中華人民共和國(guó)最高人民法院

民 事 判 決 書(shū)

訴訟代表人：劉楚顏，該公司管理人負(fù)責(zé)人。

委托訴訟代理人：謝景斌，湖北中和信律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：陳艷麗，湖北中和信律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：國(guó)基建設(shè)集團(tuán)有限公司，住所地山西省太原市旱西關(guān)街26號(hào)旱西關(guān)街38#商住樓401房。

法定代表人：郭長(zhǎng)林，該公司執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：李霈，北京市銘泰律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：陳曉琴，山西國(guó)晉律師事務(wù)所律師。

東某公司向本院上訴請(qǐng)求：1.撤銷一審判決，依法改判；2.依法確認(rèn)東某公司與國(guó)基公司2012年12月5日簽訂的《建設(shè)工程施工合同》，2013年3月18日簽訂的《湖北省建設(shè)工程施工合同》，以及2013年3月21日、6月18日、9月6日、10月24日分別簽訂的《華中電動(dòng)車CBD一期一標(biāo)專業(yè)市場(chǎng)土建工程補(bǔ)充協(xié)議》有效；3.依法調(diào)減應(yīng)付工程款金額，暫計(jì)20220030.53元（即減少19221644.16元）；4.依法改判東某公司不承擔(dān)工程履約保證金的資金占用損失費(fèi)；5.依法確認(rèn)國(guó)基公司對(duì)華中電動(dòng)車CBD一期一標(biāo)專業(yè)市場(chǎng)工程價(jià)款不享有優(yōu)先受償權(quán)；6.本案一、二審全部訴訟費(fèi)用、鑒定費(fèi)用由國(guó)基公司承擔(dān)。

