費用均是由托管前花拍公司的經(jīng)營行為引起的糾紛，屬于托管前債權債務，這些仲裁、訴訟費不能扣減托管經(jīng)營的利潤。（六）《司法鑒定報告》在對托管期間新增的有形、無形資產(chǎn)進行增值計算時出現(xiàn)錯誤，少計算1955.96萬元。（七）原審法院審判程序合法。稼南公司、農(nóng)產(chǎn)品公司在其經(jīng)營活動中是否與金某公司產(chǎn)生關聯(lián)交易，是否損害花拍公司合法權益，是另一法律關系，都不屬于本案本訴和反訴的審理范圍。（八）一審判決對花拍公司在上訴狀中所提的證據(jù)不予認可是正確的。
本院二審期間，花拍公司提交了五份證據(jù)：1、（2011）昆民六初字第17-3號、（2012）云高民三終字第25號民事裁定書，2、（2011）昆民六初字第6號、（2012）云高民三終字第39號民事裁定書，3、（2011）昆民六初字第7號、（2012）云高民三終字第38號民事裁定書，4、（2011）昆民六初字第8號、（2012）云高民三終字第37號民事裁定書，5、（2016）云01民再26號民事判決書。用以證明：花拍公司曾分別就公司關聯(lián)交易損害責任和租賃合同糾紛起訴稼南公司、農(nóng)產(chǎn)品公司、楊凱迪以及金某公司，昆明市中級人民法院及云南省高級人民法院以前述四個案件均與本案存在直接關聯(lián)性并應屬于本案審理范圍為由，認定花拍公司起訴違反“一事不再理”的原則，裁定駁回花拍公司的起訴?；ㄅ墓咀芳蛹谀瞎?、農(nóng)產(chǎn)品公司及楊凱迪為本案當事人，一審判決以前述事實與本案并非同一法律關系為由駁回花拍公司追加當事人的申請，對同一事實作出前后矛盾的處理結論，程序違法。昆明市中級人民法院根據(jù)花拍公司違反“一事不再理”原則的認定，還判決花拍公司向稼南公司支付因申請財產(chǎn)保全給稼南公司造成的資金損失數(shù)十萬元。
金某公司質(zhì)證認為，上述證據(jù)形成于在一審開庭之前，一審法院組織多次聽證，花拍公司有充足的時間舉證，花拍公司一審亦提出追加被告并增加訴訟請求的申請，卻未在一審中舉證，上述證據(jù)不屬于二審新證據(jù)。上述證據(jù)與本案沒有關聯(lián)性，而且涉及案外人，屬于另一個法律關系，不屬于本案本訴和反訴的審理范圍。花拍公司在上述案件中的起訴被駁回，并不導致其喪失訴權，可以通過另案解決。本案中，一審法院已經(jīng)就花拍公司起訴稼南公司、金某公司關聯(lián)交易案件中涉及的380萬元款項進行了處理，將該款項認定是屬于稼南公司代花拍支付給金某公司的托管金托管報酬和年度收益分配等進行了抵扣。一審法院已經(jīng)對花拍公司認為的關聯(lián)交易的事實進行了處理，本案的審理與關聯(lián)交易糾紛案的民事裁定書并不存在相互矛盾之處。
對于花拍公司主張的原審未追加稼南公司、農(nóng)產(chǎn)品公司以及楊凱迪為本案當事人是否屬于程序違法，本院將在判決書本院認為部分予以分析認定。
金某公司對一審判決查明的事實無異議。
花拍公司在二審庭審時對于一審判決認定的事實提出以下異議：
1.金某公司受新紀元公司全權委托，與花投公司簽訂《關于合作經(jīng)營云南花卉產(chǎn)業(yè)投資管理有限公司的協(xié)議》。
2.金某公司僅派了楊凱迪一人到花拍公司擔任總經(jīng)理，既未提供先進的技術，也未提供資金及專業(yè)團隊，企業(yè)規(guī)章制度是花拍公司制定的，一些企業(yè)的合作協(xié)議也是花拍公司簽訂的。
本院經(jīng)審查，對上述異議意見認定如下：
對于第1項異議所涉事實，2005年1月，花產(chǎn)聯(lián)、花投公司向云南省人民政府提交請示文件，闡明花產(chǎn)聯(lián)有關領導在昆明與霍震宇面談確定了相關合作事宜，得到了霍震宇的認可。同月，云南省人民政府批準了該請示事項，同意與香港***集團的花卉合作經(jīng)營事宜。在花產(chǎn)聯(lián)的請示文件中提出“我方已和霍震宇先生就雙方長期合作開發(fā)云南花卉產(chǎn)業(yè)達成了一致共識。目前作為第一步，霍先生將委托香港金某公司和我方合作經(jīng)營投資公司”。在花投公司的請示文件中提出“為切實加快合作的實際進程，回避香港商界政界對霍氏集團動向的關注，霍震宇先生授權其助手楊凱迪女士任董事長的香港金某國際投資有限公司全權負責與投資公司合作”。這兩份文件均明確提出，是花產(chǎn)聯(lián)和花投公司與霍震宇商談確定金某公司具體負責花卉經(jīng)營的合作事宜。對于一審判決認定的金某公司受新紀元公司全權委托，與花投公司簽訂《關于合作經(jīng)營云南花卉產(chǎn)業(yè)投資管理有限公司的協(xié)議》的事實本院予以確認。
