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廣東恒潤互興資產管理有限公司、湖南天潤數字娛樂文化傳媒股份有限公司民間借貸糾紛二審民事判決書

2020-03-11 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 判 決 書
(2019)最高法民終1804號
上訴人(原審被告):廣東恒潤互興資產管理有限公司,住所地廣東省廣州市天河區(qū)翰景路1號金星大廈2101房。
法定代表人:賴淦鋒,該公司總經理。
委托訴訟代理人:唐小梅,廣東民道(廣州)律師事務所律師。
上訴人(原審被告):湖南天潤數字娛樂文化傳媒股份有限公司,住所地湖南省岳陽市岳陽樓區(qū)九華山2號。
法定代表人:麥少軍,該公司董事長。
委托訴訟代理人:張翔,廣東廣信君達律師事務所律師。
委托訴訟代理人:李修蛟,廣東法制盛邦律師事務所律師。
被上訴人(原審原告):梁逍,男,1979年12月17日出生,漢族,住浙江省杭州市西湖區(qū)。
委托訴訟代理人:孟德榮,浙江六和律師事務所律師。
委托訴訟代理人:鄭勛勛,浙江六和律師事務所律師。
原審被告:廣東恒潤華創(chuàng)實業(yè)發(fā)展有限公司,住所地廣東省廣州市天河區(qū)翰景路1號金星大廈21層。
法定代表人:賴淦鋒,該公司總經理。
委托訴訟代理人:唐小梅,廣東民道(廣州)律師事務所律師。
原審被告:廣州深科園軟件工程有限公司,住所地廣東省廣州市天河區(qū)五山路248號金山大廈1607、1608房。
法定代表人:賴淦鋒,該公司總經理。
委托訴訟代理人:唐小梅,廣東民道(廣州)律師事務所律師。
原審被告:廣州潤鎧勝投資有限責任公司,住所地廣東省廣州市天河區(qū)五山路246、248、250號1602自編1603A。
法定代表人:賴欽祥,該公司總經理。
委托訴訟代理人:唐小梅,廣東民道(廣州)律師事務所律師。
原審被告:廣州天馬發(fā)展有限公司,住所地廣東省廣州市越秀區(qū)環(huán)市西路168號天馬大廈。
法定代表人:賴欽祥,該公司總經理。
委托訴訟代理人:唐小梅,廣東民道(廣州)律師事務所律師。
原審被告:廣州名盛置業(yè)發(fā)展有限公司,住所地廣東省廣州市海珠區(qū)江南西路玫瑰三街29號自編302房。
法定代表人:賴欽祥,該公司總經理。
委托訴訟代理人:唐小梅,廣東民道(廣州)律師事務所律師。
原審被告:廣州凱華教育投資有限公司,住所地廣東省廣州市天河區(qū)五山路246、248、250號1602自編02。
法定代表人:賴淦鋒,該公司總經理。
委托訴訟代理人:唐小梅,廣東民道(廣州)律師事務所律師。
原審被告:陳瓊,女,1979年12月1日出生,漢族,住廣東省廣州市天河區(qū)。
原審被告:賴淦鋒,男,1975年9月21日出生,漢族,住廣東省廣州市海珠區(qū)。
上訴人廣東恒潤互興資產管理有限公司(以下簡稱恒潤互興公司)、湖南天潤數字娛樂文化傳媒股份有限公司(以下簡稱天潤數娛公司)因與被上訴人梁逍,原審被告廣東恒潤華創(chuàng)實業(yè)發(fā)展有限公司(以下簡稱恒潤華創(chuàng)公司)、廣州深科園軟件工程有限公司(以下簡稱深科園公司)、廣州潤鎧勝投資有限責任公司(以下簡稱潤鎧勝公司)、廣州天馬發(fā)展有限公司(以下簡稱天馬發(fā)展公司)、廣州名盛置業(yè)發(fā)展有限公司(以下簡稱名盛置業(yè)公司)、廣州凱華教育投資有限公司(以下簡稱凱華教育公司)、陳瓊、賴淦鋒民間借貸糾紛一案,不服浙江省高級人民法院(以下簡稱一審法院)(2018)浙民初35號民事判決,向本院提起上訴。本院于2019年10月14日立案后,依法組成合議庭,公開開庭進行了審理。上訴人恒潤互興公司的委托訴訟代理人唐小梅,上訴人天潤數娛公司的委托訴訟代理人張翔,被上訴人梁逍的委托訴訟代理人孟德榮、鄭勛勛,原審被告恒潤華創(chuàng)公司、深科園公司、潤鎧勝公司、天馬發(fā)展公司、名盛置業(yè)公司、凱華教育公司的委托訴訟代理人唐小梅到庭參加訴訟,原審被告陳瓊、賴淦鋒經本院合法傳喚,無正當理由未到庭。本案現已審理終結。