事實(shí)和理由：（一）案涉工程使用的是民營(yíng)企業(yè)自有資金，不屬于《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》第三條規(guī)定的使用國(guó)有或國(guó)際資金的項(xiàng)目。同時(shí)，案涉工程系廠房，不屬于《必須招標(biāo)的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項(xiàng)目范圍規(guī)定》規(guī)定的關(guān)系社會(huì)公共利益和必須招標(biāo)的項(xiàng)目范圍。因此，案涉工程不屬于必須招投標(biāo)工程。一審法院以案涉工程為必須招投標(biāo)而未進(jìn)行招投標(biāo)為由，認(rèn)定東某公司與國(guó)基公司簽訂的系列協(xié)議無(wú)效，屬于適用法律錯(cuò)誤。（二）一審判決確定的工程造價(jià)數(shù)額不當(dāng)。1.案涉建設(shè)工程造價(jià)鑒定意見(jiàn)與事實(shí)不符，不能作為確定案涉工程總價(jià)的依據(jù)。其一，東某公司于2017年10月28日被湖北省漢川市人民法院(以下簡(jiǎn)稱漢川法院)裁定重整，2017年12月8日鑒定機(jī)構(gòu)湖北中明智工程造價(jià)咨詢管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱中明智公司）踏勘現(xiàn)場(chǎng)當(dāng)天，漢川法院為東某公司指定了管理人，管理人尚未接管東某公司，未能參與現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)。鑒定機(jī)構(gòu)勘驗(yàn)現(xiàn)場(chǎng)流于形式，單純按竣工圖紙進(jìn)行鑒定，導(dǎo)致大量圖紙上存在而實(shí)際未施工的工程量被計(jì)入。在東某公司提出異議后，鑒定機(jī)構(gòu)雖然進(jìn)行了調(diào)整，但仍有大量未做工程被計(jì)入。其二，鑒定機(jī)構(gòu)據(jù)以核算工程價(jià)款的合同依據(jù)錯(cuò)誤，導(dǎo)致人工費(fèi)和材料費(fèi)被大幅提高，造成工程造價(jià)偏高。東某公司與國(guó)基公司2012年12月5日簽訂的《建設(shè)工程施工合同》屬于框架協(xié)議，東某公司與國(guó)基公司于2013年3月21日簽訂的《華中電動(dòng)車CBD項(xiàng)目一期一標(biāo)專業(yè)市場(chǎng)土建工程補(bǔ)充協(xié)議》是施工過(guò)程中實(shí)際執(zhí)行的合同，后續(xù)施工過(guò)程中也一直按此協(xié)議及后期簽署的其他補(bǔ)充協(xié)議執(zhí)行。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋（二）》第十一條規(guī)定，案涉工程應(yīng)當(dāng)依據(jù)2013年3月21日的補(bǔ)充協(xié)議及雙方后續(xù)簽署的其他補(bǔ)充協(xié)議進(jìn)行鑒定。鑒定機(jī)構(gòu)中明智公司按照2012年12月5日簽訂的《建設(shè)工程施工合同》以鄂建文〔2012〕85號(hào)文規(guī)定的人工費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算人工費(fèi)，導(dǎo)致人工費(fèi)高出約500萬(wàn)元。材料費(fèi)未按2013年3月21日《補(bǔ)充協(xié)議書(shū)》約定的材料單價(jià)計(jì)算材料費(fèi)，明顯不當(dāng)。2.案涉工程應(yīng)當(dāng)依據(jù)東某公司破產(chǎn)重組程序中湖北浩華工程項(xiàng)目管理股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱浩華公司）做出的鑒定意見(jiàn)書(shū)作為工程結(jié)算的依據(jù)。該鑒定意見(jiàn)書(shū)是在人民法院及債權(quán)人的監(jiān)督下，由有相應(yīng)鑒定資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)浩華公司出具，鑒定造價(jià)74706129.33元應(yīng)作為認(rèn)定案涉工程造價(jià)依據(jù)。（三）一審判決對(duì)東某公司應(yīng)付工程款的事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。1.東某公司已付工程款數(shù)額應(yīng)為50626098.8元，而非一審判決認(rèn)定的49933240.8元。東某公司2014年6月24日支付的355000元系東某公司用商鋪抵的工程款，2013年10月28日支付的107139元系根據(jù)國(guó)基公司《付款委托書(shū)》支付的商混管理費(fèi)，2015年8月25日支付給國(guó)基公司工程款現(xiàn)金126000元，該筆款項(xiàng)由國(guó)基公司委托收款人丁超全領(lǐng)取，2017年12月21日支付的218119元，東某公司已就《付款委托書(shū)》上的印章申請(qǐng)鑒定，并足額交納了鑒定費(fèi)，因國(guó)基公司拒不提供原始印章，導(dǎo)致無(wú)法鑒定，舉證不能的責(zé)任應(yīng)由國(guó)基公司承擔(dān)，該四筆款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為東某公司已付款，一審未予認(rèn)定，是錯(cuò)誤的。2.應(yīng)付工程款應(yīng)當(dāng)扣減國(guó)基公司應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任，金額共計(jì)14289485元，還應(yīng)扣除截止到2019年1月應(yīng)支付的維修費(fèi)386萬(wàn)元。3.案涉合同及補(bǔ)充協(xié)議均為有效合同，在國(guó)基公司存在未按時(shí)完工、逾期拆除腳手架、違法轉(zhuǎn)包及逾期竣工等違約行為情形下，東某公司不應(yīng)承擔(dān)履約保證金占用損失費(fèi)。（四）一審判決認(rèn)定2015年3月27日為案涉工程竣工之日，確認(rèn)國(guó)基公司享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，與事實(shí)不符。2015年3月27日是東某公司、國(guó)基公司就工程維修事宜進(jìn)行協(xié)商，并非交付日期。《工程竣工驗(yàn)收單》顯示竣工驗(yàn)收時(shí)間為2014年底至2015年1月，東某公司在一審起訴狀中也主張竣工驗(yàn)收時(shí)間為2015年1月7日，因此，至國(guó)基公司2015年8月17日起訴已經(jīng)超過(guò)6個(gè)月期間，國(guó)基公司已喪失工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。（五）東某公司在一審審理期間被漢川法院裁定重整，本案案由應(yīng)變更為債權(quán)確認(rèn)之訴。（六）國(guó)基公司為突破級(jí)別管轄，惡意擴(kuò)大訴訟標(biāo)的額，導(dǎo)致訴訟費(fèi)及鑒定費(fèi)用增加，本案訴訟費(fèi)用及鑒定費(fèi)應(yīng)由東某公司承擔(dān)。

國(guó)基公司辯稱，一審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，審判程序合法，東某公司的上訴沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，請(qǐng)求二審法院駁回東某公司的上訴，維持原判。