對于第2項異議所涉事實，金某公司原審中提交了2007年《技術開發(fā)合同》、2008年《技術開發(fā)合同》、2008年《合作協(xié)議書》和公司內(nèi)部管理制度。花拍公司對2008年《技術開發(fā)合同》和2008年《合作協(xié)議書》的真實性并無異議。在第一次開庭后，金某公司又補充提交了托管期間公司內(nèi)部制度文件和管理規(guī)章。對于一審判決認定的托管期間，金某公司制定了相關的企業(yè)規(guī)章制度，調(diào)整了一些人員和部門，并且和一些企業(yè)簽訂了合作協(xié)議，引進了相關的拍賣技術和設備，全面開展了托管經(jīng)營活動的事實本院予以確認。
對于一審判決查明的事實，除花拍公司就上述兩項提出異議外，對于其他事實雙方當事人均無異議，且有相關證據(jù)予以證明，本院予以確認。
本院認為：
關于本案的法律適用。金某公司是香港特別行政區(qū)注冊登記的企業(yè)法人，本案為涉港商事糾紛案件。案涉《協(xié)議書》簽訂于2005年2月28日，實際履行期間為2005年4月20日至2010年4月19日，屬于《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》實施以前發(fā)生的涉外民事關系，應當根據(jù)該涉外民事關系發(fā)生時的有關法律規(guī)定確定應當適用的法律?！吨腥A人民共和國民法通則》第一百四十五條第一款規(guī)定：“涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。”本案系因金某公司與花拍公司簽訂《協(xié)議書》，由金某公司托管經(jīng)營花拍公司，雙方因金某公司是否有權取得托管經(jīng)營報酬和年度收益以及是否有權分配花拍公司有形和無形資產(chǎn)增值部分而產(chǎn)生糾紛。案涉《協(xié)議書》第十一條約定：“本協(xié)議的商議、訂立、效力、履行、變更、解釋等，均適用中華人民共和國《合同法》、《公司法》、《民法通則》、《民事訴訟法》等相關的法律、法規(guī)和司法解釋?！币虼耍景笐m用我國內(nèi)地法律。
根據(jù)雙方當事人的上訴主張以及庭審查明的事實，本案涉及的主要問題為：（一）《協(xié)議書》的效力；（二）《協(xié)議書》約定的托管經(jīng)營目標的確定；（三）金某公司是否按約完成了托管經(jīng)營目標，是否有權取得托管經(jīng)營報酬和年度收益，分配有形、無形資產(chǎn)增值部分以及具體金額；（四）如果金某公司未按約完成托管經(jīng)營目標，其是否應當按比例向花拍公司返還減虧差額，支付年度收益減少的補償以及具體金額等。
一、《協(xié)議書》為有效合同
金某公司并未以欺詐的手段訂立合同。2005年1月，花產(chǎn)聯(lián)、花投公司向云南省人民政府提交請示文件，兩份文件均記載經(jīng)商談確定金某公司具體負責花卉經(jīng)營的合作事宜?；ㄅ墓九c金某公司簽訂《協(xié)議書》是雙方的真實意思表示。
