中華人民共和國最高人民法院

民 事 判 決 書

法定代表人：禹勃，該公司執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：王倩玉，該公司員工。

委托訴訟代理人：張雯，北京市京師律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：東吳證券股份有限公司，住所地江蘇省蘇州，住所地江蘇省蘇州工業(yè)園區(qū)星陽街**div style="line-height: 25pt; text-indent: 30pt; margin: 0.5pt 0cm; font-family: 宋體; font-size: 15pt"> 法定代表人：范力，董事長。

委托訴訟代理人：李亮，江蘇正華正律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：宋太旺，江蘇正華正律師事務(wù)所實習(xí)律師。

東吳證券辯稱，一審法院認(rèn)定事實正確，本案律師費、訴訟費等應(yīng)由婁某中某負(fù)擔(dān)。涉案業(yè)務(wù)協(xié)議第四十九條第二句明確表述為只要是為實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費用，均應(yīng)當(dāng)由婁某中某負(fù)擔(dān)，并沒有限制東吳證券采用何種方式實現(xiàn)質(zhì)權(quán)。況且案涉質(zhì)押股票有兩年的鎖定期，本質(zhì)上屬于有限售條件的流通股。本案東吳證券為實現(xiàn)質(zhì)權(quán)產(chǎn)生的費用應(yīng)該由婁某中某負(fù)擔(dān)。一審中，東吳證券提供了《聘請律師合同》及付款憑證，婁某中某當(dāng)庭予以認(rèn)可，東吳證券已經(jīng)完成舉證且得到婁某中某確認(rèn)。律師費應(yīng)該由被婁某中某承擔(dān)。二、婁某中某質(zhì)押給東吳證券的股票，客觀上不可能在短期內(nèi)處置，東吳證券客觀上不可能通過直接處置質(zhì)押股票的方式行使合同權(quán)利，反而會使得損失擴大。東吳證券在婁某中某違約后通過訴訟方式主張權(quán)利不存在怠于行使權(quán)利的情形。綜上，請二審法院駁回婁某中某上訴請求，維持原判。

東吳證券向一審法院起訴請求：1、判令婁某中某支付購回款項，其中本金2.92億元，利息按照公式（尚未歸還本金×利率/360×天數(shù)+待轉(zhuǎn)利息）自2018年6月20日計算至結(jié)清之日，違約金按照公式（尚未歸還本金×日罰息率×罰息天數(shù)）自2018年6月29日計算至結(jié)清之日，暫計至2018年10月9日的利息和違約金計15057466.67元；2、判令婁某中某承擔(dān)東吳證券為實現(xiàn)權(quán)利而支付的律師費40萬元；3、判令東吳證券對婁某中某質(zhì)押的股票享有優(yōu)先受償權(quán)；4、本案訴訟費用由婁某中某承擔(dān)。