恒潤互興公司上訴請求:認定恒潤互興公司向案外人杭州鑫力合金融服務外包有限公司(以下簡稱鑫力合公司)支付的1316.3萬元屬于償還梁逍的借款本息;本案二審訴訟費由梁逍承擔。主要事實和理由是:恒潤互興公司及其法定代表人賴淦鋒和深科園公司匯入鑫力合公司的款項屬于對梁逍借款的還款。一、案涉借款的實際出借人為杭州七橋金融信息服務有限公司(以下簡稱七橋公司)。無論是恒潤互興公司與梁逍簽訂的《借款合同》,還是案涉其他《保證合同》,合同的頁眉處均印有七橋公司的標志,雙方之間的合同模板源于七橋公司,七橋公司才是本案的實際出借人。一審法院未審查梁逍的職業(yè)及資金來源,梁逍作為自然人難以擁有如此大額資金用于借貸。因七橋公司沒有放貸資質,故通過梁逍的名義將款項出借給恒潤互興公司。從恒潤互興公司法定代表人賴淦鋒與七橋公司副總裁李驍的聊天記錄看,聊天內容涉及如何協(xié)調解決“梁逍案”的問題,也可看出七橋公司才是本案的實際出借人。二、七橋公司對恒潤互興公司等向鑫力合公司償還本案梁逍借款的事實予以承認,寧波梅山保稅港區(qū)鳴金投資管理中心(有限合伙)(以下簡稱鳴金中心)與鑫力合公司賬號均為七橋公司提供,均系本案梁逍的收款賬號。恒潤互興公司提供的微信聊天記錄中“杭州七橋李驍”即七橋公司的副總裁李驍。從李驍與恒潤互興公司員工趙蘭蘭聊天記錄可以看出,二人談到鳴金中心與鑫力合公司對賬問題時,李驍對于鳴金中心和鑫力合公司的對賬金額回復是“欠費已經快一年了……”,其未對鑫力合公司的收款表示否定。由此可見,七橋公司承認恒潤互興公司支付鑫力合公司的款項屬于案涉借款的還款。另外,從恒潤互興公司償還本息的轉賬憑證可以看出,恒潤互興公司向鳴金中心、鑫力合公司賬戶轉賬是同時進行的,在2017年12月14日,2018年1月26日、2月1日、2月7日、2月13日、3月5日、3月15日、3月16日、3月21日、3月29日、4月4日、4月13日、4月23日、4月27日、5月11日、5月30日的轉賬中,向鳴金中心、鑫力合公司賬戶轉賬是同一時間完成,轉賬時間相差1分鐘左右,轉賬還款行為是同時進行的,可以推斷鳴金中心與鑫力合公司收款行為具有高度一致性,均為代收本案還款。一審判決認定恒潤互興公司匯入鑫力合公司的款項與歸還梁逍借款本息無關聯(lián)錯誤。三、七橋公司與鑫力合公司實際控制人、法定代表人、執(zhí)行董事及總經理相同,恒潤互興公司等根據七橋公司的指示將需償還的款項匯入鑫力合公司。七橋公司作為本案的實際出借人,其提供由其控制的鑫力合公司賬戶收取還款合理,鑫力合公司收取的該部分款項實為全部借款的高息部分。
天潤數娛公司上訴請求:一、撤銷一審判決第四項,改判天潤數娛公司無需對恒潤互興公司不能清償債務部分承擔二分之一的連帶賠償責任;二、天潤數娛公司無需承擔本案一、二審訴訟費用。主要事實和理由是:一、天潤數娛公司對案涉《保證合同》無效并無過錯,不應承擔連帶賠償責任。本案債權人梁逍未盡基本審查義務,其要求本案其他為案涉?zhèn)鶆仗峁5墓咎峤煌夤境袚B帶保證責任的股東會決議,但未要求天潤數娛公司提供股東大會決議,且未能做出合理解釋,其明知案涉《保證合同》未經天潤數娛公司股東大會決議通過。天潤數娛公司從未授意其法定代表人麥少軍在案涉《保證合同》上加蓋公章及法定代表人印章,該蓋章的行為人要在二審查明事實的基礎上方能明確。案涉《保證合同》無效,梁逍存在惡意及嚴重過錯,應承擔《保證合同》無效的全部法律后果。二、在案涉《保證合同》無效的情況下,一審判決判令天潤數娛公司承擔連帶賠償責任,損害了眾多股東利益,擾亂了證券市場秩序。天潤數娛公司屬公眾性公司,股東利益與實際經營人的利益相分離,經營者不能代表全體股東的利益。若因個人行為,在未經股東大會、董事會審議通過,且《保證合同》無效的情況下,仍判令天潤數娛公司就恒潤互興公司不能清償債務部分承擔二分之一連帶賠償責任,將給上市公司、其他股東及眾多股民,乃至整個證券市場帶來潛在風險。
針對恒潤互興公司的上訴,梁逍辯稱,一審判決認定事實清楚、適用法律正確,應駁回恒潤互興公司的上訴請求。一、恒潤互興公司提交的證據不足以證明案涉借款的實際出借人為七橋公司。案涉借款由梁逍委托第三方轉賬至恒潤互興公司,出借人為梁逍。梁逍使用帶有七橋公司標識的合同文本不能證明案涉借款實際出借人為七橋公司,梁逍與七橋公司也不存在雇傭關系或經濟往來。二、恒潤互興公司等與鑫力合公司的款項往來與本案無關。恒潤互興公司一審提交的微信聊天記錄中的實際微信使用者不明,且該聊天記錄內容的真實性無法核實,不能達到恒潤互興公司的證明目的。恒潤互興公司未提供證據證明其將款項匯入鑫力合公司是受梁逍指示,事后也未得到梁逍追認,該款項的匯入與梁逍無關。三、七橋公司非本案實際出借人,其與鑫力合公司是否同一法定代表人或實際控制人與本案無關。