國(guó)基公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1.判令東某公司支付工程款84543086元；2.判令東某公司支付逾期工程款違約金3188180元（暫計(jì)算至2015年6月30日，剩余違約金按合同約定支付至全部債務(wù)清償之日止）；3.判令東某公司返還國(guó)基公司保證金1000萬(wàn)元及違約金2268738.76元（暫計(jì)算至2015年6月30日，剩余違約金按合同約定支付至全部債務(wù)清償之日止）；4.確認(rèn)國(guó)基公司對(duì)全部案涉工程折價(jià)或拍賣款項(xiàng)優(yōu)先受償；5.判令由東某公司承擔(dān)本案訴訟費(fèi)和保全費(fèi)用。開(kāi)庭審理前，國(guó)基公司兩次向一審法院申請(qǐng)?jiān)黾釉V訟請(qǐng)求。第一次增加訴訟請(qǐng)求：1.確認(rèn)國(guó)基公司與東某公司2012年12月5日簽訂的《建設(shè)工程施工合同》無(wú)效；2.確認(rèn)雙方2013年3月18日簽訂的《湖北建設(shè)工程施工合同》無(wú)效；3.確認(rèn)雙方2013年3月21日簽訂的《華中電動(dòng)車CBD一期一標(biāo)專業(yè)市場(chǎng)土建工程補(bǔ)充協(xié)議》無(wú)效；4.確認(rèn)雙方2013年6月18日簽訂的《華中電動(dòng)車CBD一期一標(biāo)專業(yè)市場(chǎng)土建工程補(bǔ)充協(xié)議》無(wú)效；5.確認(rèn)雙方2013年9月6日簽訂的《華中電動(dòng)車CBD一期一標(biāo)專業(yè)市場(chǎng)土建工程補(bǔ)充協(xié)議》無(wú)效；6.確認(rèn)雙方2013年10月24日簽訂的《華中電動(dòng)車CBD一期一標(biāo)專業(yè)市場(chǎng)土建工程補(bǔ)充協(xié)議》無(wú)效。第二次增加訴訟請(qǐng)求：1.判令東某公司向國(guó)基公司支付逾期支付工程款利息890398.85元（自2015年3月27日，暫計(jì)算至2015年6月26日，剩余利息按中國(guó)人民銀行同期同類貸款利率計(jì)算至全部工程款付清之日止）；2.判令東某公司向國(guó)基公司支付逾期償還保證金1000萬(wàn)元的資金占用費(fèi)2268738.76元（暫計(jì)算至2015年6月30日，剩余資金占用費(fèi)按中國(guó)人民銀行同期同類貸款利率支付至全部保證金償還之日止）。