《協(xié)議書》不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十二條第五項、《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》第四條、《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第十四條的規(guī)定，導致合同無效的法律、行政法規(guī)限于全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規(guī)，且應當為效力性強制性規(guī)定?！蛾P于外國（地區(qū)）企業(yè)在中國境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動登記管理辦法》為國家工商行政管理總局頒布，該管理辦法未明確規(guī)定違反此規(guī)定會導致合同無效，不屬于效力性強制性規(guī)定?！秴f(xié)議書》并未違反我國法律、行政法規(guī)的效力性強制性規(guī)定，是有效合同。
二、經(jīng)營管理目標的確定
《協(xié)議書》第三條“經(jīng)營目標”約定：“鑒于甲方的長期虧損狀況，雙方以甲方2004年度會計報表的虧損額1462萬元人民幣為基數(shù)確定乙方的經(jīng)營管理目標：1、第一年度（2005年4月20日至2006年4月19日），在2004年度虧損1462萬元的基礎上減虧30%。2、第二年度（2006年4月20至2007年4月19日），在2004年度虧損1462萬元的基礎上減虧30%。3、第三年度（2007年4月20日至2008年4月19日），在2004年度虧損1462萬元的基礎上減虧40%。4、第四年度起在減虧持平的基礎上開始實現(xiàn)年度收益。5、以上減虧目標，以公司的年度會計報表為準，在本協(xié)議頭三個年度內(nèi)可以平均計算，乙方履行以上條款時間與年度會計報表不一致的，以年度會計報表對照乙方實際經(jīng)營月份平均計算。本協(xié)議以上條款中的‘減虧’，是指在甲方2004年度會計報表1462萬元人民幣虧損額基數(shù)上所減虧的數(shù)額。甲方2004年度以前的虧損或累計虧損并不包括在本協(xié)議內(nèi)?！?/div>
首先，從《協(xié)議書》第三條約定的字面上理解，金某公司減虧目標應當以2004年度虧損額1462萬元為基數(shù)，三個年度分別按照30%、30%、40%比例，到第三個年度結束時，用前三個年度托管經(jīng)營的盈利將1462萬元的虧損抵消完畢。從雙方前三個年度可以平均計算的約定可以看出，金某公司并不需要嚴格按照30%、30%、40%的比例，也可以用前三個年度的平均值來計算是否完成減虧目標。雙方約定的經(jīng)營目標應當是以花拍公司2004年度虧損額1462萬元為基數(shù)，通過金某公司的有效經(jīng)營，在三年內(nèi)實現(xiàn)凈利潤賬面上的減虧持平，進而于第四年度在減虧持平的基礎上實現(xiàn)年度收益。其次，從《協(xié)議書》前后文理解，第三條是關于經(jīng)營目標的約定，即金某公司應在托管的前三年實現(xiàn)減虧持平；第四條是實現(xiàn)年度收益分配的約定，金某公司實現(xiàn)減虧目標后，第四年和第五年度如何分配花拍公司年度收益。第四條還約定“4、如頭三年內(nèi)乙方提前實現(xiàn)扭虧為盈，年度收益則按雙方各50%分配?！笨梢?，金某公司原則上要在托管的前三個年度實現(xiàn)減虧持平，如果前三個年度提前扭虧為盈，還可以提前分配年度收益。再次，金某公司在2010年6月11日民事起訴狀中亦認為：“扭虧經(jīng)營管理目標：以被告2004年度會計報表虧損額1462萬元人民幣為基數(shù)確定原告的扭虧減損經(jīng)營管理目標，三年按比例逐漸減虧持平……”可見，金某公司在起訴當時與花拍公司就經(jīng)營目標問題上的理解并無分歧。金某公司關于前三個年度并不需要實現(xiàn)減虧持平，第四年度才需要實現(xiàn)扭虧為盈的主張不能成立，本院不予支持。
三、金某公司未按約定完成托管經(jīng)營目標
（一）《司法鑒定報告》顯示，金某公司未按約實現(xiàn)三年內(nèi)的減虧持平和后兩個年度的年度收益