天潤數娛公司、恒潤華創(chuàng)公司、深科園公司、潤鎧勝公司、天馬發(fā)展公司、名盛置業(yè)公司、凱華教育公司均表示同意恒潤互興公司的上訴意見。
針對天潤數娛公司的上訴,梁逍辯稱,一審判決認定事實清楚、適用法律正確,應駁回天潤數娛公司的上訴請求。天潤數娛公司在明知未履行相應法定程序和公司章程規(guī)定程序的情況下,仍為股東提供大額擔保,自身存在明顯過錯,應當承擔民事責任。一審判決判令天潤數娛公司對恒潤互興公司不能清償部分債務承擔二分之一連帶賠償責任,符合《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第七條規(guī)定。該規(guī)定不僅適用于非上市公司,也適用于上市公司。如天潤數娛公司、小股東或者其他債權人利益因此受損,可依法追究實際控制人或者高級管理人員的責任,不能據此主張公司無需承擔責任。
恒潤互興公司、恒潤華創(chuàng)公司、深科園公司、潤鎧勝公司、天馬發(fā)展公司、名盛置業(yè)公司、凱華教育公司均表示同意天潤數娛公司的上訴意見。
陳瓊、賴淦鋒未提交書面意見。
梁逍向一審法院起訴請求:一、判令恒潤互興公司立即償還梁逍本金50000萬元,并按日利率0.06%支付利息至還清欠款之日止(暫算從2018年1月4日至2018年7月22日為4997.6萬元);二、判令天潤數娛公司、恒潤華創(chuàng)公司、深科園公司、潤鎧勝公司、天馬發(fā)展公司、名盛置業(yè)公司、凱華教育公司、陳瓊、賴淦鋒對還款承擔連帶清償責任;三、判令本案律師費、保全費、擔保服務費等全部訴訟費用由恒潤互興公司、天潤數娛公司、恒潤華創(chuàng)公司、深科園公司、潤鎧勝公司、天馬發(fā)展公司、名盛置業(yè)公司、凱華教育公司、陳瓊、賴淦鋒共同承擔。四、判令梁逍有權對恒潤互興公司質押給梁逍的“天潤數娛”(股票代碼002113)76395412股的股票及其孳息折價或拍賣、變賣所得價款享有優(yōu)先受償權;五、判令恒潤互興公司、天潤數娛公司、恒潤華創(chuàng)公司、深科園公司、潤鎧勝公司、天馬發(fā)展公司、名盛置業(yè)公司、凱華教育公司、陳瓊、賴淦鋒承擔本案案件受理費;六、判令恒潤互興公司、天潤數娛公司、恒潤華創(chuàng)公司、深科園公司、潤鎧勝公司、天馬發(fā)展公司、名盛置業(yè)公司、凱華教育公司、陳瓊、賴淦鋒承擔本案訴訟保全責任保險費27.4988萬元。后梁逍將第一項訴訟請求變更為:判令恒潤互興公司立即償還梁逍本金47316.2213萬元以及利息2545.7603萬元(利息暫算至2018年7月24日,此后按日利率0.06%的標準,以47316.2213萬元本金為基數,計算至還清欠款之日止)。
一審法院認定的事實如下:
2017年12月13日,恒潤互興公司與梁逍簽訂《借款合同》,約定:借款金額為53000萬元,借款期限為20天,從梁逍實際向恒潤互興公司提供借款之日起開始計算(梁逍實際提供53000萬元時間為2017年12月15日,故借款期限為2017年12月15日至2018年1月3日),借款的日利率為0.02%,按天以現金方式結息。合同第6.3條約定:恒潤互興公司未按期清償債務且梁逍不同意借款展期或恒潤互興公司挪用借款(包括參照使用挪用借款情形)的,梁逍除有權要求恒潤互興公司清償已產生但未償的本息等債務外,還有權自恒潤互興公司逾期或挪用借款之日起依約定借款利率上浮200%計收挪用利息。合同第八條第二款約定:因恒潤互興公司違約導致訴訟的,恒潤互興公司除需承擔前述的違約責任外,還須承擔梁逍為實現債權而產生的合理費用,包括但不限于訴訟費、律師費、催收費、保全費、送達費、公告費、執(zhí)行費、差旅費、公證費、評估費、拍賣費及其他費用等。恒潤互興公司法定代表人賴淦鋒在借款人處簽字并加蓋公司印章。恒潤互興公司向梁逍出具就借款事項的恒潤互興公司股東會決議,同意向梁逍借款53000萬元。
