中華人民共和國(guó)最高人民法院

民 事 判 決 書

法定代表人：林毅，該公司董事長(zhǎng)。

委托訴訟代理人：陳建堯，浙江怡勝律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：中國(guó)光大銀行股份有限公司寧波分行。住所地：浙江省寧波市鄞州區(qū)**丈東路**號(hào)、福明路**號(hào)。

負(fù)責(zé)人：王民權(quán)，該分行行長(zhǎng)。

委托訴訟代理人：王宏，該分行職員。

委托訴訟代理人：廖文英，浙江導(dǎo)司律師事務(wù)所律師。

光大銀行向一審法院起訴請(qǐng)求：1.波某某公司立即向光大銀行償還借款本金52650萬元，計(jì)算至實(shí)際清償之日止的利息、罰息、復(fù)利（利息、罰息、復(fù)利暫計(jì)算至2017年12月27日為29797267.5元，之后產(chǎn)生的利息、罰息、復(fù)利按合同約定據(jù)實(shí)結(jié)算）；2.光大銀行有權(quán)對(duì)波某某公司名下的位于浙江省寧波市鄞州區(qū)彩虹北路X號(hào)，潛龍路X號(hào)、XX號(hào)、XXX號(hào)，外潛龍路X號(hào)XXXX，浙江省寧波市鄞州區(qū)彩虹北路X號(hào)XXXXX的房地產(chǎn)以折價(jià)或者拍賣、變賣的價(jià)款優(yōu)先受償；3.由波某某公司承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。事實(shí)和理由：2009年11月13日，光大銀行與波某某公司簽訂編號(hào)為2009782號(hào)《固定資產(chǎn)投資項(xiàng)目借款合同》，合同約定：光大銀行向波某某公司發(fā)放貸款81000萬元，貸款期限自2009年11月13日至2024年11月13日，根據(jù)實(shí)際需要隨時(shí)劃付，貸款年利率為中國(guó)人民銀行同期基準(zhǔn)利率基礎(chǔ)上按比率下浮10%，還款方式為按季結(jié)息、按季等額還本還款。同日，雙方簽訂編號(hào)為2009782號(hào)的《抵押合同》一份，合同約定：波某某公司以其名下相應(yīng)房地產(chǎn)為其在《固定資產(chǎn)投資項(xiàng)目借款合同》項(xiàng)下的債務(wù)提供抵押擔(dān)保，后光大銀行共計(jì)向波某某公司發(fā)放貸款81000萬元。2015年5月11日，光大銀行與波某某公司簽訂《固定資產(chǎn)投資項(xiàng)目借款合同變更協(xié)議》，該協(xié)議約定：將原協(xié)議第六章第十五條第3款“按季等本”還款變更為“2009年11月13日至2015年2月13日按季歸還本金1350萬元，2015年2月14日至2017年5月12日免于歸還本金，2017年5月13日至2024年8月13日按季歸還本金1700萬元，2024年11月13日歸還1650萬元”。2016年12月20日，光大銀行與波某某公司簽訂《固定資產(chǎn)投資項(xiàng)目借款合同變更協(xié)議》，該協(xié)議約定：原編號(hào)為2009782號(hào)的《固定資產(chǎn)投資項(xiàng)目借款合同》第四章第七條“本合同項(xiàng)下的貸款按季結(jié)息，結(jié)息日為每季末20日”變更為“本合同項(xiàng)下的貸款結(jié)息方式為利隨本清”。波某某公司自2017年5月13日開始未按約按季歸還本金，現(xiàn)尚未歸還的本金為52650萬元。