《司法鑒定報告》中的鑒定意見載明：第一年度（2005年4月20日-2006年4月19日）本年度審計調(diào)整后的凈利潤為-7347967.31元；鑒定調(diào)整金額為-2045198.68元，鑒定調(diào)整后的凈利潤為-9393165.99元。第二年度（2006年4月20日-2007年4月19日）本年度審計調(diào)整后的凈利潤為-5088747.22元；鑒定調(diào)整金額為638847.12元，鑒定調(diào)整后的凈利潤為-4449900.10元。第三年度（2007年4月20日-2008年4月19日）本年度審計調(diào)整后的凈利潤為-3560627.55元；鑒定調(diào)整金額為758048.11元，鑒定調(diào)整后的凈利潤為-2802579.44元。第四年度（2008年4月20日-2009年4月19日）本年度審計調(diào)整后的凈利潤為-6458500.57元；鑒定調(diào)整金額為4048344.64元，鑒定調(diào)整后的凈利潤為-2410155.93元。第五年度（2009年4月20日-2010年4月19日）（1）以2009年度花拍公司報稅的報表數(shù)為依據(jù)，本年度審計調(diào)整后的凈利潤為-5516763.28元，鑒定調(diào)整金額為零，鑒定調(diào)整后的凈利潤為-5516763.28元。（2）以花拍公司提供的2009年度賬面數(shù)為依據(jù)，本年度審計調(diào)整后的凈利潤為-5598649.23元，鑒定調(diào)整金額為零，鑒定調(diào)整后的凈利潤為-5598649.23元。
從《司法鑒定報告》來看，在協(xié)議書約定的五個年度內(nèi)，托管經(jīng)營調(diào)整后的凈利潤均為負值，至第三年度花拍公司并未實現(xiàn)減虧持平。第四、第五年度，花拍公司亦未實現(xiàn)年度收益。
（二）兩筆長期借款產(chǎn)生的利息應當在計算花拍公司凈利潤時計入財務費用，一審判決認定兩筆借款所產(chǎn)生的利息不應計入金某公司的托管利潤，不能扣減金某公司的利潤不當
1.根據(jù)華審事務所2005年5月31日出具的《清產(chǎn)核資專項審計報告》，以2005年4月30日為基準日，花拍公司資產(chǎn)總額為108573781.82元，負債總額為67834314.17元，所有者權益總額定為40739467.65元?；ㄅ墓镜呢搨傤~67834314.17元中包含長期借款5375萬元即本案所涉的銀行貸款5185萬元和政府貸款190萬元。金某公司接受托管資產(chǎn)且未對負債表示異議，該日期的資產(chǎn)和負債整體上構成了金某公司開展托管經(jīng)營的前提條件。因此，不能以借款發(fā)生和款項進入花拍公司賬戶的時間在托管經(jīng)營之前，或者金某公司未使用兩筆借款就否定借款利息應當計入財務費用。金某公司接收的流動資產(chǎn)包含銀行存款25424655.08元，基于種類物的可替代性，該筆資金無法區(qū)分其來源是借款還是經(jīng)營收入，其性質(zhì)無法與會計科目中的來源一一對應。因此，亦不能以銀行存款中未列明兩筆借款及其使用情況以及金某公司未實際使用借款余額為由否定借款利息應當計入財務費用。
2.《協(xié)議書》第六條約定：“4、在本協(xié)議訂立之前公司所發(fā)生的債權債務，由乙方按章程規(guī)定報董事會處理。若因此而影響乙方經(jīng)營管理造成損失的，乙方可視損失大小相應減少減虧數(shù)額或者應支付的收益?！痹凇秴f(xié)議書》簽訂之前，花拍公司已經(jīng)取得案涉兩筆借款，無論花拍公司是否托管給金某公司經(jīng)營，花拍公司均應當根據(jù)借款合同的約定償還借款利息，該利息是花拍公司取得借款后必然發(fā)生的費用?；ㄅ墓咀鳛槠髽I(yè)法人，以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任。兩筆長期借款產(chǎn)生的利息始終均以花拍公司自有財產(chǎn)償還，金某公司并未對此債務承擔還款義務，并未影響金某公司經(jīng)營管理，金某公司亦未舉證對其造成損失，金某公司無權因花拍公司償還銀行借款利息而相應減少減虧數(shù)額。