2017年12月13日,天潤數娛公司、恒潤華創(chuàng)公司、深科園公司、潤鎧勝公司、天馬發(fā)展公司、名盛置業(yè)公司、凱華教育公司、陳瓊、賴淦鋒分別與梁逍簽署《保證合同》,自愿為恒潤互興公司所借53000萬元款項提供連帶責任擔保。上述《保證合同》內容基本一致,其中第一條約定:合同的保證方式為連帶責任保證;合同第二條約定:保證的范圍包括主合同項下所有的借款本金、利息、復息、違約金、損害賠償金、為實現債權而支出的費用(包括但不限于訴訟費、財產保全費、評估及拍賣費、律師費、咨詢費、調查費、差旅費等)和其他所有應付費用;合同第3.1條約定:保證期間為自主合同簽訂之日起至主合同債務履行期限屆滿2年。天潤數娛公司、恒潤華創(chuàng)公司、深科園公司、潤鎧勝公司、天馬發(fā)展公司、名盛置業(yè)公司、凱華教育公司、陳瓊、賴淦鋒均分別在《保證合同》上加蓋公司印章、法定代表人印章或簽名。同時,恒潤華創(chuàng)公司、深科園公司、潤鎧勝公司、天馬發(fā)展公司、名盛置業(yè)公司、凱華教育公司均出具了同意為恒潤互興公司的案涉借款本息、違約金等債務向債權人梁逍提供連帶責任保證的股東會決議,但天潤數娛公司未予提交。
2017年12月13日,恒潤互興公司與梁逍簽訂《股票質押合同》一份,恒潤互興公司將其持有的天潤數娛(股票代碼002113)76395412股的股票及其孳息(包括但不限于質押股票應得股息、紅利、配股、送股及其他收益)就上述《借款合同》項下53000萬元借款向梁逍提供質押擔保。該《股票質押合同》3.1條約定:全部借款本金以及由此產生的利息(包括復利、罰息等)、違約金、賠償金;3.2條約定:債務人應向梁逍支付的其他款項(包括但不限于有關手續(xù)費、電訊費、雜費等);3.3條約定:梁逍為實現債權與擔保權利而發(fā)生的費用(包括但不限于訴訟費、仲裁費、財產保全費、差旅費、執(zhí)行費、評估費、拍賣費、公證費、送達費、公告費、律師費等)。該公司法定代表人賴淦鋒在出質人處簽字并加蓋公司印章。恒潤互興公司股東會決議載明,同意以本公司所有的案涉股票作為出質股票為債務人恒潤互興公司的借款本金53000萬元向債權人梁逍提供股票質押擔保。2018年1月24日,梁逍與恒潤互興公司在中國證券登記結算有限責任公司深圳分公司辦理76395412股天潤數娛股票質押登記手續(xù),同月25日,中國證券登記結算有限責任公司深圳分公司出具《證券質押登記證明》。
上述合同簽訂后,梁逍依據《借款合同》約定,委托鳴金中心分別于2017年12月14日、15日將35000萬元、18000萬元支付至恒潤互興公司指定的深科園公司銀行賬戶。恒潤互興公司出具《確認函》確認收到案涉《借款合同》項下53000萬元借款。同年12月14日,恒潤互興公司匯入鳴金中心賬戶954萬元。
2018年1月3日,《借款合同》約定的借款期限到期,恒潤互興公司未按時償還全部借款本金和利息。自2018年1月4日開始,梁逍按《借款合同》第6.3條約定將借款利率上浮200%,即按日利率0.06%的標準開始計收逾期利息。
截至2018年7月24日,根據恒潤互興公司提供有關網上銀行電子回單、付款回單、確認函等證據,證實恒潤互興公司已通過其賬戶、深科園公司賬戶、恒潤華創(chuàng)公司賬戶(上述三公司的法定代表人均為賴淦鋒)、賴淦鋒賬戶等匯入鳴金中心共計9158.59萬元(含2017年12月14日匯入的954萬元款項)。經核算,恒潤互興公司上述償還的9158.59萬元款項中應認定償還梁逍借款本金5683.7787萬元、償還利息3474.8113萬元。
另查明,梁逍為本案與浙江澤鴻律師事務所簽訂《委托代理合同》約定,梁逍為實現案涉?zhèn)鶛嘀Ц兜穆蓭煷碣M550萬元,浙江澤鴻律師事務所開具收到該550萬元“增值稅普通發(fā)票”和“杭州銀行大額支付系統(tǒng)專用憑證-收款”等相關憑證。梁逍為本案的財產訴訟保全,向中國人民財產保險股份有限公司杭州市分公司投保“訴訟保全責任保險”,支付訴訟保全責任保險費27.4988萬元,并提交了相關“保單保函”、“浙江省增值稅普通發(fā)票”等相關憑證。
一審法院認為:
一、關于恒潤互興公司匯入鑫力合公司款項性質的認定問題