波某某公司未按時(shí)歸還本息，違反合同約定，光大銀行有權(quán)根據(jù)合同約定宣布所有已發(fā)放的貸款立即到期，并要求波某某公司立即償還全部已發(fā)放的貸款本金、利息或者其他實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用，同時(shí)波某某公司作為擔(dān)保人，應(yīng)立即在擔(dān)保范圍內(nèi)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2009年11月13日，光大銀行與波某某公司簽訂編號(hào)為2009782號(hào)《固定資產(chǎn)投資項(xiàng)目借款合同》，合同約定：光大銀行向波某某公司發(fā)放貸款81000萬元，貸款期限自2009年11月13日至2024年11月13日，根據(jù)實(shí)際需要隨時(shí)劃付，具體次數(shù)、金額、期限以劃付時(shí)的借據(jù)/貸款憑證記載為準(zhǔn)；貸款利率采取浮動(dòng)利率，貸款年利率為中國(guó)人民銀行同期基準(zhǔn)利率基礎(chǔ)上按比率下浮10%，還款方式為按季結(jié)息、按季等額還本還款。該合同第九條第一款約定，如果借款人未按照本合同的約定償還貸款的，貸款行有權(quán)自該筆貸款逾期之日起按照逾期罰息利率計(jì)收利息，直至借款人清償全部貸款本息為止。逾期罰息利率為本合同所約定的貸款利率水平上加收50%。該合同第十條約定，對(duì)于借款人不能按時(shí)支付的利息，貸款行有權(quán)按罰息利率計(jì)收復(fù)利。該合同第五十九條約定，下述任一事件，均構(gòu)成本合同項(xiàng)下的違約事件：1.借款人未按本通規(guī)定按期支付利息或歸還本金?！摵贤诹畻l約定，上述違約事件是否發(fā)生，由貸款行作出判斷并通知借款人。上述任何違約事件發(fā)生后，貸款行有權(quán)采取以下任何一項(xiàng)或多項(xiàng)措施：1.停止本合同項(xiàng)下貸款的劃付與支用；2.宣布所有已發(fā)放的貸款立即到期，并要求借款人立即償還全部已發(fā)放的貸款本金、利息或其他應(yīng)付款項(xiàng)；3.要求借款人追加或更換保證人、抵押物、質(zhì)物/出質(zhì)權(quán)利；4.從借款人在貸款行或貸款行系統(tǒng)內(nèi)的任何分支機(jī)構(gòu)開立的任何賬戶中直接扣劃本合同項(xiàng)下借款人應(yīng)付而未付的任何款項(xiàng)；5.宣布實(shí)施或?qū)崿F(xiàn)有關(guān)貸款的任何擔(dān)保項(xiàng)下的權(quán)利；6.貸款行認(rèn)為適當(dāng)?shù)钠渌绞?。同日，雙方簽訂編號(hào)為2009782號(hào)的《抵押合同》一份，合同約定：波某某公司以其名下位于浙江省寧波市鄞州區(qū)彩虹北路X號(hào)，潛龍路X號(hào)、XX號(hào)、XXX號(hào)，外潛龍路X號(hào)XXXX，浙江省寧波市鄞州區(qū)彩虹北路X號(hào)XXXXX的房地產(chǎn)為波某某公司在《固定資產(chǎn)投資項(xiàng)目借款合同》項(xiàng)下的債務(wù)提供債權(quán)本金為81000萬元的抵押擔(dān)保，抵押擔(dān)保范圍包括主合同債務(wù)人在主合同項(xiàng)下應(yīng)向抵押權(quán)人償還或支付的債務(wù)本金、利息（包括法定利息、約定利息及罰息）、復(fù)利、手續(xù)費(fèi)、違約金、損害賠償金、實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用（包括但不限于訴訟費(fèi)用、律師費(fèi)用、公證費(fèi)用、執(zhí)行費(fèi)用等）和所有其他應(yīng)付費(fèi)用以及抵押權(quán)人實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用以及抵押人在合同項(xiàng)下應(yīng)向抵押權(quán)人支付的任何其他款項(xiàng)。