一審法院認(rèn)定事實：2017年10月26日，婁某中某（甲方）和東吳證券（乙方）簽訂《回購業(yè)務(wù)協(xié)議》一份，約定甲方將其持有的上市公司的股票質(zhì)押給乙方，乙方為其提供融資，甲方到期按照約定的價格購回。協(xié)議第一章釋義及定義部分載明：股票質(zhì)押式回購交易是指甲方將所持有的股票或其他證券出質(zhì)給乙方并融入資金，并約定在未來返還資金、解除質(zhì)押的交易行為。初始交易是指甲方將所持股票或其他證券出質(zhì)給乙方并從乙方融入資金的交易。購回交易是指甲方按照約定返還乙方資金并支付息費，乙方解除標(biāo)的證券及待購回期間產(chǎn)生的孳息質(zhì)押登記的交易，包括到期購回、提前購回和延期購回。購回期限是指購回交易日與初始交易日之間的實際天數(shù)（算頭不算尾，若發(fā)生提前或延期購回情形時，按實際天數(shù)計算）。補充質(zhì)押是指待購回期間，甲方為低于最低履約保障比例的股票質(zhì)押式回購交易提供履約保障而進行的質(zhì)押交易。補充質(zhì)押可以為多筆，但必須使用同市場證券。違約處置是指因甲方違約須按本協(xié)議約定處置標(biāo)的證券的，乙方向證券交易所提交違約處置申請或申報，經(jīng)證券交易所確認(rèn)并經(jīng)中國結(jié)算處理完成后，乙方即可出售甲方證券賬戶內(nèi)違約所涉標(biāo)的證券并就甲方應(yīng)付金額優(yōu)先受償。乙方有權(quán)從甲方資金賬戶中扣劃相關(guān)融資欠款。履約保障比例=（最新抵押市值+總紅利）/[尚未歸還本金×（1+利率/360×天數(shù)）+待轉(zhuǎn)利息]；其中：最新抵押市值=質(zhì)押標(biāo)的證券數(shù)量（含補充質(zhì)押和紅股）×最新價格；總紅利=質(zhì)押標(biāo)的證券在質(zhì)押期間產(chǎn)生的所有現(xiàn)金紅利；尚未歸還本金=初始交易金額-累計已還本金；利率=融資年利率；天數(shù)=當(dāng)天日期-成交日期，當(dāng)有扣息日期時，天數(shù)=當(dāng)天日期-上次扣息日期；待轉(zhuǎn)利息=扣息日未扣收到利息之和；履約保障比例的預(yù)警值、最低值以交易協(xié)議為準(zhǔn)。違約金是指一方違約后向另一方支付的罰息，按自然日計收。違約金金額=尚未歸還本金×日罰息率×罰息天數(shù)。罰息天數(shù)=了結(jié)日期-違約起始日。日罰息率以交易協(xié)議為準(zhǔn)。協(xié)議第八條約定，股票質(zhì)押式回購交易的標(biāo)的證券為證券交易所上市交易A股股票以及其它經(jīng)證券交易所或中國結(jié)算認(rèn)可的證券。第十二條約定，乙方在每自然季度最后一個月的20號（遇法定節(jié)假日的，提前至前一交易日）向甲方收取本季度甲方應(yīng)當(dāng)支付的利息。最后一期的利息在購回交易時一并收取。利息一般直接于甲方資金賬戶內(nèi)扣收，特殊情況的雙方協(xié)商解決。應(yīng)收利息=尚未歸還本金×(利率/360×天數(shù))其中：尚未歸還本金=初始交易金額-累計已還本金；利率=融資年利率；天數(shù)=當(dāng)天日期-成交日期，當(dāng)有扣息日期時，天數(shù)=當(dāng)天日期-上次扣息日期。待購回期間，如發(fā)生利率調(diào)整的，應(yīng)在調(diào)整之日結(jié)清之前的應(yīng)付利息。第十九條約定，進行每筆股票質(zhì)押式回購交易前，雙方應(yīng)當(dāng)通過書面或電子方式簽署本次交易的《交易協(xié)議書》。《交易協(xié)議書》包含本次交易的初始交易和購回交易的交易要素，包括但不限于本次交易的初始交易日、購回交易日、標(biāo)的證券品種及數(shù)量、初始交易金額、購回交易金額、每百元年收益、最低履約保障比例及預(yù)警履約保障比例、流通類型和掛牌年份及解除限售日等。第二十二條中約定，待購回期間乙方不得主動要求甲方提前購回，但發(fā)現(xiàn)或發(fā)生下列情形時，乙方有權(quán)要求甲方在該等情形發(fā)現(xiàn)或發(fā)生的下一交易日提前購回，否則，視為甲方違約：（一）根據(jù)清算結(jié)果甲方股票質(zhì)押式回購交易履約保障比例低于最低履約保障比例且未依約采取履約保障措施的?！鲜銮樾伟l(fā)生或發(fā)現(xiàn)的下一交易日閉市之前，甲方應(yīng)按照乙方要求進行提前購回，否則乙方有權(quán)進行違約處置。