恒潤互興公司、天潤數娛公司、恒潤華創(chuàng)公司、深科園公司、潤鎧勝公司、天馬發(fā)展公司、名盛置業(yè)公司、凱華教育公司認為,本案梁逍并非實際出借人,實際借款人應為七橋公司,恒潤互興公司依照七橋公司經辦人李驍的指示將1316.3萬元款項歸還至鑫力合公司賬戶,應計入恒潤互興公司償還梁逍部分借款本息中。一審審理中,各方對恒潤互興公司截至2018年7月24日累計向鳴金中心賬戶支付的9158.59萬元款項性質無異議,一審法院予以確認。對恒潤互興公司共計匯入鑫力合公司賬戶1316.3萬元款項性質,梁逍不予認可。經審查,恒潤互興公司雖提交相關匯款憑證和微信記錄等,但由于該微信記錄人員身份和內容的真實性無法確認,且無證據證明恒潤互興公司匯入鑫力合公司的款項系按梁逍的委托或事后已得到梁逍的追認,不能確認該匯入的款項與歸還梁逍借款本息存在關聯(lián),故僅憑現有證據難以對該1316.3萬元款項性質作出界定,雙方可依據相關證據另行理直。
二、關于恒潤互興公司償還的款項折算案涉借款本息的認定問題
根據上述查證的事實,梁逍委托鳴金中心將53000萬元款項出借給恒潤互興公司,因2017年12月14日借款當日恒潤互興公司即通過鳴金中心已返還954萬元款項,根據《中華人民共和國合同法》(以下簡稱合同法)第二百條關于“借款的利息不得預先在本金中扣除。利息預先在本金中扣除的,應當按照實際借款數額返還借款并計算利息”及《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十七條關于“借據、收據、欠條等債權憑證載明的借款金額,一般認定為本金。預先在本金中扣除利息的,人民法院應當將實際出借的金額認定為本金”的規(guī)定,本案恒潤互興公司實際借款本金為52046萬元(53000萬元-954萬元)。事后梁逍亦變更了訴訟請求,在其提交的《梁逍案本金和利息計算清單》中已予以扣減。
截至2018年7月24日,恒潤互興公司共向鳴金中心還款9158.59萬元(包括上述的954萬元)。依據《借款合同》第6.3條約定:恒潤互興公司未按期清償債務,梁逍有權自恒潤互興公司逾期借款之日起依約定借款利率上浮200%計收利息,即按日利率0.06%的標準開始計收逾期利息。同時根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》第二十一條的規(guī)定,“債務人除主債務之外還應當支付利息和費用,當其給付不足以清償全部債務時,并且當事人沒有約定的,人民法院應當按照下列順序抵充:(一)實現債權的有關費用;(二)利息;(三)主債務。”經核算,恒潤互興公司上述償還的9158.59萬元款項分別折算為償還梁逍借款本金5683.7787萬元、償還利息3474.8113萬元。故此,恒潤互興公司尚欠梁逍借款本金為47316.2213萬元、利息2545.7603萬元。上述折算過程梁逍已提交變更訴訟請求書和《梁逍案本金和利息計算清單》予以確認,并已經庭審質證,故一審法院予以認定。
三、關于天潤數娛公司為案涉借款簽訂《保證合同》法律效力的認定問題
經審查,天潤數娛公司為案涉借款提供的《保證合同》應當認定無效,主要理由如下:第一,天潤數娛公司章程規(guī)定對股東提供擔保須經股東大會審議通過。公司章程第四十一條規(guī)定,公司下列對外擔保行為,須經股東大會審議通過:……(四)單筆擔保額超過最近一期經審計凈資產10%的擔保;(五)對股東、實際控制人及其關聯(lián)方提供的擔保。第一百一十條規(guī)定:超出股東大會對董事會授權范圍的事項,公司董事會審議通過后報股東大會批準。2017年第三季度報告顯示,主債務人恒潤互興公司系天潤數娛公司股東,持股比例為12.41%;天潤數娛公司報表的凈資產為97905.138115萬元(10%即9790.513811萬元)。故此,天潤數娛公司章程已明確規(guī)定為公司股東案涉借款提供擔保須經公司股東大會審核批準。第二,《中華人民共和國公司法》(以下簡稱公司法)第十六條第二款規(guī)定:“公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的,必須經股東會或者股東大會決議?!睋?,天潤數娛公司在為本公司的主要股東且也是主債務人恒潤互興公司提供擔保時,依法須經天潤數娛公司股東大會決議批準。第三,梁逍未盡基本審查義務。本案天潤數娛公司、恒潤華創(chuàng)公司、深科園公司、潤鎧勝公司、天馬發(fā)展公司、名盛置業(yè)公司、凱華教育公司、陳瓊、賴淦鋒均與梁逍簽訂《保證合同》,承諾對案涉借款承擔連帶保證責任。除天潤數娛公司和陳瓊、賴淦鋒之外,恒潤華創(chuàng)公司、深科園公司、潤鎧勝公司、天馬發(fā)展公司、名盛置業(yè)公司、凱華教育公司均提供了該公司同意提供連帶責任保證的股東會決議。