依據(jù)上述《固定資產(chǎn)投資項(xiàng)目借款合同》和根據(jù)波某某公司的申請(qǐng)：2009年11月13日，光大銀行向波某某公司發(fā)放貸款5000萬元。2009年11月24日發(fā)放貸款20000萬元。2009年12月29日發(fā)放貸款10000萬元。2010年1月8日發(fā)放貸款15000萬元。2010年3月31日發(fā)放貸款4000萬元。2010年4月7日發(fā)放貸款1800萬元。2010年4月14日發(fā)放貸款1200萬元。2010年5月13日發(fā)放貸款3000萬元。2010年6月28日發(fā)放貸款3000萬元。2010年9月30日發(fā)放貸款4000萬元。2011年3月9日發(fā)放貸款3000萬元。2011年4月2日發(fā)放貸款2500萬元。2011年9月26日發(fā)放貸款2500萬元。2011年11月22日發(fā)放貸款1300萬元。2012年2月16日發(fā)放貸款1500萬元。2012年5月15日發(fā)放貸款1500萬元。2012年5月18日發(fā)放貸款1700萬元。以上總計(jì)發(fā)放貸款81000萬元。

2015年5月11日，光大銀行與波某某公司簽訂《固定資產(chǎn)投資項(xiàng)目借款合同變更協(xié)議》，該協(xié)議約定：將原協(xié)議第六章第十五條第3款“按季等本”還款變更為“2009年11月13日至2015年2月13日按季歸還本金1350萬元，2015年2月14日至2017年5月12日免于歸還本金，2017年5月13日至2024年8月13日按季歸還本金1700萬元，2024年11月13日歸還1650萬元”。2016年12月20日，光大銀行與波某某公司簽訂《固定資產(chǎn)投資項(xiàng)目借款合同變更協(xié)議》，該協(xié)議約定：原編號(hào)為2009782號(hào)的《固定資產(chǎn)投資項(xiàng)目借款合同》第四章第七條“本合同項(xiàng)下的貸款按季結(jié)息，結(jié)息日為每季末20日”變更為“本合同項(xiàng)下的貸款結(jié)息方式為利隨本清”。波某某公司自2017年5月13日開始未按約按季歸還本金，現(xiàn)尚未歸還的本金為52650萬元，分別為2009年11月24日發(fā)放貸款20000萬元，積欠15900萬元。2009年12月29日發(fā)放貸款10000萬元、2010年1月8日發(fā)放貸款15000萬元、2010年3月31日發(fā)放貸款4000萬元，均未歸還。2010年5月13日發(fā)放貸款3000萬元，積欠750萬元。2010年6月28日發(fā)放貸款3000萬元、2010年9月30日發(fā)放貸款4000萬元，均未歸還。以上未歸還本金所產(chǎn)生的利息計(jì)算至2017年12月27日為29797267.5元。

一審法院認(rèn)為，本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于波某某公司逾期未還款是否構(gòu)成違約，若違約，欠付光大銀行本金、利息、罰息金額以及相應(yīng)的抵押擔(dān)保責(zé)任如何確定。

案涉《固定資產(chǎn)投資項(xiàng)目借款合同》《抵押合同》及兩份《固定資產(chǎn)投資項(xiàng)目借款合同變更協(xié)議》均系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定合法有效，雙方均應(yīng)依約履行?，F(xiàn)光大銀行依據(jù)案涉《固定資產(chǎn)投資項(xiàng)目借款合同》的約定，向波某某公司發(fā)放了81000萬元貸款。波某某公司自2017年5月13日未履行按季歸還本金的還款義務(wù)，存在違約情形，故光大銀行于2018年1月26日向波某某公司提起訴訟，要求其承擔(dān)還款及擔(dān)保責(zé)任，可視為其以訴訟方式告知債務(wù)人借款提前到期，符合案涉《固定資產(chǎn)投資項(xiàng)目借款合同》第六十條的規(guī)定，亦不違反法律規(guī)定。光大銀行要求波某某公司歸還借款本金52650萬元的訴訟請(qǐng)求有事實(shí)和法律依據(jù)，法院予以支持。