第二十四條約定，甲方到期購回、提前購回或延期購回的，按實際交易天數(shù)計算實際購回交易金額，計算公式為：實際購回交易金額=尚未歸還本金×（1+利率/360×天數(shù)）+待轉(zhuǎn)利息。其中：尚未歸還本金=初始交易金額-累計已還本金；利率=融資年利率；天數(shù)=購回交易日-成交日期，當(dāng)有扣息日期時，天數(shù)=購回交易日-上次扣息日期；待轉(zhuǎn)利息=扣息日未扣收到利息之和。第二十六條中約定，乙方應(yīng)在深圳證券交易所開設(shè)質(zhì)押特別交易單元，用于質(zhì)押標(biāo)的證券的保管和處置。第三十四條約定，當(dāng)初始交易及與其關(guān)聯(lián)的補充質(zhì)押（若有）合并計算后的交易履約保障比例低于最低履約保障比例的，乙方按照本協(xié)議約定的方式通知甲方，甲方應(yīng)當(dāng)于下一交易日閉市前提前購回或采取以下履約保障措施：1、使用同市場證券進行補充質(zhì)押，使履約保障比例不低于預(yù)警值；2、深圳市場進行部分購回，使履約保障比例不低于預(yù)警值；3、經(jīng)乙方認(rèn)可的其他履約保障措施。第四十五條中約定，發(fā)生下列情形之一的，視為甲方違約：……（三）待購回期間，T日日終清算后履約保障比例低于最低履約保障比例，甲方未按本協(xié)議約定提前購回且未補充質(zhì)押使履約保障比例提到至預(yù)警履約保障比例以上的；（四）乙方根據(jù)協(xié)議約定要求甲方提前購回，甲方未提前購回的；……上述情形發(fā)生的下一日為違約起始日。第四十七條約定，甲方違反本協(xié)議第四十五條第（二）、（三）、（四）、（五）、（六）項的，自違約起始日起乙方有權(quán)向甲方收取違約金并按以下程序處理：1、發(fā)生當(dāng)日且質(zhì)押標(biāo)的證券為流通股的，乙方向證券交易所提交違約處置申報指令或違約處置申請。違約處置申報或申請?zhí)幚沓晒Φ拇我唤灰兹掌?，乙方有?quán)通過集合競價交易系統(tǒng)、大宗交易系統(tǒng)或其它方式出售甲方違約的股票質(zhì)押合約（含合并管理的補充質(zhì)押）所涉及的標(biāo)的證券（含質(zhì)押期間產(chǎn)生的紅股）。2、乙方有權(quán)自主選擇賣出標(biāo)的證券的價格、時機、順序?！谒氖艞l約定，甲方購回交易違約涉及的質(zhì)押標(biāo)的證券為有限售條件股份且仍處于限售期的，乙方有權(quán)待限售期屆滿解除限售后再行處置或通過司法途徑行使質(zhì)權(quán)并收回甲方應(yīng)付金額。乙方為實現(xiàn)質(zhì)權(quán)所產(chǎn)生的所有費用均由甲方承擔(dān)，上述費用包括但不限于訴訟費(或仲裁費)、律師費、差旅費、評估費、拍賣費等。第五十五條約定，因出現(xiàn)火災(zāi)、地震、瘟疫、社會、地震不能預(yù)見、避免或克服等不可抗力情形，或因出現(xiàn)無法控制和不可預(yù)測的系統(tǒng)故障、設(shè)備故障、通訊故障、電力故障等異常事故，或因本協(xié)議生效后新頒布、實施或修改的法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)則或政策等因素，導(dǎo)致本協(xié)議任何一方不能及時或完全履行本協(xié)議的，其相應(yīng)責(zé)任應(yīng)予免除。第五十八條約定，甲方為個人投資者的，本協(xié)議自甲方本人簽字，乙方加蓋公章起生效；甲方為機構(gòu)投資者的，本協(xié)議自甲方法定代表人或授權(quán)代表簽字，甲乙雙方加蓋公章起生效。第六十六條約定，甲乙雙方在本協(xié)議的有效期內(nèi)進行的一次或多次股票質(zhì)押式回購交易均適用本協(xié)議。該協(xié)議尾部載明：乙方確認(rèn)已向甲方說明股票質(zhì)押式回購交易的風(fēng)險，不保證甲方獲得投資收益或承擔(dān)甲方投資損失；甲方確認(rèn)已充分了解股票質(zhì)押交易規(guī)則，已認(rèn)真閱讀并全面接受本協(xié)議全部條款，已充分知悉、理解本協(xié)議項下的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任，自愿參與股票質(zhì)押式回購交易并自行承擔(dān)由此產(chǎn)生的風(fēng)險和法律后果。