梁逍對為何僅天潤數娛公司未提供股東大會決議無合理解釋,且天潤數娛公司系上市公司(股票代碼002113),有關公司章程等信息均已依法公開披露,梁逍理應對該上市公司在網上公告的公司章程、股東大會決議、擔保等基本披露信息進行審查,但梁逍對天潤數娛公司為案涉借款提供擔保的意思表示是否已經過該公司股東大會決議審批未盡基本審查義務,存有不當。第四,天潤數娛公司自身存在過錯。根據天潤數娛公司2017年第三季度報告顯示,主債務人恒潤互興公司當時系天潤數娛公司第二大股東,持股比例為12.41%,天潤數娛公司為主債務人且系公司主要股東的恒潤互興公司提供保證,其明知公司章程明確規(guī)定為本公司主要股東提供擔保須經公司股東大會審批,但其未履行相應程序即由公司法定代表人麥少軍蓋章同意,事后亦未得到公司股東會追認授權,明顯違反公司法第十六條第二款等相關規(guī)定。
據此,根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第七條規(guī)定:主合同有效而擔保合同無效,債權人無過錯的,擔保人與債務人對主合同債權人的經濟損失,承擔連帶賠償責任;債權人、擔保人有過錯的,擔保人承擔民事責任的部分,不應超過債務人不能清償部分的二分之一。本案債權人梁逍、保證人天潤數娛公司在訂立《保證合同》時未經天潤數娛公司股東大會決議批準,雙方均存在過錯,天潤數娛公司應對恒潤互興公司承擔的債務中不能清償的部分承擔二分之一的賠償責任。
四、關于梁逍為實現案涉?zhèn)鶛嘀С雎蓭煷碣M、訴訟保全保險費的認定問題
梁逍為本案訴訟與浙江澤鴻律師事務所簽訂《委托代理合同》,約定律師代理費用550萬元并已支付。經審查,因本案系民間借貸糾紛,案件事實并不復雜,有關本案的起訴及訴訟保全等前期工作均非該律師事務所及該代理律師提供訴訟服務,且《浙江省律師服務收費標準》系行業(yè)指導性規(guī)范,故對恒潤互興公司、天潤數娛公司、恒潤華創(chuàng)公司、深科園公司、潤鎧勝公司、天馬發(fā)展公司、名盛置業(yè)公司、凱華教育公司提出的本案梁逍支付律師代理費550萬元過高,請求予以調低的請求予以采納,酌情確定為70萬元。
關于梁逍為本案的財產訴訟保全支付訴訟保全責任保險費27.4988萬元,有“保單保函”“浙江省增值稅普通發(fā)票”等相關憑證予以印證,恒潤互興公司、天潤數娛公司、恒潤華創(chuàng)公司、深科園公司、潤鎧勝公司、天馬發(fā)展公司、名盛置業(yè)公司、凱華教育公司對真實性并未提出異議,應予以認定。
根據案涉《借款合同》第八條約定,因恒潤互興公司違約導致訴訟的,恒潤互興公司應承擔梁逍為實現債權而產生的合理費用,包括律師費、訴訟保全責任保險費、案件訴訟費等?!侗WC合同》《股票質押合同》亦約定保證擔保的范圍包括主合同項下律師費、訴訟保全責任保險費、案件訴訟費等梁逍為實現債權與擔保權利而發(fā)生的費用。據此,本案的律師代理費、訴訟保全責任保險費、案件受理費和財產保全費等均應由恒潤互興公司承擔,恒潤華創(chuàng)公司、深科園公司、潤鎧勝公司、天馬發(fā)展公司、名盛置業(yè)公司、凱華教育公司、陳瓊、賴淦鋒作為保證人應承擔相應的連帶保證責任。
綜上,除天潤數娛公司提供的《保證合同》應認定無效外,本案相關當事人之間簽訂的《借款合同》《保證合同》《質押合同》等均系相關當事人真實意思表示,合同內容不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,依法確認有效。主債務人恒潤互興公司應按約承擔償付借款,支付利息、逾期利息及梁逍為實現債權而產生合理費用的民事責任。恒潤華創(chuàng)公司、深科園公司、潤鎧勝公司、天馬發(fā)展公司、名盛置業(yè)公司、凱華教育公司、陳瓊、賴淦鋒亦均應按《保證合同》約定對恒潤互興公司尚欠梁逍的債務承擔相應的連擔保證責任,天潤數娛公司應對恒潤互興公司承擔債務中不能清償的部分承擔二分之一的賠償責任。恒潤互興公司同意將其持有的天潤數娛(股票代碼002113)76395412股的股票及其孳息(包括但不限于質押股票應得股息、紅利、配股、送股及其他收益)就上述《借款合同》項下53000萬元借款本息的其他費用向梁逍提供質押擔保,并在中國證券登記結算有限責任公司深圳分公司辦理76395412股天潤數娛股票質押登記手續(xù),梁逍有權以恒潤互興公司持有的天潤數娛76395412股的股票通過折價或拍賣、變賣方式所得的價款享有優(yōu)先受償權。