根據(jù)庭審查明的事實(shí)，光大銀行主張的利息部分暫計(jì)算至2017年12月27日為29797267.5元，對(duì)此波某某公司并無異議，予以支持。關(guān)于罰息與復(fù)利，根據(jù)《固定資產(chǎn)投資項(xiàng)目借款合同》第九條、第十條的約定，光大銀行有權(quán)以本合同所約定的貸款利率水平上加收50%作為逾期罰息利率，并按罰息利率計(jì)收復(fù)利。據(jù)一審法院查明，波某某公司收到一審應(yīng)訴通知書等訴訟文書的時(shí)間為2018年2月12日，故應(yīng)以此日作為提前到期日，相應(yīng)罰息、復(fù)利應(yīng)從波某某公司收到相應(yīng)文書之日起計(jì)算。光大銀行主張罰息、復(fù)利自2018年2月7日起算沒有事實(shí)和法律依據(jù)，一審法院予以調(diào)整。

案涉《抵押合同》約定波某某公司其名下位于浙江省寧波市鄞州區(qū)彩虹北路X號(hào)，潛龍路X號(hào)、XX號(hào)、XXX號(hào)，外潛龍路X號(hào)XXXX，浙江省寧波市鄞州區(qū)彩虹北路X號(hào)XXXXX的房地產(chǎn)為波某某公司在《固定資產(chǎn)投資項(xiàng)目借款合同》項(xiàng)下的債務(wù)提供債權(quán)本金為81000萬元的抵押擔(dān)保，抵押擔(dān)保范圍包括本金、利息（包括法定利息、約定利息及罰息）、復(fù)利、手續(xù)費(fèi)、違約金、損害賠償金、實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用，并辦理了抵押登記，故光大銀行要求對(duì)該抵押物在擔(dān)保范圍內(nèi)行使優(yōu)先受償權(quán)的訴訟請(qǐng)求依據(jù)充分，一審法院予以支持。

綜上，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第一百零七條、第二百零五條、第二百零六條、第二百零七條，《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第二十一條、第五十三條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定，一審法院判決：一、波某某公司歸還光大銀行借款本金52650萬元，并支付截止2017年12月27日的借款利息29797267.5元，此后的利息按中國(guó)人民銀行同期基準(zhǔn)利率下浮10%計(jì)算，罰息、復(fù)利自2018年2月12日起計(jì)算（罰息、復(fù)利均按中國(guó)人民銀行同期基準(zhǔn)利率下浮10%后乘1.5倍確定），限判決生效之日起十日內(nèi)履行；二、光大銀行有權(quán)對(duì)波某某公司所有的位于浙江省寧波市鄞州區(qū)彩虹北路X號(hào)，潛龍路X號(hào)、XX號(hào)、XXX號(hào)，外潛龍路X號(hào)XXXX，浙江省寧波市鄞州區(qū)彩虹北路X號(hào)XXXXX的房地產(chǎn)折價(jià)或者拍賣、變賣后所得價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)；三、駁回光大銀行的其他訴訟請(qǐng)求。

如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費(fèi)2823286元、財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)費(fèi)5000元，合計(jì)2828286元，均由波某某公司負(fù)擔(dān)。

本院二審中，各方當(dāng)事人對(duì)一審查明的事實(shí)均無異議。本院對(duì)一審查明的事實(shí)予以確認(rèn)。

二審審理中，波某某公司提供兩張《中國(guó)光大銀行對(duì)公貸款還款憑證》（均為復(fù)印件），以證明一審判決后光大銀行對(duì)涉案貸款進(jìn)行了扣劃。波某某公司同意這兩筆款項(xiàng)不在本案二審中處理，可以在執(zhí)行中一并結(jié)算。光大銀行陳述存在扣劃事實(shí)，但具體金額需要核對(duì)。

綜上所述，波某某公司的上訴請(qǐng)求缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，不能成立。一審判決并無不當(dāng)，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　　尹穎舜

審判員　　賈清林

審判員　　張　穎

二〇一九年一月三十一日

法官助理徐晨