3.根據(jù)2005年1月21日云南天贏會計師事務所有限公司出具的《審計報告》，2006年2月8日中和正信會計師事務所有限公司云南分公司出具的《審計報告》，2007年1月21日、2008年2月25日、2009年3月13日亞太中匯事務所出具的《審計報告》，2016年東陸司法鑒定所《司法鑒定報告》，案涉兩筆長期借款所產(chǎn)生的利息均體現(xiàn)為花拍公司的財務費用。特別是金某公司一審提交的云南天贏會計師事務所有限公司出具的《審計報告》將案涉兩筆借款產(chǎn)生的利息支出作為財務費用，并計算得出花拍公司2004年度凈利潤為-14620512.83元，與案涉《協(xié)議書》約定的確定金某公司經(jīng)營管理目標的虧損額基數(shù)1462萬元相符。由此可見，無論是托管經(jīng)營之前、托管經(jīng)營期間、還是在托管經(jīng)營之后，花拍公司凈利潤的計算標準并無不同。案涉兩筆借款產(chǎn)生的利息應當作為計算花拍公司托管經(jīng)營期間年度凈利潤的重要考量因素。
（三）2009年年終獎金1650644.50元不應全部計入托管經(jīng)營費用，一審判決認定按照有楊凱迪簽字的153000元扣減金某公司利潤正確
《司法鑒定報告》載明：“由被告提供的證據(jù)：楊凱迪簽字的《業(yè)務中心2009年度工作任務書》、2010年2月12日《關于2009年年終獎金的通知》、楊凱迪簽字的《KIFA2009年年終獎金預發(fā)明細表》，但預發(fā)明細表顯示獎金總計金額為153000元。”花拍公司實際發(fā)放2009年度年終獎金的數(shù)額1650644.50元和楊凱迪簽字的《KIFA2009年年終獎金預發(fā)明細表》153000元相差巨大，沒有其他證據(jù)證明金某公司同意2009年度年終獎金發(fā)放1650644.50元。2010年4月30日，金某公司已經(jīng)離開花拍公司，而花拍公司發(fā)放的獎金數(shù)額超過了金某公司制定的《KIFA2009年年終獎金預發(fā)明細表》，在無其他證據(jù)證明的情況下，該筆1650644.50元獎金不能全部計入托管經(jīng)營費用，應當按照有楊凱迪簽字的153000元金額扣減利潤?！端痉ㄨb定報告》中第五年度鑒定調(diào)整后的凈利潤為-5516763.28元，應當調(diào)整為凈利潤-5516763.28元+1497644.50元（2009年度年終獎金1650644.50元-153000元）=-4019118.78元。
（四）零星爭議事項應當計入托管經(jīng)營費用，一審判決認定仲裁、訴訟費用不應當計入托管費用，也不能減扣托管經(jīng)營的利潤不當
《司法鑒定報告》將“零星爭議事項”分為兩個部分：一是托管期間賬面的零星費用共計96288.67元。原因為：“這些零星費用會計核算不完善，如發(fā)票無日期、發(fā)票日期與審批日期不一致、費用報銷時間超出公司制度規(guī)定時限等?！边@些零星費用發(fā)生爭議主要是托管經(jīng)營期間會計核算不完善導致的，這些零星費用真實發(fā)生，也是用于花拍公司的經(jīng)營活動。二是托管期間賬面的仲裁、訴訟等費用共計174954.55元。這些訴訟費用無論是花拍公司托管前還是托管后的經(jīng)營行為引起，都是花拍公司正常經(jīng)營所負債務引起的，也是由花拍公司的自有財產(chǎn)支付。金某公司并未舉證這些費用的支付影響其經(jīng)營管理并造成損失。因此，零星爭議事項也不能減少減虧數(shù)額。
四、金某公司無權主張第三年度托管經(jīng)營報酬、第四和第五年度的年度收益以及花拍公司有形和無形資產(chǎn)增值部分
（一）經(jīng)營管理報酬?！秴f(xié)議書》第五條就經(jīng)營管理報酬的支付問題約定：“乙方在頭三年實現(xiàn)了每年的減虧目標后，甲方應在年度會計報表出具之日起15日內(nèi)，按當年的減虧數(shù)額的20%向乙方支付經(jīng)營管理報酬?！备鶕?jù)《協(xié)議書》的約定，金某公司前三年度的減虧目標為：第一年度4386000元（146××××0×30%），即實現(xiàn)盈利在4386000元以上；到第一年度結束花拍公司賬面留有虧損額不超過-10234000元（14620000-4386000）。第二年度4386000元（146××××0×30%），到第二年度結束花拍公司賬面留有虧損額不超過-5848000元（10234000-4386000）。第三年度5848000元（146××××0×40%），即實現(xiàn)盈利在5848000元以上，花拍公司賬面虧損額應當持平，即1462萬元虧損額減虧完畢。