同日，婁某中某在東吳證券出具的《股票質(zhì)押式回購交易風(fēng)險揭示書》（以下簡稱《風(fēng)險揭示書》）上蓋章確認(rèn)。

2017年11月7日，婁某中某（甲方）和東吳證券（乙方）簽訂編號為51776的《股票質(zhì)押式回購交易協(xié)議書》（以下簡稱《交易協(xié)議書》）一份，約定婁某中某將其持有的金字火腿股票（代碼為002515，性質(zhì)為流通股）6700.3萬股于初始交易日2017年11月7日質(zhì)押給東吳證券，交易期限為730天，初始交易金額為3億元，購回交易日為2019年11月7日，購回價格（每百元年收益）為6.8元，購回交易金額為341366666.67元，預(yù)警履約保障比例為150%，最低履約保障比例為130%，違約金比率為0.03%。婁某中某認(rèn)可東吳證券向其提供了3億元融資款，且將上述股票以東吳證券為質(zhì)權(quán)人辦理了出質(zhì)手續(xù)。

2018年6月22日，雙方簽訂《股票質(zhì)押式回購補充交易協(xié)議書》（以下《補充交易協(xié)議書》）一份，約定婁某中某將其持有的343萬股金字火腿股票補充質(zhì)押給東吳證券，補充交易前的履約比例為127%,補充交易后的履約比例為133%，該補充交易對應(yīng)的初始交易為雙方2017年11月7日的交易。該補充質(zhì)押的股票亦辦理了出質(zhì)手續(xù)。

東吳證券于2018年6月28日8:51分向婁某中某（號碼為158××××5655）發(fā)送短信，內(nèi)容為：“您與本公司發(fā)生的股票質(zhì)押回購交易因標(biāo)的證券金字火腿（002515）股價下跌，履約保障比例已低于平倉線，請于2018年6月28日（含）前補充質(zhì)押到履約保障比不低于預(yù)警線。詳詢開戶營業(yè)部”。東吳證券于2018年6月29日8:50分向婁某中某（號碼為158××××5655）發(fā)送短信，內(nèi)容為：“您的股票質(zhì)押回購交易已低于約定的最低履約保障比例，由于您未及時進行補充質(zhì)押或購回，按照合同約定我公司將對您進行違約處置。詳詢開戶營業(yè)部”。

婁某中某于2018年6月29日通過場外還款方式償還了800萬元本金及該800萬元本金截止該日的利息13600元。

2018年7月6日，東吳證券向婁某中某發(fā)出《股票質(zhì)押式回購業(yè)務(wù)違約告知函》，內(nèi)容為：因質(zhì)押合約2018年6月27日維持擔(dān)保比例為126%，低于最低履約保障比例130%，根據(jù)《回購業(yè)務(wù)協(xié)議》第三十四條約定，東吳證券有權(quán)要求婁某中某采取履約保障措施，包括但不限于補充質(zhì)押、部分購回或提前購回交易。東吳證券已于2018年6月28日通過手機短信方式通知婁某中某要求其于2018年6月28日（含）之前將履約保障比例提升至不低于預(yù)警線。婁某中某尚未履行相關(guān)義務(wù)，構(gòu)成違約，違約起始日為2018年6月29日。東吳證券有權(quán)通過司法訴訟、財產(chǎn)保全等措施或其他方式啟動違約處置流程并要求婁某中某按《回購業(yè)務(wù)協(xié)議》約定支付違約金等。婁某中某確認(rèn)收到該函件。東吳證券其后提起本案訴訟。

