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黃某某、重慶市五一實業(yè)(集團)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書

2020-06-21 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 判 決 書
(2019)最高法民終1119號
上訴人(原審原告):黃某某,男,漢族,xxxx年xx月xx日出生,住重慶市渝北區(qū)。
委托訴訟代理人:潘令,貴州如松律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:葉崢嶸,重慶睿通律師事務(wù)所律師。
上訴人(原審被告):重慶市五一實業(yè)(集團)有限公司。住所地:重慶市涪陵區(qū)興華中路八段65號。
法定代表人:趙靜波,該公司經(jīng)理。
委托訴訟代理人:馮喬兵,重慶漢尊律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:楊何,重慶漢尊律師事務(wù)所律師。
原審被告:獨山縣人民政府。住所地:貴州省獨山縣環(huán)東路縣委機關(guān)綜合大樓。
法定代表人:王裕民,該縣代理縣長。
委托訴訟代理人:吳宗節(jié),貴州疆道律師事務(wù)所律師。
原審被告:獨山大學(xué)城管理委員會。住所地:獨山大學(xué)城西校區(qū)內(nèi)。
法定代表人:桑建安,該委員會主任。
委托訴訟代理人:吳宗節(jié),貴州疆道律師事務(wù)所律師。
上訴人黃某某、重慶市五一實業(yè)(集團)有限公司(以下簡稱五一公司)因與原審被告獨山縣人民政府(以下簡稱獨山縣政府)、獨山大學(xué)城管理委員會(以下簡稱獨山管委會)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服貴州省高級人民法院(2017)黔民初86號民事判決,向本院提起上訴。本院于2019日7月3日立案后,依法組成合議庭,公開開庭審理了本案。黃某某委托訴訟代理人潘令、葉崢嶸,五一公司委托訴訟代理人馮喬兵、楊何,獨山縣政府和獨山管委會的共同委托訴訟代理人吳宗節(jié),到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
黃某某上訴請求:(1)五一公司在原審判決第一項認(rèn)定工程款基礎(chǔ)上向黃某某增加支付42萬元工程款并支付逾期付款利息(利息以欠付工程款為基數(shù),從2013年9月8日起按中國人民銀行同期同類貸款利息計算至實際履行完畢之日止);(2)一、二審訴訟費用由五一公司承擔(dān)。事實和理由:(一)原審判決依據(jù)五一公司提供的編號為第6號、第47號、第86-90號付款證據(jù)認(rèn)定五一公司已支付黃某某42萬元工程款系事實認(rèn)定錯誤。案涉第6號、第47號付款憑證僅有黃某某出具的領(lǐng)款單據(jù),未附相關(guān)支付憑證,不能證明五一公司已支付黃某某30萬元工程款。原審判決僅以五一公司在領(lǐng)條上單方注明“現(xiàn)金付訖”將該兩筆款項視為已支付黃某某的工程款與客觀事實不符。五一公司舉示的第86-90號付款憑證既無黃某某出具的領(lǐng)條,也無實際支付給黃某某的轉(zhuǎn)款憑證,不能認(rèn)定五一公司已支付給黃某某12萬元工程款。(二)原審判決以“雙方對付款的期限和方式未作約定,本案并不存在進度款利息問題,即黃某某主張的是結(jié)算款利息”,判決逾期付款利息的起息時間為2017年1月7日系適用法律錯誤。黃某某主張的是欠付工程款利息,而不是進度款利息或結(jié)算款利息。五一公司與黃某某未書面約定工程款支付時間。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十八條之規(guī)定,案涉獨山大學(xué)城一期工程已于2013年9月交付使用,本案工程款利息應(yīng)從交付之日(2013年9月8日)開始起算。
五一公司辯稱,黃某某上訴理由不成立,應(yīng)予駁回。
獨山縣政府及獨山管委會辯稱,本案是五一公司內(nèi)部施工問題,獨山縣政府和獨山管委會不參與施工,對具體施工不知情。案涉項目尚未進行最終審計,政府不應(yīng)支付黃某某工程款。
五一公司上訴請求:(1)撤銷原審判決,依法發(fā)回重審或改判五一公司向黃某某支付8719587.5元工程款。(2)一、二審訴訟費用由黃某某承擔(dān)。事實及理由:(一)原審判決認(rèn)定黃某某為涉案工程的實際施工人是錯誤的。五一公司是涉案工程BT模式下的建設(shè)方,其與黃某某是發(fā)承包關(guān)系。作為承包人,黃某某向發(fā)包人主張工程款,應(yīng)依法對其實際承包施工的工程內(nèi)容、約定的工程價款負(fù)舉證證明責(zé)任,但黃某某舉示的證據(jù)不能證明該兩項事實。(二)原審判決對涉案工程單價認(rèn)定錯誤。原審判決僅憑黃某某舉示的《通知》認(rèn)定業(yè)主方審定的工程總價款5533.78萬元全部歸屬黃某某,該認(rèn)定違背常理,也與五一公司分包模式以及五一公司與黃某某就二期工程單價約定相沖突;該認(rèn)定讓五一公司倒貼近2000萬元,對雙方嚴(yán)重不公正?!锻ㄖ分小皩徲媶挝粚徲嫷慕Y(jié)果”“確認(rèn)”的“總價款”,是指五一公司與班組之間需按比例分配的總價款。五一公司與其他各班組均約定以“審計單位審計的結(jié)果”來確認(rèn)作為分配基數(shù)的總價款。針對大學(xué)城二期工程價款,五一公司與黃某某約定,黃某某分配總價款的62%,總價款表述為“按政府安排的第三方審計單位確定的工程價款”,與《通知》的文義一致。項目部系公司內(nèi)部臨設(shè)機構(gòu),在公司未明確授權(quán)的情況下,無權(quán)就工程單價作出與公司相反或重大背離的約定或承諾。