一審法院依照合同法第四十四條、第六十條、第一百零七條、第二百零五條、第二百零七條,《中華人民共和國擔保法》第十八條、第二十一條、第三十一條、第七十五條、第七十八條第一款,《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第七條、第十九條、第二十條、第一百零三條、第一百零四條,《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條、第一百五十二條之規(guī)定,判決:一、恒潤互興公司于判決生效之日起十日內向梁逍償還借款本金47316.2213萬元以及利息2545.7603萬元(利息暫算至2018年7月24日,此后以47316.2212萬元本金為基數,按逾期日利率0.06%的標準,計付至判決確定的履行之日止)。二、恒潤互興公司于判決生效之日起十日內向梁逍支付律師費70萬元,訴訟保全責任保險費27.4988萬元。三、恒潤華創(chuàng)公司、深科園公司、潤鎧勝公司、天馬發(fā)展公司、名盛置業(yè)公司、凱華教育公司、陳瓊、賴淦鋒對上述第一、二項債務承擔連帶清償責任。恒潤華創(chuàng)公司、深科園公司、潤鎧勝公司、天馬發(fā)展公司、名盛置業(yè)公司、凱華教育公司、陳瓊、賴淦鋒在承擔保證責任后,有權向恒潤互興公司追償。四、天潤數娛公司對上述第一、二項債務就恒潤互興公司不能清償部分承擔二分之一連帶賠償責任。天潤數娛公司在承擔賠償責任后,有權向恒潤互興公司追償。五、如恒潤互興公司不能按時履行上述第一、二項付款義務,梁逍作為質權人有權對恒潤互興公司質押給梁逍的“天潤數娛”(股票代碼002113)76395412股的股票及其孳息折價或拍賣、變賣所得價款享有優(yōu)先受償權。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務,應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務利息。一審案件受理費282.058萬元,財產保全申請費0.5萬元,合計282.558萬元,由恒潤互興公司負擔。恒潤華創(chuàng)公司、深科園公司、潤鎧勝公司、天馬發(fā)展公司、名盛置業(yè)公司、凱華教育公司、陳瓊、賴淦鋒負連帶責任。天潤數娛公司對恒潤互興公司不能負擔部分承擔二分之一連帶責任。
本院二審期間,當事人圍繞上訴請求依法提交了證據。本院組織當事人進行了證據交換和質證。
恒潤互興公司向本院提交了廣東省廣州市廣州公證處出具的(2019)粵廣廣州第090117號《公證書》,證明李驍在七橋公司擔任副總裁職務。梁逍質證意見為:對該證據形式上的真實性無異議,但是對《公證書》里截取的網頁內容的真實性有異議,對該證據的證明目的、關聯(lián)性不予認可。天潤數娛公司、恒潤華創(chuàng)公司、深科園公司、潤凱勝公司、天馬發(fā)展公司、名盛置業(yè)公司、凱華教育公司質證意見為:對其真實性、關聯(lián)性、合法性均予認可。
梁逍向本院提交了《北京市中倫律師事務所關于湖南天潤數字娛樂文化傳媒股份有限公司非公開發(fā)行股票募集配套資金的發(fā)行過程及認購對象合規(guī)性的法律意見書》,證明恒潤互興公司于2017年12月15日從梁逍處獲得的借款,于當日打入中信建投證券股份有限公司銀行賬戶,用于認購天潤數娛公司股份,該資金最終用于天潤數娛公司,天潤數娛公司及股東從中獲益。恒潤互興公司、恒潤華創(chuàng)公司、深科園公司、潤凱勝公司、天馬發(fā)展公司、名盛置業(yè)公司、凱華教育公司質證意見為:對真實性無異議,對關聯(lián)性不認可,該意見書不能證明梁逍出借給恒潤互興公司的資金是用于認購天潤數娛公司的發(fā)行股份。天潤數娛公司質證意見為:如梁逍提交證據所示內容與天潤數娛公司公告一致,則認可真實性;對合法性、關聯(lián)性不予認可。