一審法院查明如下事實(shí)：2012年12月5日，東某公司作為甲方，與乙方國(guó)基公司就中國(guó)（華中）電動(dòng)車CBD項(xiàng)目一、二期工程簽訂一份《建設(shè)工程施工合同》。該合同約定：1.工程概況及承包范圍。中國(guó)（華中）電動(dòng)車CBD項(xiàng)目一期項(xiàng)目，“一期總建筑面積約為50萬(wàn)平方米，其中一組團(tuán)20萬(wàn)平方米，其中兩棟24層商住樓約6萬(wàn)平方米，二至三層樓的交易市場(chǎng)約8萬(wàn)平方米，工業(yè)廠房6萬(wàn)平方米。工程總價(jià)款暫定約人民幣4億元（暫估價(jià)）。二組團(tuán)約為30萬(wàn)平方米，在一期完工后啟動(dòng)。”乙方承包范圍為“招標(biāo)說(shuō)明及條款中所確定的建筑施工內(nèi)容”，包括土方、土建、水電安裝、裝飾工程（室內(nèi)二次裝修、消防、安防、空調(diào)、電梯工程等不在承包范圍之內(nèi)，由甲方另行發(fā)包或指定分包）。2.承包方式及工程工期。工程以包工包料方式由乙方總承包，暫定自2013年1月8日開(kāi)工，至2014年1月8日竣工，具體開(kāi)工日期以甲方批準(zhǔn)的開(kāi)工報(bào)告日期為準(zhǔn)，協(xié)議有效工期365日歷天。3.工程結(jié)算及付款方式。一期工程以設(shè)計(jì)圖所設(shè)計(jì)的工程范圍及施工內(nèi)容為依據(jù)，按《2008年湖北省建筑工程·消耗量定額及統(tǒng)一基價(jià)表（基礎(chǔ)·結(jié)構(gòu)·屋面）》，根據(jù)施工圖紙、設(shè)計(jì)變更、現(xiàn)場(chǎng)簽證、雙方認(rèn)可的專項(xiàng)方案及有關(guān)造價(jià)的相關(guān)函件據(jù)實(shí)結(jié)算工程量。套價(jià)定額選用《2008年湖北省土石方、建筑結(jié)構(gòu)、裝飾裝修工程消耗量定額及統(tǒng)一基價(jià)表》《2008年湖北省安裝工程消耗量定額及統(tǒng)一基價(jià)表》《2008年湖北省市政工程消耗量定額及單位價(jià)表》。材料價(jià)差按施工當(dāng)月工程造價(jià)信息及市場(chǎng)價(jià)進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)調(diào)整并簽證。定額人工單價(jià)按照湖北省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳鄂建文〔2012〕85號(hào)文件調(diào)整，或執(zhí)行政府部門頒發(fā)的最新文件。工程取費(fèi)根據(jù)2008年定額配套取費(fèi)文件執(zhí)行。由甲方另行發(fā)包的建筑分部分項(xiàng)工程（乙方無(wú)能力承建的項(xiàng)目另外），按其發(fā)包項(xiàng)目的總額甲方付給乙方1%的總承包服務(wù)費(fèi)。施工過(guò)程中發(fā)生的設(shè)計(jì)變更，經(jīng)甲乙雙方簽字認(rèn)可確定工程量后，列入工程合同總價(jià)內(nèi)，在撥付進(jìn)度款時(shí)同步同比例撥付。合同價(jià)款已包括合同范圍內(nèi)工程所需的所有工料費(fèi)、機(jī)械費(fèi)、運(yùn)輸保管費(fèi)、成品保護(hù)費(fèi)……管理費(fèi)和利潤(rùn)、稅金、規(guī)費(fèi)等費(fèi)用，并包含風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)因素。合同3.2條對(duì)二棟24層商住樓、三層樓的交易市場(chǎng)、廠房的付款方式進(jìn)行了具體約定。4.工程履約保證金。在合同簽訂之日起七天內(nèi)乙方付給甲方工程履約保證金人民幣2000萬(wàn)元，待乙方進(jìn)場(chǎng)前五天再繳納工程履約保證金人民幣1000萬(wàn)元。該保證金甲方同意在商住樓施工至正負(fù)零、交易市場(chǎng)主體封頂時(shí)退還1500萬(wàn)元，在商住樓施工至十樓、廠房主體封頂時(shí)再退1500萬(wàn)元。自雙方簽訂本合同甲方工程未開(kāi)工則自收款后五個(gè)月內(nèi)無(wú)息退還。按時(shí)退還工程履約保證金不計(jì)任何費(fèi)用或利息，未按時(shí)退還或未足額退還，甲方同意自應(yīng)退還履約金之日起，每天按應(yīng)退未退部分金額的2‰向乙方承擔(dān)違約金或融資費(fèi)用。合同簽訂后，國(guó)基公司于同月14日、18日分兩次向東某公司支付保證金1000萬(wàn)元。

2013年3月18日，東某公司與國(guó)基公司為上述工程簽訂一份用于備案的《湖北省建設(shè)工程施工合同》（合同編號(hào)：電動(dòng)車-一期-035-總包）。該合同第一部分載明的工程規(guī)模包括A1-A4、B1-B12、C1-C5共21棟，總計(jì)建筑面積約118819.5平方米；工程承包范圍為一期一標(biāo)專業(yè)市場(chǎng)施工圖紙內(nèi)的土建、安裝工程；合同工期為2013年3月20日開(kāi)工至2013年11月15日竣工，總?cè)諝v天數(shù)240天；合同總價(jià)款約71291700元，其中安全防護(hù)、文明施工措施費(fèi)1817938元，安全文明措施費(fèi)按《湖北省建筑安裝工程費(fèi)用定額》鄂建文〔2008〕216號(hào)文執(zhí)行。該合同第三部分專用條款載明的合同價(jià)格調(diào)整方式為采用固定單價(jià)合同和可調(diào)價(jià)格合同，按《08清單計(jì)價(jià)規(guī)范》采取清單計(jì)價(jià)，工程計(jì)價(jià)依據(jù)《湖北省土石方工程消耗定額及統(tǒng)一計(jì)價(jià)表》《湖北省建筑工程消耗定額及統(tǒng)一計(jì)價(jià)表》《湖北省安裝工程消耗定額及統(tǒng)一計(jì)價(jià)表》《湖北省建筑安裝工程費(fèi)用定額》執(zhí)行。