對《通知》理解存在分歧的根源是用語不嚴(yán)謹(jǐn),但不能因此推論五一公司放棄約2000萬元權(quán)利。該《通知》落款時間不合情理,字體風(fēng)格與項目部行文風(fēng)格不一致,五一公司對其真實性存疑,黃某某僅以前述《通知》證明案涉工程計價標(biāo)準(zhǔn),真?zhèn)挝疵?,?yīng)當(dāng)執(zhí)行雙方原口頭商定的固定單價20-21元/方或者參照市場價,但不超過其他班組或黃某某二期工程價格,認(rèn)定黃某某班組工程單價。(三)五一公司在本案訴訟中就案涉工程向黃某某增加支付16302366.67元工程款,應(yīng)依法認(rèn)定。2014年11月27日,黃某某向劉云出具《欠條》載明:“今欠到劉云人民幣692萬元正,該借款按月利率2.5%計算,按月支付利息?!薄按饲房钤诮窈螵毶酱髮W(xué)城工程款拔付時還未歸還,在撥付的工程款中先期扣付該欠款本息”。五一公司憑該欠條主張扣付黃某某工程款7754500元,原審法院以五一公司“沒有提交證據(jù)證明該筆款項是否實際支付給劉云”為由,未予認(rèn)定。2019年5月13日,劉云憑該欠條請求五一公司按黃某某的指示將該欠款本息代黃某某支付給劉云。同日,五一公司支付劉云欠款本息(利息計算至2019年5月13日)總計16302366.67元。該款應(yīng)計入五一公司已付黃某某工程款。(四)原審判決認(rèn)定“雙方對黃某某在案涉項目中實際施工的事實予以認(rèn)可”,與事實不符。黃某某不是案涉三個單項工程唯一的施工班組,另有廖松濤、李勇、潘仁勇等三個班組完成相當(dāng)部分。
黃某某辯稱,(一)五一公司主張其是案涉工程建設(shè)方與事實不符,案涉項目建設(shè)單位是獨山縣政府,五一公司系施工單位。(二)原審判決認(rèn)定黃某某完成工程總價款為55337797.06元,是根據(jù)審計單位出具《竣工結(jié)算審計報告》,結(jié)合該報告形成過程中的證據(jù)鏈條和客觀事實綜合評價得出的正確結(jié)果,而非僅憑五一公司所稱《通知》孤證予以認(rèn)定。黃某某與五一公司就案涉工程價款沒有約定固定單價或按比例分配,五一公司該主張系推論,無事實和證據(jù)根據(jù)。五一公司不收取黃某某管理費、黃某某墊資完成案涉項目,是五一公司著眼獨山縣整體項目的經(jīng)營策略,五一公司不僅節(jié)約了大量融資成本,還獲得了獨山縣政府支付的該部分工程款的財務(wù)費用以及其他有形和無形收益,五一公司認(rèn)為其不收取管理費違背常理的理由不成立。(三)五一公司于原審判決作出后支付給劉云的案涉16302366.67元款項不應(yīng)認(rèn)定為已付黃某某工程款。黃某某與劉云之間的民間借貸法律關(guān)系與本案無關(guān),不屬于本案審理范圍。(四)原審判決認(rèn)定案涉工程系黃某某獨立完成正確。黃某某組織施工得到五一公司認(rèn)可并編制了結(jié)算書;五一公司要求黃某某提交審計資料的通知、大學(xué)城一期工程審計過程均證明案涉工程系黃某某獨立施工;廖松濤等班組與黃某某無任何合作協(xié)議,其與五一公司之間關(guān)系黃某某無從知曉,與案涉工程無關(guān);五一公司該項主張亦未提交證據(jù)予以證明。
獨山縣政府與獨山管委會對五一公司上訴請求不持異議。
黃某某起訴請求:(1)五一公司向黃某某支付獨山大學(xué)城項目一期已完工場平土石方及附屬工程工程款50248631.06元;(2)五一公司向黃某某支付上述工程款截止2017年6月20日的利息10266312元;并以工程款50248631.06元為基數(shù),按中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率支付自2017年6月21日起至所有款項付清之日止的利息;(3)獨山管委會及獨山縣政府在應(yīng)付五一公司工程款范圍內(nèi)對一、二項工程款及利息向黃某某承擔(dān)連帶清償責(zé)任;(4)黃某某有權(quán)就本案建設(shè)工程折價或拍賣的價款優(yōu)先受償;(5)五一公司、獨山縣政府、獨山管委會承擔(dān)本案全部訴訟費用。
原審法院認(rèn)定:
2012年5月11日,獨山縣政府(甲方)與五一公司(乙方)簽訂《建設(shè)獨山大學(xué)城BT框架協(xié)議》,主要內(nèi)容:(1)項目占地約2500畝,總投資約16億元,項目分兩期實施,其中一期工程總投資約7億元,二期工程總投資約9億元。(2)項目總工期為三年,其中一期工程在2013年8月10日前交付甲方使用。(3)該項目所有的工程款計價方式按2004版《貴州省建筑工程計價定額》相關(guān)規(guī)定及竣工前的最新配套文件執(zhí)行,材料、土石方的機械臺班等按現(xiàn)場簽證或施工期間貴州省造價站公布的《造價信息》計算調(diào)增。(4)一期工程款的支付方式:場平工程完工時支付工程總款的40%。甲方在180天內(nèi)支付余款,逾期未付財務(wù)費用按12.5%計算,時間從場平工程完工時計算。
2012年5月3日,獨山縣委辦公室和獨山縣政府辦公室聯(lián)合通知,成立獨山大學(xué)城暨重點工程建設(shè)指揮部,負(fù)責(zé)項目建設(shè)。2012年12月18日,獨山大學(xué)城工程建設(shè)指揮部將上述通知告知五一公司。2014年4月21日,獨山縣委成立獨山委員會,管理案涉項目。
五一公司與黃某某之間沒有簽訂書面協(xié)議,據(jù)五一公司庭審陳述,量以審計為準(zhǔn),價以口頭約定為準(zhǔn)。
獨山縣黨政信息網(wǎng)2014年2月2日發(fā)布題為“獨山大學(xué)城二期工程建設(shè)啟動預(yù)計8月底完工”的新聞,證明獨山大學(xué)城一期工程于2013年9月已竣工投入使用。