一審審理中，雙方確認(rèn)婁某中某已經(jīng)通過場內(nèi)扣息方式支付了截止2018年6月19日的融資款利息。婁某中某對于東吳證券主張的欠付本金2.92億元以及主張的利息和違約金的計算方法無異議。

另查明：

1、2017年8月16日，金字火腿股份有限公司董事會發(fā)布《關(guān)于婁某中某受讓股份鎖定承諾的公告》，其中載明：2017年8月16日，婁某中某與施延助、施雄飚、施文簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。婁某中某擬通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式以10.70元/股的價格受讓金字火腿合計14400萬股無限售流通股（占金字火腿總股本的14.72%）。金字火腿股份有限公司承諾在完成本次股份轉(zhuǎn)讓交易過戶登記之日起24個月內(nèi)，公司因本次股份轉(zhuǎn)讓交易所獲得的金字火腿股份不得減持或轉(zhuǎn)讓。

2、2017年11月9日，金字火腿股份有限公司董事會發(fā)布《關(guān)于股東股權(quán)質(zhì)押的公告》，對婁某中某將所持6700.3萬股金字火腿股票質(zhì)押給東吳證券的情況進行公告。2018年6月26日，金字火腿股份有限公司董事會發(fā)布《關(guān)于持股5%以上股東股份補充質(zhì)押的公告》，對婁某中某將所持金字火腿股票補充質(zhì)押給東吳證券的情況進行公告。

3、深圳證券交易所于2017年5月27日出臺《上市公司股東及董事、監(jiān)事、高級管理人員減持股份實施細(xì)則》，該細(xì)則載明其適用的減持行為包括大股東減持，即上市公司控股股東、持股5%以上的股東減持其持有的股份，但減持通過集中競價交易取得的股份除外。因司法強制執(zhí)行、執(zhí)行股權(quán)質(zhì)押協(xié)議、贈與、可交換債換股、股票權(quán)益互換等減持股份的，適用該細(xì)則。該細(xì)則第三條規(guī)定，股東及董監(jiān)高減持股份，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件、本細(xì)則以及本所其他業(yè)務(wù)規(guī)則；對持股比例、持股期限、減持方式、減持價格等作出承諾的，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行所作出的承諾。第四條第一款規(guī)定，大股東減持或者特定股東減持，采取集中競價交易方式的，在任意連續(xù)九十個自然日內(nèi)，減持股份的總數(shù)不得超過公司股份總數(shù)的百分之一。第五條第一款規(guī)定，大股東減持或者特定股東減持，采取大宗交易方式的，在任意連續(xù)九十個自然日內(nèi)，減持股份的總數(shù)不得超過公司股份總數(shù)的百分之二。

4、東吳證券于2018年10月12日和江蘇正華正律師事務(wù)所簽訂《聘請律師合同》一份，聘請該所律師擔(dān)任其和婁某中某股票質(zhì)押式回購合同糾紛案的代理人，約定律師服務(wù)費為40萬元。東吳證券于2018年11月8日支付了該費用。

一審法院認(rèn)為，本案爭議焦點為：婁某中某是否存在違約行為，如存在違約行為，承擔(dān)違約責(zé)任的范圍如何確定。

東吳證券和婁某中某簽訂的《回購業(yè)務(wù)協(xié)議》以及《交易協(xié)議書》、《補充交易協(xié)議書》，均系雙方的真實意思表示，且未違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應(yīng)為合法有效，雙方均應(yīng)按約履行各自的義務(wù)。