2013年3月19日，國(guó)基公司向東某公司出具一份《承諾函》，載明“茲有我司與貴司于2013年3月18日簽訂的《湖北省建設(shè)工程施工合同》（合同編號(hào)：電動(dòng)車-一期-035-總包），該合同僅作為外部辦理《建設(shè)工程施工許可證》手續(xù)所用，不作為雙方權(quán)利、義務(wù)及結(jié)算的依據(jù)，合同價(jià)款按工程竣工決算的實(shí)際價(jià)款執(zhí)行”。同日東某公司在該《承諾函》上簽署“我方同意上述承諾”的意見(jiàn)。

2013年3月21日，東某公司作為甲方，以2012年12月5日《建設(shè)工程施工合同》為框架合同，與乙方國(guó)基公司簽訂《華中電動(dòng)車CBD一期一標(biāo)專業(yè)市場(chǎng)土建工程補(bǔ)充協(xié)議》（協(xié)議首頁(yè)載明日期為2013年3月21日，以下簡(jiǎn)稱2013年3月21日補(bǔ)充協(xié)議）及附件《工程質(zhì)量保修協(xié)議書(shū)》。該協(xié)議3.2承包范圍條款約定，國(guó)基公司承包華中電動(dòng)車CBD一期一標(biāo)專業(yè)市場(chǎng)施工圖紙范圍內(nèi)的土建、安裝工程，其中A1-A4共4棟建筑面積46102.28平方米，B1-B12共12棟建筑面積41092.85平方米，C1-C5共5棟建筑面積28465.5平方米，總計(jì)115660.65平方米，承包范圍包括但不限于土方開(kāi)挖及回填、主體建筑安裝工程、排氣道結(jié)構(gòu)工程、外涂工程等，具體范圍及界面見(jiàn)招標(biāo)文件、招標(biāo)答疑文件、投標(biāo)文件等。協(xié)議4.1合同價(jià)款條款約定，工程以東某公司所提交的施工圖紙和相關(guān)文件、東某公司和國(guó)基公司雙方共同核對(duì)并確定的工程量清單、投標(biāo)報(bào)價(jià)、招標(biāo)答疑紀(jì)要等文件內(nèi)容按固定價(jià)格總額包干，結(jié)算時(shí)不作調(diào)整（設(shè)計(jì)變更、現(xiàn)場(chǎng)簽證及4.2.3條可調(diào)材料差價(jià)除外）。在該4.1條款中，東某公司與國(guó)基公司未填寫合同包干總價(jià)的具體金額。協(xié)議4.2清單、計(jì)價(jià)文件及價(jià)差調(diào)整辦法約定：依據(jù)施工圖及相關(guān)做法，按雙方確定的工程承包范圍，采用《08清單計(jì)價(jià)規(guī)范》及市場(chǎng)行情確定合同總價(jià)。工程計(jì)價(jià)依據(jù)《湖北省土石方工程消耗量定額及統(tǒng)一基價(jià)表》《湖北省建筑工程消耗量定額及統(tǒng)一基價(jià)表》（2008版）《湖北省安裝工程消耗量及統(tǒng)一基價(jià)表》（2008版）《湖北省建筑安裝工程費(fèi)用定額》（鄂建文〔2008〕216號(hào)）、有關(guān)人工調(diào)整的文件（鄂建文〔2011〕80號(hào)）（雙方同意在該文件基礎(chǔ)上人工日單價(jià)上浮2%，即人工單價(jià)調(diào)整為普工53.04元/工日，技工61.2元/工日，高級(jí)技工76.5元/工日）及施工期內(nèi)國(guó)家頒布的相關(guān)文件編制工程量清單。國(guó)基公司報(bào)價(jià)并最終優(yōu)惠后的合同總價(jià)為固定價(jià)格總額包干合同（除設(shè)計(jì)變更、現(xiàn)場(chǎng)簽證及4.2.3條可調(diào)材料差價(jià)外）。4.2.3條約定在雙方確定合同總價(jià)后的施工過(guò)程中，除按本條的規(guī)定可調(diào)價(jià)差外，其他材料一律不作調(diào)整，且對(duì)于政府發(fā)布的相關(guān)政策性調(diào)整，在合同履行過(guò)程中及結(jié)算時(shí)均不予調(diào)整。協(xié)議23.1條約定，國(guó)基公司承接一期一標(biāo)21棟專業(yè)市場(chǎng)需向東某公司交納履約保證金2000萬(wàn)元，2012年12月國(guó)基公司已按框架合同交納履約保證金1000萬(wàn)元，在2013年3月28日前再向東某公司交納履約保證金1000萬(wàn)元，履約保證金全額到東某公司賬戶之日為合同生效日，如國(guó)基公司不能按時(shí)交納第二筆履約保證金則東某公司沒(méi)收第一筆履約保證金，本合同終止。協(xié)議23.7條約定，雙方簽訂合同之日起，國(guó)基公司在2013年3月28日前提交履約保證金后本合同生效，否則無(wú)效。