2014年6月,黃某某施工班組的宋成華作為編制人與編制單位五一公司貴州獨山項目經(jīng)理部編制了《建設(shè)工程結(jié)算書》,其中獨山大學(xué)城醫(yī)專一期場平土石方及附屬工程造價為31208177.08元、師院一期場平土石方及附屬工程造價為25526153.3元、山塘安置區(qū)一期場平土石方及附屬工程造價為12116600.02元。
2014年8月28日,獨山管委會出具獨大管議〔2014〕5號專題會議紀(jì)要,第二項為:對于場平土石方及附屬工程施工隊提出管委會出具未付款支付時間書面承諾的要求,因大學(xué)城項目建設(shè)是直接與五一公司簽訂協(xié)議,場平土石方及附屬工程施工隊是與五一公司有分包關(guān)系的施工隊,獨山管委會與其沒有承包關(guān)系,無出具承諾的義務(wù)。第三項為:五一公司與場平土石方及附屬工程施工隊的分包關(guān)系及工程款支付等相關(guān)事宜,請雙方自行協(xié)商解決。
2014年8月28日,黃某某和五一公司貴州獨山項目經(jīng)理部《對賬單》內(nèi)容為:經(jīng)核對確認(rèn),截至2013年7月31日,五一公司貴州獨山項目經(jīng)理部(大學(xué)城土石方基礎(chǔ)工程班組分包人:黃某某)尚欠獨山中誠建材有限公司混凝土款269166元,分別為2013年6月,146330元;2013年7月,122836元。
2014年11月11日,獨山大學(xué)城一期、二期土石方場平工程及附屬施工隊黃某某向五一公司獨山項目部提交《關(guān)于請求支付一期、二期我方墊付工程款的報告》,請求按框架協(xié)議撥付1400萬元。
2015年4月8日,獨山縣人力資源和社會保障局向五一公司開出的獨人社監(jiān)理字〔2015〕第01號《勞動保障監(jiān)察行政處理決定書》查明,五一公司于2018年8月[2012年8月]將獨山大學(xué)城項目的場平土石方及附屬工程非法發(fā)包給自然人黃某某,黃某某聘請宋成華、肖廷武、涂太江、黃茂等人到該工地從事技術(shù)負(fù)責(zé)、現(xiàn)場負(fù)責(zé)、施工管理等工作。該決定書最后要求五一公司于收到?jīng)Q定書之日起十日內(nèi)支付宋成華等29人工資,并對五一公司作出罰款2000元的處罰決定。該決定書由冉建祥簽收,注明為五一獨山項目部辦公室副主任。
2015年8月3日,五一公司作為委托人向獨山管委會出具《付款委托書》,內(nèi)容為:就獨山大學(xué)城場平土石方及附屬工程,因我司差欠黃某某相關(guān)款項(涉及材料款及人工費等),請貴委依據(jù)本委托書,直接向黃某某支付450萬元(大寫肆佰伍拾萬元)的工程款。貴委依據(jù)本委托書向黃某某付款,視為對我司支付工程款。
2015年12月3日,五一公司貴州獨山項目經(jīng)理部向大學(xué)城一期場平土石方班組(黃某某)發(fā)出《通知單》,內(nèi)容為:根據(jù)審計工作聯(lián)系要求,建設(shè)單位在2015年12月3日下午3點組織召開會議,根據(jù)會議精神要求必須將師院一期場平土石方及附屬工程,醫(yī)專一期場平土石方及附屬工程,山塘安置區(qū)一期場平土石方及附屬工程缺[少的]以下資料,在2015年12月5日前提交給審計單位:(1)結(jié)算書計價軟件版(2015年12月5日前準(zhǔn)備齊全)。(2)無方格網(wǎng)圖(2015年12月5日前準(zhǔn)備齊全)。以上資料必須在規(guī)定時間內(nèi)完成,未按規(guī)定時間內(nèi)完成后果自負(fù)。
2015年12月5日,五一公司貴州獨山項目經(jīng)理部向大學(xué)城一期場平土石方班組(黃某某)發(fā)出《通知》,內(nèi)容為:根據(jù)審計工作需要,建設(shè)單位要求盡快提交給審計單位審計資料的《通知單》已發(fā)給你方,請及時將資料提交。你方承包的已完工程,在2014年6月提交給獨山項目經(jīng)理部的師院一期場平土石方及附屬工程、醫(yī)專一期場平土石方及附屬工程、山塘安置區(qū)一期場平土石方及附屬工程,按照《建設(shè)獨山大學(xué)城BT框架協(xié)議》及與建設(shè)單位簽證的人工費、材料費和相關(guān)配套文件編制的《結(jié)算書》總價款的確認(rèn),以審計單位審計結(jié)果為準(zhǔn)。
2015年12月7日,黃某某、宋成華作為移交人,將《獨山大學(xué)城一期工程場平土石方及附屬工程施工結(jié)算資料移交清單》中的資料(包含第26組結(jié)算書)共計26組移交給貴州百勝工程建設(shè)咨詢有限公司(以下簡稱百勝公司)蔣怡鋅。
2015年12月31日,百勝公司出具《獨山縣大學(xué)城一期工程項目竣工結(jié)算初審報告》,其中《工程竣工結(jié)算審計匯總對比表》第16項醫(yī)專一期場平土石方及附屬工程送審金額31208177.08元,審定金額24437210.35元。第19項山塘安置區(qū)一期場平土石方及附屬工程送審金額12116600.2元,審定金額9897477.14元。第22項師院一期場平土石方及附屬工程送審金額25526153.3元,審定金額20087606.88元。
2016年3月7日,獨山管委會下發(fā)獨大管函〔2016〕3號《獨山大學(xué)城管理委員會關(guān)于對獨山大學(xué)城一期工程項目竣工結(jié)算初審報告征求意見的函》給五一公司,內(nèi)容為:受我單位委托,百勝公司對貴單位實施的獨山大學(xué)城一期工程項目竣工結(jié)算進行審計,初審工作已完成,現(xiàn)將百勝公司提交的《結(jié)算初審報告》送給你們,請在收到《結(jié)算初審報告》后五日內(nèi)提出書面意見送交審計機構(gòu),逾期不提出的視為無異議。