根據(jù)《司法鑒定報告》，第一年度鑒定調(diào)整后的凈利潤為-9393165.99元，第二年度鑒定調(diào)整后的凈利潤為-4449900.10元，第三年度鑒定調(diào)整后的凈利潤為-2802579.44元。
金某公司前三年度的經(jīng)營管理報酬應為：第一年度1045366.80元（14620000－9393165.99）×20%；第二年度1156819.98元（10234000－4449900.10）×20%；第三年度因未實現(xiàn)減虧持平，金某公司無權主張經(jīng)營管理報酬。前兩年度的經(jīng)營管理報酬合計2202186.78元。
根據(jù)《司法鑒定報告》，金某公司已經(jīng)收取托管經(jīng)營報酬5915120.25元，其中包括從稼南公司收取的3814325.52元?；ㄅ墓局鲝埥鹉彻静⑽赐瓿赏泄芙?jīng)營目標，其并未委托稼南公司向金某公司付款。金某公司亦未舉證花拍公司委托稼南公司付款的證據(jù)。金某公司關于該筆3814325.52元款項系稼南公司代花拍公司支付的托管經(jīng)營報酬的主張依據(jù)不足。花拍公司與稼南公司均為獨立的民事主體，金某公司是否有權收取稼南公司3814325.52元款項，該權利應由稼南公司主張?；ㄅ墓局鲝埥鹉彻鞠蚱浞颠€3814325.52元的理由不能成立，本院不予支持。
在3814325.52元款項之外，金某公司已經(jīng)從花拍公司收取2100794.73元（819774.50元+632972.12元+648048.11元），花拍公司還應向金某公司支付剩余經(jīng)營管理報酬101392.05元（2202186.78元－2100794.73元）。已支付的托管經(jīng)營報酬均由金某公司自行劃轉(zhuǎn)，金某公司并未舉證其在起訴前曾向花拍公司主張托管經(jīng)營報酬，其起訴亦未主張支付托管經(jīng)營報酬所產(chǎn)生的利息，因此，利息應自金某公司2017年10月17日增加訴訟請求之日起計算。
（二）年度收益以及花拍公司有形和無形資產(chǎn)增值部分?！秴f(xié)議書》第四條就實現(xiàn)年度收益的分配問題約定：“在乙方實現(xiàn)減虧目標后，年度收益由雙方按以下方式分配：1、第四年度（2008年4月20日至2009年4月19日）起，乙方承諾實現(xiàn)收益，年度收益按甲方60%，乙方40%分配。2、第五年度（2009年4月20日至2010年4月19日）起，乙方承諾實現(xiàn)收益，年度收益按甲方40%，乙方60%分配。3、以上乙方承諾實現(xiàn)并向甲方交付的年度收益，從公司的第四年度起，每一年度的會計報表出具之日起30日內(nèi)，由乙方逐年向甲方支付。4、如頭三年內(nèi)乙方提前實現(xiàn)扭虧為盈，年度收益則按雙方各50%分配。5、在本協(xié)議期內(nèi)公司的有形和無形資產(chǎn)增值部分，視為乙方在經(jīng)營期間所取得的收益?？蛇M行分配的，按以上條款執(zhí)行分配；不能進行分配的，可在乙方應支付的年度收益中折抵；超出乙方應支付年度收益的，在本協(xié)議期滿后由甲方折算為人民幣支付給乙方。本協(xié)議以上條款中的‘年度收益’，是指以公司2004年度會計報表為準，乙方完成1462萬元人民幣虧損的減虧目標后，所增加的凈資產(chǎn)值部分。”