東吳證券已按約向婁某中某提供3億元融資款，但在協(xié)議履行期間婁某中某質(zhì)押的股票跌破最低履約保障比例，且經(jīng)東吳證券短信通知要求采取履約保障措施的情況下，婁某中某仍未按照協(xié)議約定采取適當(dāng)措施使履約保障比例不低于預(yù)警值，故婁某中某構(gòu)成違約。具體分析如下：1、案涉《交易協(xié)議書》明確約定該筆回購交易的預(yù)警履約保障比例為150%，最低履約保障比例為130%，而根據(jù)東吳證券風(fēng)險監(jiān)控管理平臺的記錄可見，該筆交易在2018年6月27日的履約保障比例為126%，在2018年6月28日的履約保障比例為113%，均低于雙方約定的最低履約保障比例。雖然婁某中某在2018年6月22日補充質(zhì)押股票343萬股，且在2018年6月28日收到東吳證券的短信通知后，于2018年6月29日通過場外還款方式償還了800萬元融資款本金及相應(yīng)利息13600元，但在2018年6月29日收盤時的履約保障比例仍低于預(yù)警履約保障比例150%，僅為118%。而《回購業(yè)務(wù)協(xié)議》第二十二條中約定，在待購回期間，甲方股票質(zhì)押式回購交易履約保障比例低于最低履約保障比例且未依約采取履約保障措施的，乙方有權(quán)要求甲方在該等情形發(fā)現(xiàn)或發(fā)生的下一交易日提前購回，否則，視為甲方違約。第四十五條第一款第（三）項約定，待購回期間，T日日終清算后履約保障比例低于最低履約保障比例，甲方未按本協(xié)議約定提前購回且未補充質(zhì)押使履約保障比例提到至預(yù)警履約保障比例以上的，視為甲方違約。據(jù)此，本案應(yīng)認(rèn)定婁某中某存在違約情形。2、婁某中某雖對東吳證券風(fēng)險監(jiān)控管理平臺記錄的履行保障比例不予認(rèn)可，認(rèn)為《回購業(yè)務(wù)協(xié)議》中約定的履約保障比例計算方式中的最新抵押市值應(yīng)以2018年6月28日之前20個交易日收盤價的平均價計算，但根據(jù)《回購業(yè)務(wù)協(xié)議》第四十五條第一款第（三）項的約定，最新抵押市值應(yīng)以T日日終清算價格計算，即當(dāng)日的收盤價計算，故婁某中某提出的計算方法顯然與雙方約定不符。據(jù)此，本院對東吳證券提供的三份東吳證券風(fēng)險監(jiān)控管理平臺截圖的真實性予以采信，對婁某中某的上述抗辯意見，不予采信。

關(guān)于婁某中某提出的擴大損失應(yīng)由東吳證券自行承擔(dān)的問題。婁某中某認(rèn)為，東吳證券主張婁某中某于2018年6月29日違約，即應(yīng)按照《回購業(yè)務(wù)協(xié)議》第四十七條約定的程序?qū)淠持心车馁|(zhì)押股票進行處置，進行拋售，但東吳證券未及時處置，故應(yīng)承擔(dān)股票下跌導(dǎo)致的損失，即無權(quán)向其主張利息、違約金、律師費、訴訟費等。本院認(rèn)為，雖然《回購業(yè)務(wù)協(xié)議》第四十七條對東吳證券進行違約處置的程序作出約定，但從金字火腿股份有限公司董事會2017年8月16日發(fā)布的《關(guān)于婁某中某受讓股份鎖定承諾的公告》可見，婁某中某提供質(zhì)押的金字火腿股票，有兩年內(nèi)不得減持或轉(zhuǎn)讓的承諾，而2018年6月29日仍在該期限內(nèi)。且深圳證券交易所于2017年5月27日出臺的《上市公司股東及董事、監(jiān)事、高級管理人員減持股份實施細(xì)則》中明確規(guī)定股東及董監(jiān)高對持股比例、持股期限、減持方式、減持價格等作出承諾的，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行所作出的承諾。該細(xì)則同時對大股東減持股份的比例、期限也作出限制性規(guī)定。故東吳證券事實上不可能在短期內(nèi)通過拋售股票的方式獲得權(quán)利救濟。至于婁某中某提出的東吳證券系在知曉限售承諾以及減持規(guī)則的情形下，仍與其簽訂《回購業(yè)務(wù)協(xié)議》，故減持股份可能存在難度的法律后果應(yīng)由東吳證券承擔(dān)的主張。本院認(rèn)為，在婁某中某構(gòu)成違約的情形下，東吳證券作為守約方有權(quán)選擇權(quán)利救濟的途徑，即自行進行違約處置或者通過訴訟方式要求婁某中某提前購回股票，在東吳證券事實上不能通過拋售股票進行權(quán)利救濟的情況下，其以訴訟方式要求婁某中某提前購回股票，亦是積極行使權(quán)利的行為，并無不可。故本院對于婁某中某的上述抗辯意見，不予采納。