2016年3月16日,獨山管委會下發(fā)獨大管議〔2016〕5號《獨山大學(xué)城管理委員會關(guān)于對一期工程審計復(fù)核工作的專題會議紀(jì)要》,會議要求:一是此次復(fù)核時限為2個月(即2016年3月15日至5月15日);二是因復(fù)核時間緊、任務(wù)重,獨山管委會、五一集團及百勝公司要明確專人負(fù)責(zé),列出時間進度表,做到分工明確、責(zé)任明確,確保復(fù)核對量期間各負(fù)責(zé)人隨時到場。如因人員不到位,資料不齊全,不能在規(guī)定時限內(nèi)完成復(fù)核的部分工程不再延期復(fù)核,將以審計結(jié)果為準(zhǔn)。五一公司**、劉文杰、張利平、李玉國、游勝利、舒超參會。
2016年3月28日,黃某某出具委托書,委托蔡強基、宋成華就案涉項目同建設(shè)單位及百勝公司進行審計核價、量等相關(guān)工作。同日,游勝利在該委托書備注“五一集團獨山項目部成控部情況屬實”。
2016年3月28日至4月1日,百勝公司嚴(yán)桂云與宋成華對師院一期場平土石方及附屬工程,醫(yī)專一期場平土石方及附屬工程,山塘安置區(qū)一期場平土石方及附屬工程已完工程進行核對,三部分價款分別為:師院一期場平土石方及附屬工程25526153.3元,醫(yī)專一期場平土石方及附屬工程31208177.08元,山塘安置區(qū)一期場平土石方及附屬工程12116600.2元。
2017年1月6日,百勝公司出具《獨山縣大學(xué)城一期工程(東、西校區(qū))結(jié)算審計報告》,審定案涉黃某某施工師院一期工程場平土石方及附屬工程工程價款為20434635.2元,醫(yī)專一期工程場平土石方及附屬工程工程價款為24693372.8元,山塘安置區(qū)一期工程場平土石方及附屬工程工程價款為10212789.06元,共計55337797.06元。該結(jié)算報告各方簽字蓋章,五一公司在簽字蓋章欄注明“同意審計結(jié)果”。
2017年2月18日,五一公司成控部游勝利與黃某某、宋成華進行核對形成《租用黃某某機械臺班核對說明》,內(nèi)容為:在黃某某承包的獨山大學(xué)城一期工程場平土石方及附屬已完工工程經(jīng)審計的價款為5533.78萬元;二期價款(未經(jīng)審計)為2833.03萬元范圍之外機械臺班核對如下:一、公司項目部租賃機械設(shè)備用于房屋基礎(chǔ)及零星租用的臺班所產(chǎn)生的工作內(nèi)容價款約為570萬元;注:一期審計金額為410萬,二期根據(jù)比例計算出為160萬。二、未簽證的用于醫(yī)專一期1#~7#宿舍樓、食堂、1#和2#教學(xué)樓共10棟房屋的獨立基礎(chǔ),地梁使用的機械臺班,按《證明》所產(chǎn)生的工作內(nèi)容價款為178萬元。游勝利在該核對說明上簽字。
根據(jù)對五一公司所舉付款證據(jù)的分析認(rèn)定和黃某某自認(rèn),原審法院認(rèn)定五一公司已付黃某某一期工程款金額為9287480元。
原審法院認(rèn)為:
(一)關(guān)于黃某某是否為案涉土石方及附屬工程實際施工人問題。
雙方對黃某某在案涉項目中實際施工的事實予以認(rèn)可,對黃某某是案涉工程實際施工人還是五一公司在該項目的內(nèi)部施工班組,存在爭議。施工班組負(fù)責(zé)人是施工承包企業(yè)在案涉項目中內(nèi)部施工組織的負(fù)責(zé)人,與施工承包企業(yè)之間建立勞動合同關(guān)系,接受施工承包企業(yè)的管理、指揮、監(jiān)督,并由施工承包企業(yè)支付勞動報酬,交納社會保險。而實際施工人是指違法轉(zhuǎn)包、違法分包合同關(guān)系中不具備施工資質(zhì)的自然人或不具備相應(yīng)施工資質(zhì)的施工企業(yè)。具體到本案中,黃某某自行投資、組織機械設(shè)備和人員對案涉項目的土石方及附屬工程進行施工,并與五一公司之間進行獨立結(jié)算,由五一公司支付工程價款,雙方之間形成的是違法分包的合同關(guān)系,并非施工班組負(fù)責(zé)人的內(nèi)部關(guān)系,故黃某某并非五一公司在案涉項目的施工班組負(fù)責(zé)人,而是案涉項目的實際施工人。因此,對五一公司關(guān)于黃某某系案涉項目內(nèi)部施工班組的主張,不予采納;對黃某某系案涉工程實際施工人的身份予以確定。
(二)關(guān)于黃某某主張工程款所依據(jù)的百勝公司《竣工結(jié)算審計報告》能否作為結(jié)算依據(jù)問題。
黃某某提起本案訴訟主張工程價款所依據(jù)的結(jié)算資料為百勝公司出具的《竣工結(jié)算審計報告》,但五一公司認(rèn)為,黃某某施工的工程包含一、二期工程,因工程量和工程價款尚未審定,其訴請不應(yīng)支持。根據(jù)已查明事實,黃某某作為案涉工程實際施工人,其與五一公司之間并無書面協(xié)議對雙方權(quán)利義務(wù)進行約定,故黃某某在案涉工程中的施工內(nèi)容、單價、結(jié)算方式及最終工程價款需通過其他證據(jù)佐證。就本案爭議的百勝公司出具的《竣工結(jié)算審計報告》能否作為黃某某與五一公司之間的結(jié)算依據(jù)問題,需結(jié)合本案雙方往來證據(jù)予以分析。
首先,關(guān)于黃某某的施工范圍和內(nèi)容。從本案黃某某所舉的2015年12月3日五一公司貴州獨山項目經(jīng)理部出具的《通知單》和2015年12月5日該項目部出具的《通知》內(nèi)容看,五一公司認(rèn)可黃某某施工工程主要包括三部分:一是師院一期場平土石方及附屬工程;二是醫(yī)專一期場平土石方及附屬工程;三是山塘安置區(qū)一期場平土石方及附屬工程,且明確了該三部分工程為已完工程。
其次,關(guān)于黃某某與五一公司之間的單價和結(jié)算方式。2015年12月5日《通知》明確單價及結(jié)算方式為:按照《建設(shè)獨山大學(xué)城BT框架協(xié)議》及與建設(shè)單位簽證的人工費、材料費和相關(guān)配套文件編制的《結(jié)算書》總價款確認(rèn),以審計單位審計的結(jié)果為準(zhǔn)。對此黃某某通過實際的履行行為予以認(rèn)可,故雙方之間結(jié)算方式確定為以審計單位的審計結(jié)果為準(zhǔn)。