2013年6月18日，東某公司簽署一份《華中電動(dòng)車CBD一期一標(biāo)專業(yè)市場(chǎng)土建工程補(bǔ)充協(xié)議》，包括工期、工作范圍、付款方式和違約責(zé)任等內(nèi)容，其中約定免除了國(guó)基公司交納余下1000萬(wàn)元履約保證金的義務(wù)。國(guó)基公司當(dāng)時(shí)未在該協(xié)議上簽字蓋章，一審?fù)徶性摴九e證提交了該份協(xié)議。

2013年9月6日，東某公司與國(guó)基公司案涉工程項(xiàng)目部簽訂一份《華中電動(dòng)車CBD一期一標(biāo)專業(yè)市場(chǎng)土建工程補(bǔ)充協(xié)議》，對(duì)國(guó)基公司借款事宜、工程進(jìn)度款支付、農(nóng)民工工資發(fā)放、外腳手架及垂直運(yùn)輸機(jī)械拆除等內(nèi)容進(jìn)行補(bǔ)充約定。

2013年10月24日，東某公司與國(guó)基公司案涉工程項(xiàng)目部又簽訂一份《華中電動(dòng)車CBD一期一標(biāo)專業(yè)市場(chǎng)土建工程補(bǔ)充協(xié)議》，該補(bǔ)充協(xié)議主要約定如下事宜：1.國(guó)基公司承包工程的合同暫定總價(jià)及主體封頂完成工程量造價(jià)。根據(jù)協(xié)議及附表1《一期一標(biāo)專業(yè)市場(chǎng)工程造價(jià)匯總表》，國(guó)基公司承建東某公司華中電動(dòng)車CBD一期一標(biāo)專業(yè)市場(chǎng)A1-A2、B1-B12、C1-C5共19棟建筑的土建和安裝工程，根據(jù)各單棟指標(biāo)計(jì)算后的總建筑面積94662.4平方米，單方造價(jià)883.23元/平方米，工程合同暫定總價(jià)83608599.01元，有關(guān)設(shè)計(jì)變更、簽證、材料價(jià)差調(diào)整、結(jié)算的辦理仍按2013年3月21日簽訂協(xié)議執(zhí)行。2.雙方同意對(duì)2013年3月21日及2013年9月6日簽訂的補(bǔ)充協(xié)議付款方式進(jìn)行調(diào)整，除A1廠房外，本工程付款為：一期18棟（B1-B12、C1-C5、A2）主體結(jié)構(gòu)封頂，按附表2《國(guó)基主體封頂完成工程量造價(jià)匯總表》主體完成產(chǎn)值的70%支付進(jìn)度款；工程驗(yàn)收合格、資料完善，工完場(chǎng)清并完成備案，東某公司支付國(guó)基公司已完工程量的90%（非國(guó)基公司原因?qū)е聼o(wú)法備案，東某公司仍應(yīng)在國(guó)基公司完成備案資料及所有手續(xù)后28日支付工程款）；國(guó)基公司向東某公司提交工程決算報(bào)告，經(jīng)雙方確認(rèn)工程總決算后，支付至工程決算總價(jià)95%；保修按國(guó)家相關(guān)規(guī)定執(zhí)行，在正常情況下，5%保修金在五年內(nèi)付清，滿1年付2%，滿2年付1%，滿三年付1%，滿四年付0.5%，滿五年付0.5%；A1棟廠房付款方式同上述付款條件。3、東某公司同意將2013年9月6日簽訂的補(bǔ)充協(xié)議確定的腳手架拆除和竣工驗(yàn)收時(shí)間按附表3《華中電動(dòng)車CBD一期一標(biāo)進(jìn)度節(jié)點(diǎn)明細(xì)表》進(jìn)行調(diào)整。并約定了延誤拆除外腳手架、垂直運(yùn)輸機(jī)械和延誤竣工時(shí)間的違約責(zé)任。