鑒于本案各方對恒潤互興公司提交的《公證書》形式上的真實性無異議,對《北京市中倫律師事務所關于湖南天潤數字娛樂文化傳媒股份有限公司非公開發(fā)行股票募集配套資金的發(fā)行過程及認購對象合規(guī)性的法律意見書》的真實性并未提出實質性異議,本院對《公證書》形式上的真實性、《北京市中倫律師事務所關于湖南天潤數字娛樂文化傳媒股份有限公司非公開發(fā)行股票募集配套資金的發(fā)行過程及認購對象合規(guī)性的法律意見書》的真實性予以確認;對其證明力,結合案件事實認定。
本院二審查明的事實與一審法院認定的事實一致。
本院認為,本案二審當事人爭議的焦點問題是:一、梁逍是否為案涉借款的實際出借人;二、能否將恒潤互興公司匯入鑫力合公司賬戶的1316.3萬元款項認定為償還案涉借款的本息;三、天潤數娛公司應否承擔賠償責任。
一、關于梁逍是否為案涉借款的實際出借人問題
梁逍與恒潤互興公司系案涉《借款合同》的簽訂主體,案涉款項亦由梁逍委托鳴金中心支付至恒潤互興公司指定的銀行賬戶,恒潤互興公司也出具《確認函》確認收到《借款合同》項下53000萬元借款。恒潤互興公司提出的案涉《借款合同》文本中有七橋公司標志、梁逍作為自然人難以擁有如此大量資金用于借貸等理由,均不足以推翻上述事實。恒潤互興公司關于因七橋公司沒有放貸資質,故其通過梁逍向恒潤互興公司出借款項的主張,亦缺乏事實依據。恒潤互興公司一審提供的微信聊天記錄,因該微信聊天記錄的人員身份和內容無法確認,不能證明案涉借款的實際出借人為七橋公司。據此,一審判決認定本案借款出借人為梁逍,并無不當。
二、關于能否將恒潤互興公司匯入鑫力合公司賬戶的1316.3萬元款項認定為償還案涉借款本息的問題
如前所述,恒潤互興公司提供的微信聊天記錄不能作為認定本案事實的依據,不能達到恒潤互興公司的證明目的。其主張鑫力合公司、鳴金中心賬號均為七橋公司提供,為本案梁逍的收款賬號,但本案并無證據證明梁逍指令恒潤互興公司通過鑫力合公司賬戶償還案涉借款,亦無證據證實恒潤互興公司匯入鑫力合公司賬戶的款項系用于償還案涉借款或事后已得到梁逍的追認。即便七橋公司與鑫力合公司實際控制人、法定代表人、執(zhí)行董事及總經理相同,也不足以證明案涉1316.3萬元即是恒潤互興公司向梁逍歸還的案涉借款本息。一審法院綜合上述情況,對恒潤互興公司匯入鑫力合公司的款項與歸還梁逍借款本息的關聯(lián)性未予確認,并釋明雙方可依據相關證據對該筆款項另行理直,并無不妥。恒潤互興公司關于其匯入鑫力合公司賬戶的1316.3萬元款項應認定為償還案涉借款本息的上訴理由,本院不予支持。
三、關于天潤數娛公司應否承擔賠償責任的問題
天潤數娛公司對案涉《保證合同》無效并無異議,但對一審判決判令其承擔的賠償責任有異議,主張其對案涉《保證合同》無效并無過錯,不應承擔賠償責任。經查,案涉《保證合同》簽訂時,恒潤互興公司系天潤數娛公司第二大股東,天潤數娛公司系為公司股東提供擔保。公司法第十六條第二款規(guī)定:“公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的,必須經股東會或者股東大會決議?!碧鞚檾祳使菊鲁桃嗝鞔_載明為公司股東提供借款擔保須經公司股東大會審核批準。天潤數娛公司作為上市公司,未履行法律規(guī)定、章程約定的程序即由公司法定代表人在《保證合同》上蓋章確認,該擔保行為事后亦未被公司股東大會追認。據此,一審判決認定其對案涉《保證合同》無效具有過錯,亦無不當。一審判決依據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第七條規(guī)定,結合天潤數娛的過錯程度,判令其對恒潤互興公司的債務中不能清償的部分承擔二分之一的賠償責任,具有事實和法律依據。天潤數娛公司關于其對案涉《保證合同》無效并無過錯,不應承擔賠償責任的主張,本院不予支持。
綜上所述,恒潤互興公司、天潤數娛公司的上訴請求均不能成立,應予駁回,一審判決認定事實清楚,適用法律正確,應予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定,判決如下:
駁回上訴,維持原判。
二審案件受理費1391565元,由廣東恒潤互興資產管理有限公司負擔100778元,由湖南天潤數字娛樂文化傳媒股份有限公司負擔1290787元。
本判決為終審判決。
審判長 楊 春
審判員 賈清林
審判員 張 穎
二〇一九年十二月十一日
法官助理魏佳欽
書記員張健

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