最后,關(guān)于百勝公司出具的《竣工結(jié)算審計報告》是否能夠作為黃某某施工部分的結(jié)算依據(jù)問題。基于上述分析,黃某某與五一公司之間約定的最終結(jié)算依據(jù)是以審計單位出具的審計結(jié)論為準(zhǔn),從2015年12月3日的《通知單》要求黃某某向?qū)徲媶挝惶峤毁Y料和黃某某于2015年12月7日作為移交人將《獨山大學(xué)城一期工程場平土石方及附屬工程施工結(jié)算資料移交清單》中的資料(包含第26組結(jié)算書)共計26組移交給百勝公司及百勝公司系項目業(yè)主方代表獨山管委會委托的審計單位等事實來看,百勝公司即是五一公司通知中明確的結(jié)算審計單位。
就本案實際結(jié)算過程來看,第一步是黃某某的工作人員宋成華與五一公司之間就黃某某施工的案涉工程進行結(jié)算并編制《結(jié)算表》三份,其名稱與通知中黃某某已完工程的名稱相符。第二步是黃某某根據(jù)五一公司的《通知》要求,將《結(jié)算表》結(jié)算金額作為送審金額提交給百勝公司,百勝公司審計后出具了《獨山大學(xué)城一期工程項目竣工結(jié)算初審報告》。第三步是2016年3月7日,獨山管委會以《獨山大學(xué)城管理委員會關(guān)于對獨山大學(xué)城一期工程項目竣工結(jié)算初審報告征求意見的函》通知五一公司,并將百勝公司的《獨山大學(xué)城一期工程項目竣工結(jié)算初審報告》一并提交給五一公司,文件要求五一公司在收到報告后五日內(nèi)提出書面意見送交審計機構(gòu)。第四步是2016年3月16日,獨山管委會組織五一公司、百勝公司召開會議并形成會議紀(jì)要,五一公司游勝利、李玉國參會。紀(jì)要明確,復(fù)核工作在2個月內(nèi)完成(2016年3月15日至5月15日),如因人員不到位、資料不齊全、不能在規(guī)定時限內(nèi)完成復(fù)核的部分工程不再延期復(fù)核,將以審核結(jié)果為準(zhǔn)。第五步是2016年3月28日,黃某某委托宋成華與百勝公司的審計人員嚴(yán)桂云就案涉工程進行復(fù)核,百勝公司于2017年1月6日出具了《獨山縣大學(xué)城一期工程(東、西校區(qū))結(jié)算審計報告》,審定五一公司案涉工程中黃某某施工的師院一期工程場平土石方及附屬工程工程價款為20434635.2元,醫(yī)專一期工程場平土石方及附屬工程工程價款為24693372.8元,山塘安置區(qū)一期工程場平土石方及附屬工程工程價款為10212789.06元,共計55337797.06元。該結(jié)算報告經(jīng)各方簽字蓋章,五一公司在簽字蓋章欄注明“同意審計結(jié)果”。
以上結(jié)算程序說明,送審金額是經(jīng)雙方共同結(jié)算確認(rèn)的,審計單位是項目業(yè)主方委托的,審計單位經(jīng)過初審后得出初審結(jié)論,而獨山管委會也召開會議明確了復(fù)核時間及不配合復(fù)核的后果,審計單位經(jīng)復(fù)核后得出了最終審計結(jié)果,該結(jié)論的得出符合法定程序,且與五一公司以通知方式告知黃某某,黃某某以實際履行行為予以配合達(dá)成的結(jié)算方式相符。此外,2017年2月18日,黃某某、宋成華作為核對人與游勝利(手書成控部)對《租用黃某某機械臺班核對說明》中說明,黃某某承包的案涉一期場平土石方及附屬已完工程經(jīng)審計的價款為5533.78萬元,該份證據(jù)說明五一公司認(rèn)可百勝公司的審計結(jié)果,且同意以該審計結(jié)果作為其與黃某某之間的結(jié)算依據(jù)。綜上,百勝公司出具的《竣工結(jié)算審計報告》應(yīng)當(dāng)作為本案結(jié)算依據(jù),黃某某案涉一期工程工程價款為55337797.06元。
(三)關(guān)于五一公司是否欠付黃某某工程款及欠付工程款金額問題。
經(jīng)雙方對賬,五一公司在案涉一期工程中支付給黃某某的工程款項金額為9287480元,結(jié)合前述關(guān)于案涉一期工程黃某某工程款的認(rèn)定,五一公司欠付黃某某工程款的事實存在,欠付金額為55337797.06元-9287480元=46050317.06元。
(四)關(guān)于五一公司是否應(yīng)支付欠付工程款的利息及利息的起算時間問題。
黃某某與五一公司之間無任何書面協(xié)議,關(guān)于工程款的付款方式、期限沒有書面證據(jù)佐證,結(jié)合黃某某的訴訟主張,其主張的系法定利息。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條規(guī)定,五一公司和黃某某之間對付款利息未作約定,故利息標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)按中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息,黃某某主張計算逾期付款的利息標(biāo)準(zhǔn),予以支持。至于利息的起算時間問題,黃某某主張從實際交付之日起算。基于雙方對付款的期限和方式未作約定,本案并不存在進度款利息問題,即黃某某主張之利息實際是結(jié)算款利息。而結(jié)算款利息的前提是結(jié)算,基于前述關(guān)于《竣工結(jié)算審計報告》是否應(yīng)當(dāng)作為結(jié)算依據(jù)的論述,黃某某以其實際的履行行為認(rèn)可通過審計確定雙方的工程價款,即結(jié)算確定工程款的時間即是《竣工結(jié)算審計報告》出具時間,故逾期付款利息應(yīng)從結(jié)算報告出具之日起算,逾期付款利息的起息時間為2017年1月7日。