一審法院又查明，案涉工程A1、A2、B6棟廠房竣工預(yù)驗(yàn)收時(shí)間為2014年12月26日，B1-B5棟廠房和C1-C2專業(yè)市場(chǎng)竣工預(yù)驗(yàn)收時(shí)間為2014年12月31日，B7-B12棟廠房和C3-C5專業(yè)市場(chǎng)的竣工預(yù)驗(yàn)收時(shí)間為2015年1月7日。

2015年1月8日，國(guó)基公司向東某公司提交案涉工程竣工結(jié)算資料。2015年1月22日，東某公司發(fā)出DS150122124號(hào)工作聯(lián)系函，向國(guó)基公司反饋對(duì)竣工結(jié)算資料的初審意見(jiàn)。國(guó)基公司2015年2月2日以GJ2015-02-001號(hào)函件回復(fù)了東某公司。

2015年4月15日，東某公司向國(guó)基公司發(fā)出DS150415125號(hào)工作聯(lián)系函，內(nèi)容為：“貴司承接的華中電動(dòng)車CBD項(xiàng)目一期一標(biāo)專業(yè)市場(chǎng)于2014年底完工，因貴司施工工程存在諸多質(zhì)量問(wèn)題，質(zhì)監(jiān)部門在預(yù)驗(yàn)收后提出大量整改事項(xiàng)，至今為止工程尚未竣工驗(yàn)收，直接影響項(xiàng)目交付和開(kāi)業(yè)。我司一直催促貴司進(jìn)行整改，但貴司作業(yè)隊(duì)基本為湖南、四川班組，無(wú)人維修。今年3月貴司負(fù)責(zé)人馮年玉來(lái)到項(xiàng)目上，經(jīng)雙方協(xié)商同意共同對(duì)維修項(xiàng)目進(jìn)行核實(shí)，由我司安排施工隊(duì)伍對(duì)國(guó)基施工質(zhì)量問(wèn)題進(jìn)行維修，并從應(yīng)支付國(guó)基工程款中扣除。雙方人員于2015年3月27日對(duì)維修項(xiàng)目核實(shí)確認(rèn)……但貴司未遵守約定，項(xiàng)目5月1日開(kāi)業(yè)，現(xiàn)我司決定直接安排其他施工隊(duì)維修……該維修范圍之外的遺漏項(xiàng)目及工程竣工驗(yàn)收后質(zhì)保期間的維修仍由貴司履行?！眹?guó)基公司不認(rèn)可上述函件的意見(jiàn)，于2015年4月23日向東某公司復(fù)函提出異議。

因在案涉工程上述工程款結(jié)算和維修問(wèn)題上產(chǎn)生爭(zhēng)議，國(guó)基公司遂向湖北省孝感市中級(jí)人民法院提起本案訴訟。該院于2015年8月3日立案受理，后因級(jí)別管轄問(wèn)題，將本案移送一審法院審理。

另查明，2017年10月28日湖北安誠(chéng)建筑有限公司以東某公司不能清償?shù)狡诠こ炭顐鶛?quán)為由，申請(qǐng)漢川法院對(duì)東某公司實(shí)施破產(chǎn)重整。2017年12月8日，該院為東某公司指定破產(chǎn)清算管理人。