根據(jù)上述約定，金某公司分配年度收益的前提是已經(jīng)實現(xiàn)減虧目標，且“年度收益”是指以花拍公司2004年度會計報表為準，金某公司完成1462萬元虧損的減虧目標后，所增加的凈資產(chǎn)值部分。其中有形和無形資產(chǎn)增值部分，視為金某公司在經(jīng)營期間所取得的收益。根據(jù)《司法鑒定報告》，金某公司在托管經(jīng)營期間并未實現(xiàn)減虧目標，無權依據(jù)《協(xié)議書》的約定分配年度收益和花拍公司有形和無形資產(chǎn)增值部分。一審判決認定《協(xié)議書》第四條第5點未約定有形、無形資產(chǎn)增值部分按何種比例分配，屬于履行方式約定不明，并根據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十二條第五項“履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行”的規(guī)定，認定雙方按照各50%的比例對花拍公司有形和無形資產(chǎn)的增值部分進行分配，認定事實和適用法律錯誤，本院予以糾正。
五、金某公司應當向花拍公司支付減虧差額補償
《協(xié)議書》第五條約定：“乙方在頭三年內(nèi)未達到上述減虧目標后，乙方應在年度會計報表出具之日起15日內(nèi)，按當年的減虧差額的20%向甲方補償，并以人民幣補注入公司賬戶?！苯鹉彻镜谌甓炔⑽磳崿F(xiàn)減虧持平，應當按當年的減虧差額的20%向花拍公司補償，金額為560515.89元（2802579.44元×20%）。
六、花拍公司主張第四、第五年度收益虧損補償款缺乏依據(jù)
《協(xié)議書》并未約定第四、第五年度虧損時金某公司應如何承擔責任?！秴f(xié)議書》第四條約定了金某公司實現(xiàn)減虧目標后，第四年度、第五年度實現(xiàn)年度收益的分配方式，花拍公司依據(jù)該條約定主張年度收益虧損補償缺乏依據(jù)，本院不予支持。
七、金某公司無需向花拍公司支付違約金
《協(xié)議書》第十條約定：“本協(xié)議訂立生效后，雙方應切實履行。若有違反造成本協(xié)議延遲履行或不能履行的，即視為違約，由違約一方承擔違約責任并賠償對方損失。損失數(shù)額難以計算或者難以確定的，則由違約一方向?qū)Ψ街Ц哆`約金人民幣100萬元?！备鶕?jù)該條約定，支付違約金的前提是違約行為造成協(xié)議遲延履行或不能履行，且損失數(shù)額難以計算或者難以確定，違約一方才需向相對方支付100萬元固定金額的違約金。本案中，金某公司并不存在遲延履行的行為，《協(xié)議書》已經(jīng)得到雙方的實際履行，不存在不能履行的情形，花拍公司主張的損失也不存在數(shù)額難以計算或者難以確定的情形，花拍公司根據(jù)該條約定要求金某公司支付違約金缺乏事實和法律依據(jù)，本院不予支持。
八、金某公司應當返還營業(yè)執(zhí)照、印章、財務資料
《協(xié)議書》第六條約定：花拍公司應在協(xié)議書生效之日起10日內(nèi)，按公司2004年度會計報表，向金某公司交付公司的固定資產(chǎn)和流動資金以及公司相關證照、印鑒等全部經(jīng)營管理所需的物品和手續(xù)。
2005年5月18日，花拍公司和花投公司簽署一份《移交備忘》，花拍公司將公章、銀行預留印鑒中的一枚（**海、陳麗）以及財務專用章移交給花投公司，楊凱迪在《移交備忘》上簽名。經(jīng)一審法院庭審查實，簽署《移交備忘》當時，楊凱迪同時任花投公司的總經(jīng)理，收取上述印鑒是履行花拍公司、金某公司簽訂的《協(xié)議書》的一部分?；ㄅ墓疽呀?jīng)向金某公司交付證照、印鑒等經(jīng)營管理所需的物品和手續(xù)，履行了《協(xié)議書》第六條約定的義務。
2007年7月16日，花拍公司發(fā)出《通知》，由于舊的行政公章出現(xiàn)磨損，重新刻制新的防偽公章。7月27日，花拍公司在云南省工商行政管理局辦理了公章備案。金某公司在托管經(jīng)營期間使用了花拍公司的公章。本案訴訟期間，金某公司亦使用了花拍公司的財物報表和年度審計報告。
2010年3月18日，雙方簽訂一份《協(xié)議》，將花拍公司的財務憑證分八箱封存在專門的房間。2010年12月6日，在華信公證處的公證下，花拍公司將上述財務憑證單方啟封。2011年4月18日，在一審法院主持下，雙方的委托代理人對公證的清單進行了核對和清點，其中未包含印章、印鑒、營業(yè)執(zhí)照、財務報表、審計報告等。金某公司一審答辯時雖然主張上述物品資料被封存于花拍公司，無法返還，但并未舉證證明。