(五)關(guān)于獨山縣政府、獨山管委會對五一公司欠付黃某某的工程款及利息是否應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任的問題。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》第二十四條之規(guī)定,發(fā)包人承擔(dān)欠付工程價款范圍內(nèi)責(zé)任的前提是需要查明發(fā)包人與承包人之間的欠付工程款的數(shù)額。因獨山縣政府和五一公司之間均認(rèn)為雙方之間并未最終結(jié)算審計,工程款的金額尚不確定,況且獨山縣政府在本案中所舉付款證據(jù)系其單方制作的統(tǒng)計表,不能證明其實際向五一公司支付工程款的金額,故其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。因此,黃某某主張獨山縣政府承擔(dān)責(zé)任的請求予以支持。前引司法解釋第二十四條明確發(fā)包人承擔(dān)的僅是支付欠付工程款的責(zé)任,并不包含利息。黃某某要求獨山縣政府在欠付五一公司工程款范圍內(nèi)承擔(dān)五一公司欠付黃某某工程款承擔(dān)的逾期付款利息的支付責(zé)任,缺乏法律依據(jù),不予支持。
獨山縣政府系案涉工程發(fā)包人,而獨山管委會系經(jīng)獨山縣委、獨山縣政府成立的專門管理大學(xué)城建設(shè)的單位,其在案涉項目中是代為管理,即獨山管委會系獨山縣政府的委托管理單位,根據(jù)《中華人民共和國民法總則》第一百六十二條之規(guī)定,獨山管委會代理獨山縣政府對案涉工程進行管理并產(chǎn)生的法律責(zé)任,應(yīng)由獨山縣政府承擔(dān)責(zé)任,故黃某某主張獨山管委會承擔(dān)責(zé)任缺乏事實依據(jù),與法律規(guī)定不符,不予支持。
(六)關(guān)于黃某某對案涉工程折價或拍賣的價款是否享有優(yōu)先受償權(quán)問題。
根據(jù)前引司法解釋第二十二條規(guī)定,建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的行使期限為從應(yīng)付工程款之日起六個月。本案應(yīng)付款時間確定為百勝公司出具《竣工結(jié)算審計報告》的日期,即2017年1月7日,但從報告出具之日至黃某某提起本案訴訟的時間2017年8月2日已超過法定期限,黃某某的該項主張不予支持。
綜上,依照《中華人民共和國民法總則》第一百六十二條,《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零七條、第一百零九條,《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條,《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》第二十二條、第二十四條之規(guī)定,原審法院判決:
“一、重慶市五一實業(yè)(集團)有限公司于本判決生效之日起十五日內(nèi)向黃某某支付獨山大學(xué)城項目一期已完工場平土石方及附屬工程工程款46050317.06元及逾期付款利息(利息以欠付工程款為基數(shù),從2017年1月7日起,按中國人民銀行同期同類貸款利率計算支付至實際履行完畢之日止);
“二、獨山縣人民政府在欠付重慶市五一實業(yè)(集團)有限公司案涉項目工程款的范圍內(nèi)對黃某某承擔(dān)工程款支付責(zé)任;
“三、駁回黃某某的其余訴訟請求。”
“案件受理費344375元,黃某某負(fù)擔(dān)72323.41元,重慶市五一實業(yè)(集團)有限公司負(fù)擔(dān)272051.59元。訴訟財產(chǎn)保全費5000元,由重慶市五一實業(yè)(集團)有限公司負(fù)擔(dān)?!?/div>
2019年8月12日,本院召開庭前會議,各方當(dāng)事人參加了會議。當(dāng)事人就本案爭議的問題進行了充分協(xié)商并達(dá)成一致協(xié)議。本案的爭點是:(1)五一公司舉示的案涉第6號、第47號付款憑證,能否證明五一公司已支付給黃某某工程款30萬元;(2)五一公司舉示的案涉第86-90號付款憑證,能否證明五一公司已支付給黃某某工程款12萬元;(3)案涉工程款利息應(yīng)否從2017年1月7日起算;(4)案涉《竣工結(jié)算審計報告》能否作為黃某某與五一公司之間的結(jié)算依據(jù);(5)2019年5月13日五一公司向劉云支付的案涉1630余萬元能否認(rèn)定為五一公司支付給黃某某的案涉項目工程款。
當(dāng)事人的上述訴訟行為合法有效,本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為:
一、案涉第6號、第47號付款憑證等證據(jù)能夠證明五一公司已付工程款30萬元。
本院查明,案涉第6號憑證為《借(領(lǐng))款單據(jù)》。該單據(jù)記載事由為“領(lǐng)在獨山工程款”,金額20萬元。黃某某在“借款人”處簽字并捺印,但無簽注日期。2014年1月29日,**在“領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)金額”處簽署“同意支付黃俊華(黃某某)工程款貳拾萬元整。”同日,余江在單據(jù)右上側(cè)簽名。五一公司加蓋“現(xiàn)金付訖”印章。五一公司2014年2月28日《記賬憑證》記載:摘要為“領(lǐng)款(黃某某)2014.1.29,2014.02.28”,會計科目為“預(yù)付賬款(1123)土石方-黃某某”,借方金額:20萬元。
案涉第47號憑證為五一公司2015年5月5日《付款審批單》。該審批單記載單位為獨山大學(xué)城,付款事由為工程款(一期),實付金額10萬元。黃某某在“經(jīng)辦人”處簽字。2015年5月5日**在“領(lǐng)導(dǎo)審批”處簽署“同意支付黃某某工程款壹拾萬元整。”2015年8月12日,余江在單據(jù)右上側(cè)簽字。五一公司加蓋“現(xiàn)金付訖”印章。五一公司2015年8月19日《記賬憑證》記載:摘要為“領(lǐng)款(一期)(黃某某)2015.5.5,2015.08.19”,會計科目為“預(yù)付賬款土石方-黃某某”,借方金額10萬元。