審理中，一審法院應(yīng)國(guó)基公司的申請(qǐng)，依法按程序委托中明智公司對(duì)案涉工程造價(jià)進(jìn)行了鑒定。該公司經(jīng)鑒定出具了鄂中明智造咨字（2018）第000035號(hào)《中國(guó)（華中）電動(dòng)車CBD項(xiàng)目工程造價(jià)鑒定意見(jiàn)書(shū)》（以下簡(jiǎn)稱《鑒定意見(jiàn)書(shū)》），鑒定意見(jiàn)為：1.可確定的造價(jià)為89087590.28元；2.未能確定的造價(jià)為4674940.55元，其中除國(guó)基公司外簽字變更上東某公司和監(jiān)理單位都未簽字蓋章的造價(jià)3887615.34元；除國(guó)基公司外簽證變更上只有監(jiān)理單位簽字蓋章的造價(jià)287325.21元；相關(guān)證據(jù)手續(xù)不齊全，不具備鑒定條件，按國(guó)基公司申請(qǐng)計(jì)取的造價(jià)500000元。經(jīng)組織雙方質(zhì)證，國(guó)基公司對(duì)《鑒定意見(jiàn)書(shū)》無(wú)異議，東某公司就鑒定采用的合同依據(jù)、人工費(fèi)和材料費(fèi)取費(fèi)及調(diào)整標(biāo)準(zhǔn)、工程量計(jì)算依據(jù)、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)程序等問(wèn)題提出異議，不認(rèn)可《鑒定意見(jiàn)書(shū)》。

針對(duì)東某公司的異議和一審法院相關(guān)征詢意見(jiàn)，中明智公司先后以《聯(lián)系函004》和《關(guān)于湖北省高級(jí)人民法院2018年11月26日工作聯(lián)系函的回復(fù)函》回復(fù)一審法院。關(guān)于東某公司質(zhì)疑的主要問(wèn)題，即案涉工程造價(jià)鑒定的合同依據(jù)，中明智公司認(rèn)為：“1.2013年3月21日的《華中電動(dòng)車CBD一期一標(biāo)專業(yè)市場(chǎng)土建工程補(bǔ)充協(xié)議》約定“固定價(jià)格總額包干”，但并未約定合同總價(jià)金額且無(wú)具體明細(xì)，導(dǎo)致與合同總價(jià)相關(guān)的合同價(jià)格調(diào)整無(wú)法計(jì)算，故該公司按2012年12月5日的《建設(shè)工程施工合同》鑒定計(jì)算工程造價(jià)，相關(guān)人工費(fèi)和材料價(jià)格調(diào)整采用該合同相關(guān)條款的約定。2.中明智公司已經(jīng)在鑒定過(guò)程中三次發(fā)函要求國(guó)基公司與東某公司雙方補(bǔ)充提交與2013年3月21日補(bǔ)充協(xié)議有關(guān)的合同總價(jià)金額及具體的工程清單計(jì)價(jià)明細(xì)等鑒定資料，但東某公司截止到出具鑒定意見(jiàn)時(shí)一直沒(méi)有提供。3.國(guó)基公司和東某公司雙方向中明智公司提交的鑒定資料中沒(méi)有時(shí)間為2013年10月24日的《華中電動(dòng)車CBD一期一標(biāo)專業(yè)市場(chǎng)土建工程補(bǔ)充協(xié)議》。同時(shí)該補(bǔ)充協(xié)議沒(méi)有明確具體的合同總價(jià)金額，其附件附表1《一期一標(biāo)專業(yè)市場(chǎng)工程造價(jià)匯總表》上雙方均未蓋章和簽字，該表載明的各棟號(hào)工程總造價(jià)的確定也是有必要條件的，若需要結(jié)合補(bǔ)充協(xié)議對(duì)鑒定結(jié)論進(jìn)行調(diào)整，則需要補(bǔ)充提供附表1上備注所提及的圖審施工藍(lán)圖、2013年10月8日提出的爭(zhēng)議問(wèn)題調(diào)整計(jì)算、涉及施工范圍的每棟單體計(jì)算文件、甲乙雙方共同核對(duì)確認(rèn)的工程量清單、招標(biāo)文件、答疑文件等?！?/div>