《協(xié)議書》簽訂后，花拍公司向金某公司交付了證照、印鑒和財務資料。金某公司在托管經(jīng)營期間已經(jīng)實際使用上述經(jīng)營管理所需的物品。托管經(jīng)營結束后，金某公司并未向花拍公司返還上述經(jīng)營所需的物品?；ㄅ墓娟P于金某公司應當返還營業(yè)執(zhí)照、印章、財務資料的上訴理由成立，本院予以支持。
九、關于程序問題
本案一審審理期間，花拍公司申請稼南公司、農(nóng)產(chǎn)品公司、楊凱迪參加本案訴訟，將關聯(lián)交易糾紛在本案中一并處理?；ㄅ墓局鲝堅谕泄芙?jīng)營期間，楊凱迪通過控制花拍公司與其具有關聯(lián)關系的稼南公司、昆明鳳宇商貿(mào)有限公司、農(nóng)產(chǎn)品公司簽訂《合作協(xié)議書》《東北面商包區(qū)租賃協(xié)議》《租賃合同書》《花卉業(yè)務經(jīng)營協(xié)議》等，以明顯不合理的價格將商業(yè)區(qū)和商鋪租賃給稼南公司、昆明鳳宇商貿(mào)有限公司，將花拍公司名下全部花卉交易設施投入合作經(jīng)營花卉交易業(yè)務使用，并將交易傭金及其他收入劃入農(nóng)產(chǎn)品公司。上述關聯(lián)交易與本案當事人之間的托管經(jīng)營合同關系并非同一法律關系，并非本案審理范圍，花拍公司應另尋法律途徑解決。
根據(jù)《訴訟費用交納辦法》第二十九條規(guī)定，本院根據(jù)本案的具體情況對一審法院確定的鑒定費用負擔比例進行調(diào)整。
綜上，金某公司的上訴請求不能成立，應予駁回?；ㄅ墓镜牟糠稚显V請求成立，本院予以支持。依照《中華人民共和國合同法》第四十四條、第六十條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項規(guī)定，判決如下：
一、撤銷云南省高級人民法院（2010）云高民三初字第6號民事判決；
二、昆明國際花卉拍賣交易中心有限公司于本判決生效之日起十五日內(nèi)支付金某國際投資有限公司第一年度、第二年度剩余托管經(jīng)營報酬人民幣101392.05元及利息（以101392.05元為基數(shù)，支付自2017年10月17日起至實際給付之日止的利息，2019年8月19日之前按同期中國人民銀行公布的貸款基準利率計付；2019年8月20日之后按同期全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率計付）；
三、金某國際投資有限公司于本判決生效之日起十五日內(nèi)返還昆明國際花卉拍賣交易中心有限公司第三年度減虧差額補償款人民幣560515.89元；
四、金某國際投資有限公司于本判決生效之日起十五日內(nèi)返還昆明國際花卉拍賣交易中心有限公司的公司印章、財務印鑒、原法定代表人**海及財務負責人陳麗印鑒、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、自2004年起至2010年的相關財務報表、年度審計報告等物品、資料；
五、駁回金某國際投資有限公司的其他訴訟請求；
六、駁回昆明國際花卉拍賣交易中心有限公司的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
一審本訴案件受理費人民幣298968元，由金某國際投資有限公司負擔人民幣298379元，昆明國際花卉拍賣交易中心有限公司負擔人民幣589元；一審反訴案件受理費人民幣80089.09元，由金某國際投資有限公司負擔人民幣1896.09元，昆明國際花卉拍賣交易中心有限公司負擔人民幣78193元；一審鑒定費人民幣600000元，由金某國際投資有限公司負擔人民幣400000元，昆明國際花卉拍賣交易中心有限公司負擔人民幣200000元。二審案件受理費人民幣417346元，由金某國際投資有限公司負擔人民幣288338元，昆明國際花卉拍賣交易中心有限公司負擔人民幣129008元。
本判決為終審判決。
審判長 楊興業(yè)
審判員 李桂順
審判員 郭載宇
二〇二〇年四月十四日
法官助理許英林
書記員房建屹
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