本院認(rèn)為,第6號和第47號憑證分別為《借(領(lǐng))款單據(jù)》和《付款審批單》,與五一公司會計記賬憑證相互印證,并非黃某某所稱請求付款審批單。黃某某僅以該付款憑證為領(lǐng)款單據(jù),未附支付憑證為由,上訴否認(rèn)受領(lǐng)該款項,理據(jù)不足,不予支持。
二、案涉第86-90號付款憑證,不足以證明五一公司已支付給黃某某工程款12萬元。
案涉第86-90號付款憑證等5份銀行流水摘要載有“代黃某某還借款”“扣黃某某稅款”“黃某某土石方工程款”等字樣,但該等付款憑證記載的付款人為貴州獨山云平房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱云平公司),收款人為龐珍珍、劉文杰、岑天國、劉云、劉波等,并非黃某某。五一公司未舉示證據(jù)證明云平公司系基于黃某某委托向上述收款人付款。前述銀行流水摘要標(biāo)注,是付款人云平公司通過銀行對付款用途和性質(zhì)作出的單方標(biāo)注,黃某某不予追認(rèn)。收款人龐珍珍、劉云是否與黃某某存在真實借款關(guān)系,收款人劉文杰是否與黃某某存在真實稅款債務(wù)關(guān)系,收款人劉波、岑天國與黃某某是否存在真實工程款收支關(guān)系等均缺乏證據(jù)證明。原審判決以該等銀行流水發(fā)生在雙方產(chǎn)生爭議前且款項系案外人云平公司支付為由,認(rèn)定系爭款項為五一公司已付工程款,證據(jù)不足,應(yīng)予糾正。
三、案涉工程款利息應(yīng)自2013年10月1日起算。
五一公司在二審?fù)徶凶哉J(rèn)案涉獨山大學(xué)城一期工程已于2013年9月交付獨山縣政府,但具體時間不能確定。2014年2月20日,中共獨山縣委、獨山縣人民政府主辦,獨山縣新聞傳媒中心承辦的“獨山縣黨政信息網(wǎng)”發(fā)布題為“獨山大學(xué)城二期工程建設(shè)啟動預(yù)計8月底完工”的新聞(記者:韋亞軍,來源:新聞中心),載明:“繼2013年9月獨山大學(xué)城一期竣工并順利實現(xiàn)開園后,2014年2月20日,備受矚目的二期工程建設(shè)在大學(xué)城悄然啟動?!秉S某某主張案涉工程于2013年9月8日已交付,但未提交相應(yīng)證據(jù)。據(jù)此,可以認(rèn)定案涉獨山大學(xué)城一期工程在2013年9月份已交付。黃某某與五一公司未就支付工程價款具體時間作出約定,依據(jù)本院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十八條規(guī)定,黃某某請求五一公司應(yīng)自案涉工程交付之日起支付利息,應(yīng)予支持。鑒于雙方未進一步提交能夠證明案涉工程具體交付日期的證據(jù),本院推定案涉工程至遲于2013年9月30日交付,因此,案涉工程款起息日期為2013年10月1日。
四、黃某某與五一公司工程款結(jié)算應(yīng)以案涉《竣工結(jié)算審計報告》為依據(jù)。
五一公司上訴稱,案涉《竣工結(jié)算審計報告》是五一公司與政府之間對案涉工程的結(jié)算約定,不是五一公司與黃某某間的結(jié)算約定。黃某某作為承包人,應(yīng)對工程款計價方式承擔(dān)證明責(zé)任。
黃某某為證明其在獨山大學(xué)城一期工程的施工范圍及工程款結(jié)算依據(jù),在原審中舉示了2015年12月3日《通知單》、2015年12月5日《通知》以及《獨山大學(xué)城一期工程已完成工程量》《獨山大學(xué)一期工程場平土石方及附屬施工隊結(jié)算資料移交清單》《獨山大學(xué)城一期工程(醫(yī)專一期工程場平土石方及附屬)結(jié)算書》、2017年2月18日黃某某與游勝利等簽署的《租用黃某某機械臺班核對說明》等證據(jù)。原審判決予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為,2015年12月5日,五一公司貴州獨山項目經(jīng)理部向黃某某發(fā)出的《通知》主要載明兩項內(nèi)容:一是“根據(jù)審計工作需要,建設(shè)單位要求盡快提交給審計單位審計資料的《通知單》已發(fā)給你方,請及時將資料提交?!倍恰澳惴匠邪囊淹旯こ蹋?014年6月提交給獨山項目經(jīng)理部的師院一期場平土石方及附屬工程、醫(yī)專一期場平土石方及附屬工程、山塘安置區(qū)一期場平土石方及附屬工程,按照《建設(shè)獨山大學(xué)城BT框架協(xié)議》及與建設(shè)單位簽證的人工費、材料費和相關(guān)配套文件編制的《結(jié)算書》總價款的確認(rèn),以審計單位審計的結(jié)果為準(zhǔn)?!鼻笆龅谝豁梼?nèi)容與2015年12月3日《通知單》相互印證。第二項內(nèi)容明確了黃某某已完成的案涉工程及總價款的確認(rèn)方式。該通知的發(fā)出者系五一公司,加蓋五一公司貴州獨山項目經(jīng)理部印章,接收者是黃某某,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定是五一公司關(guān)于工程結(jié)算總價款的真實意思表示。黃某某實際履行了配合審計等工作,認(rèn)可《通知單》載明的工程總價款結(jié)算方式。