關(guān)于婁某中某主張本案屬于不可抗力，應(yīng)免除其責(zé)任的問題。本院認(rèn)為，《回購業(yè)務(wù)協(xié)議》第五十五條明確約定了免除違約方責(zé)任的情形，而婁某中某提出的免除其責(zé)任的主張顯然不符合雙方約定，且股票價格波動屬于正常的市場風(fēng)險，婁某中某對此應(yīng)有合理預(yù)期，何況，東吳證券已經(jīng)以《風(fēng)險揭示書》的形式予以告知，婁某中某亦簽字確認(rèn)。故本院對婁某中某的該項主張以及就此提供的證據(jù)，不予采信。

關(guān)于《回購業(yè)務(wù)協(xié)議》第四十九條的問題。婁某中某認(rèn)為，根據(jù)該條款的約定，只有質(zhì)押標(biāo)的證券是有限售條件的股份，其才承擔(dān)東吳證券實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費用，而其質(zhì)押的金字火腿股票系流通股，故東吳證券要求其承擔(dān)律師費、訴訟費等實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費用，缺乏依據(jù)?！痘刭彉I(yè)務(wù)協(xié)議》第四十九條系約定“甲方購回交易違約涉及的質(zhì)押標(biāo)的證券為有限售條件股份且仍處于限售期的，乙方有權(quán)待限售期屆滿解除限售后再行處置或通過司法途徑行使質(zhì)權(quán)并收回甲方應(yīng)付金額。乙方為實現(xiàn)質(zhì)權(quán)所產(chǎn)生的所有費用均由甲方承擔(dān)，上述費用包括但不限于訴訟費(或仲裁費)、律師費、差旅費、評估費、拍賣費等”。本院認(rèn)為，該條款的兩部分內(nèi)容系以句號隔開的并列內(nèi)容，不應(yīng)混同理解；“乙方為實現(xiàn)質(zhì)權(quán)所產(chǎn)生的所有費用均由甲方承擔(dān)”的表述在理解上并無歧義，且如前所述，本案系婁某中某違約，故由其承擔(dān)東吳證券為實現(xiàn)質(zhì)權(quán)而發(fā)生的律師費和訴訟費，也符合情理。

綜上，婁某中某的抗辯意見不能成立，一審法院不予支持。婁某中某構(gòu)成違約，其應(yīng)向東吳證券承擔(dān)違約責(zé)任。對東吳證券要求婁某中某向其支付購回款項，并支付利息和違約金的訴請，本院予以支持。婁某中某對于東吳證券的40萬元律師費損失無異議，故本院對于東吳證券的該項訴請，亦予支持。婁某中某將其持有的7043.3萬股金字火腿股票質(zhì)押給東吳證券，且辦理了出質(zhì)登記，故東吳證券依法對該質(zhì)押股份享有優(yōu)先受償權(quán)。

二審中，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)，對一審法院查明的事實也沒有異議。本院對一審法院查明的事實予以確認(rèn)。

《回購業(yè)務(wù)協(xié)議》第四十九條約定“甲方購回交易違約涉及的質(zhì)押標(biāo)的證券為有限售條件股份且仍處于限售期的，乙方有權(quán)待限售期屆滿解除限售后再行處置或通過司法途徑行使質(zhì)權(quán)并收回甲方應(yīng)付金額。乙方為實現(xiàn)質(zhì)權(quán)所產(chǎn)生的所有費用均由甲方承擔(dān)，上述費用包括但不限于訴訟費(或仲裁費)、律師費、差旅費、評估費、拍賣費等”。該條款包括兩層含義，一是當(dāng)質(zhì)押標(biāo)的為限售股份或處于限售期間的，乙方實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的方法，二是實現(xiàn)質(zhì)權(quán)所產(chǎn)生的費用的負(fù)擔(dān)方式。對具有特殊限制的股票實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的手段是乙方實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的一種情況，其外延小于乙方實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的方法，針對具有特殊性的質(zhì)押標(biāo)的實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費用當(dāng)然包含在該條后一句規(guī)范的范圍內(nèi)，但不能得出只有質(zhì)押物是有限售條件股份且仍處于限售期的，實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費用才由甲方承擔(dān)的意思。一審法院對此解釋并無錯誤，婁某中某上訴主張因本案質(zhì)押物是“流通股”因此不能按照《回購業(yè)務(wù)協(xié)議》第四十九條要求其承擔(dān)東吳證券實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的相關(guān)費用不符合合同約定。