五一公司又稱,2015年12月5日《通知》載明的需確認(rèn)的“總價款”,是五一公司與黃某某口頭約定的按比例分配工程款時作為基數(shù)的總價款,不能證明五一公司同意將政府BT價款全部結(jié)算給黃某某,五一公司與黃某某類似的其他分包商的工程款結(jié)算,包括其與黃某某就案涉項目二期工程款的結(jié)算,均約定結(jié)算金額為審計確定的總價款的62%。為此,五一公司在原審中舉示了2012年8月15日《會議紀(jì)要》、2011年12月25日其與案外人熊永模訂立的《鄢家山安置房項目內(nèi)部經(jīng)濟責(zé)任承包合同》,經(jīng)質(zhì)證,原審法院未予采信。本案二審中,五一公司舉示了2018年11月29日其與黃某某簽訂的《協(xié)議書》,擬證明雙方當(dāng)事人就獨山大學(xué)城二期項目結(jié)算方式的約定與2015年12月5日《通知》精神一致,五一公司應(yīng)按照審計單位確定的工程價款的62%結(jié)算給黃某某。黃某某質(zhì)證認(rèn)為,該《協(xié)議書》系就案涉項目二期工程的約定,與本案系爭一期工程無關(guān)聯(lián)性。
本院認(rèn)為,五一公司新提供的反證非直接證據(jù),與訴爭一期工程計價缺乏關(guān)聯(lián)性,其證明力不足以支持其與黃某某之間就系爭的獨山大學(xué)城一期工程存在該等口頭約定的主張,不能推翻原審判決關(guān)于工程款結(jié)算依據(jù)的事實認(rèn)定。該上訴主張不成立,本院不予支持。原審判決認(rèn)定五一公司與黃某某之間的單價和結(jié)算方式為“按照《建設(shè)獨山大學(xué)城BT框架協(xié)議》及與建設(shè)單位簽證的人工費、材料費和相關(guān)配套文件編制的《結(jié)算書》總價款的確認(rèn),以審計單位審計的結(jié)果為準(zhǔn)”,并無不當(dāng)。
五、五一公司上訴主張2019年5月13日向劉云支付的1630余萬元為五一公司支付給黃某某的案涉項目工程款,理由不成立。
五一公司舉示新證據(jù),即2014年11月27日黃某某出具給劉云的《欠條》,2019年5月13日劉云出具給五一公司的《收條》、當(dāng)日五一公司的《記賬憑證》以及當(dāng)日中國建設(shè)銀行《進賬單(回單)》《轉(zhuǎn)賬支票存根》各2份,擬證明:2019年5月13日,五一公司分兩筆向劉云轉(zhuǎn)賬800萬元、8302366.67元,共計16302366.67元,該款項為五一公司支付黃某某的工程款。經(jīng)質(zhì)證,黃某某對中國建設(shè)銀行《進賬單(回單)》《轉(zhuǎn)賬支票存根》的真實性無異議,但對與本案的關(guān)聯(lián)性有異議,對證明目的不認(rèn)可;對《欠條》真實性無異議,對本金及利息計算有異議,且認(rèn)為劉云對該欠條所載債權(quán)已過訴訟時效;對《收條》《記賬憑證》的“三性”有異議。
本院查明,2014年11月27日黃某某出具的《欠條》記載:“今欠到劉云人民幣692萬元正,該借款按月利率2.5%計算,按月支付利息?!薄按饲房钤诮窈螵毶酱髮W(xué)城工程款撥付時還未歸還,在撥付的工程款中先期扣付該欠款本息?!?/div>
本院認(rèn)為,該《欠條》記載的是黃某某與劉云之間的民間借貸關(guān)系,五一公司在該欠條中既不享有權(quán)利也不承擔(dān)還款義務(wù)。當(dāng)事人均認(rèn)可劉云系五一公司的大股東、實際控制人,但不能據(jù)此推定黃某某向劉云作出的意思表示對五一公司產(chǎn)生法律效力。黃某某在《欠條》中允諾:“此欠款在今后獨山大學(xué)城工程款撥付時還未歸還,在撥付的工程款中先期扣付該欠款本息”,是黃某某對還款資金來源的意思表示,五一公司主張該語句系黃某某向五一公司作出的委托付款意思表示,超出其可能的文義范圍,黃某某在本案訴訟中對該主張也不予認(rèn)可。五一公司此項上訴理由不成立。
綜上所述,本案應(yīng)當(dāng)以《竣工結(jié)算審計報告》為黃某某與五一公司工程款的結(jié)算依據(jù)。五一公司已支付案涉一期工程款項金額為原審認(rèn)定的9287480元減去12萬元,即9167480元。五一公司欠付黃某某案涉一期工程款金額為46170317.06元(即55337797.06元-9167480元),該欠付工程款利息應(yīng)自2013年10月1日起算。黃某某上訴請求部分成立,應(yīng)予支持。五一公司上訴理由均不成立,其上訴請求,不予支持。依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項規(guī)定,判決如下:
一、維持貴州省高級人民法院(2017)黔民初86號民事判決第二項,即“獨山縣人民政府在欠付重慶市五一實業(yè)(集團)有限公司案涉項目工程款的范圍內(nèi)對黃某某承擔(dān)工程款支付責(zé)任”;
二、撤銷貴州省高級人民法院(2017)黔民初86號民事判決第三項,即“駁回黃某某的其余訴訟請求”;
三、變更貴州省高級人民法院(2017)黔民初86號民事判決第一項為“重慶市五一實業(yè)(集團)有限公司于本判決生效之日起十五日內(nèi)向黃某某支付獨山大學(xué)城項目一期已完工場平土石方及附屬工程工程款46170317.06元及利息(利息以欠付工程款為基數(shù),從2013年10月1日起至2019年8月19日,按中國人民銀行同期同類貸款利率計算;從2019年8月20日至實際履行完畢之日止,按全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率計算)”;
四、駁回黃某某的其他訴訟請求。
一審案件受理費344375元,由黃某某負(fù)擔(dān)34437.5元,重慶市五一實業(yè)(集團)有限公司負(fù)擔(dān)309937.5元。訴訟財產(chǎn)保全費5000元,由重慶市五一實業(yè)(集團)有限公司負(fù)擔(dān)。
二審案件受理費408157元,由黃某某負(fù)擔(dān)5501.95元,重慶市五一實業(yè)(集團)有限公司負(fù)擔(dān)329817.94元;退回重慶市五一實業(yè)(集團)有限公司預(yù)交受理費72837.11元。
本判決為終審判決。
審判長  馮文生
審判員  孫曉光
審判員  馬 嵐
二〇一九年十一月二十九日
法官助理仇彥軍
書記員伍齊敏

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