《回購業(yè)務(wù)協(xié)議》第四十七條約定甲方違反本協(xié)議第四十五條第（二）、（三）、（四）、（五）、（六）項的，自違約起始日起乙方有權(quán)向甲方收取違約金并按以下程序處理：1、發(fā)生當(dāng)日且質(zhì)押標(biāo)的證券為流通股的，乙方向證券交易所提交違約處置申報指令或違約處置申請。違約處置申報或申請?zhí)幚沓晒Φ拇我唤灰兹掌?，乙方有?quán)通過集合競價交易系統(tǒng)、大宗交易系統(tǒng)或其它方式出售甲方違約的股票質(zhì)押合約（含合并管理的補充質(zhì)押）所涉及的標(biāo)的證券（含質(zhì)押期間產(chǎn)生的紅股）。2、乙方有權(quán)自主選擇賣出標(biāo)的證券的價格、時機、順序。婁某中某認(rèn)為在合同賦予東吳證券有權(quán)處置被質(zhì)押股票以實現(xiàn)救濟的情況下，東吳證券未行使該處置權(quán)，亦未發(fā)函要求婁某中某回購質(zhì)押股份，而是直接向法院起訴的行為屬于怠于行使權(quán)利，則因東吳證券未及時行使權(quán)利而導(dǎo)致的擴大損失部分，即律師費、訴訟費、財產(chǎn)保全費、拍賣費、差旅費等，均不應(yīng)由婁某中某承擔(dān)。對此，首先，《回購業(yè)務(wù)協(xié)議》第四十七條賦予乙方（東吳證券）在甲方（婁某中某）違約時處置質(zhì)押股票的權(quán)利，但是同時第2點也約定，東吳證券有權(quán)自主選擇處置證券的價格、時機和順序。根據(jù)一審法院已經(jīng)查明的事實，涉案標(biāo)的股票的賣出受到限制，東吳證券事實上也難以在短期通過拋售股票的形式進行權(quán)利救濟，東吳證券選擇通過訴訟手段主張權(quán)利，不能認(rèn)定為怠于行使權(quán)利。

本案40萬元的律師費有委托合同和銀行支付流水予以印證，且相較于本案標(biāo)的，數(shù)額尚屬合理，一審法院根據(jù)合同約定確定應(yīng)由婁某中某負(fù)擔(dān)并無不妥。至于訴訟費和財產(chǎn)保全費，首先，婁某中某作為違約方根據(jù)合同約定應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)東吳證券為實現(xiàn)質(zhì)權(quán)而產(chǎn)生的包括訴訟費在內(nèi)的費用，其次，根據(jù)《訴訟費用交納辦法》第二十九條的規(guī)定，訴訟費用由敗訴方負(fù)擔(dān)，勝訴方自愿承擔(dān)的除外。本案中，一審法院支持了東吳證券要求婁某中某支付回購款本金2.92億元、相應(yīng)利息等的訴訟請求，符合合同約定和法律規(guī)定，則就本案訴訟而言，東吳證券的訴訟請求獲得支持，為勝訴一方，婁某中某作為敗訴一方依法也需要負(fù)擔(dān)訴訟費和財產(chǎn)保全費。

本判決為終審判決。

審判長　　尹穎舜

審判員　　賈清林

審判員　　張　穎

二〇一九年八月二十八日

法官助理徐晨