中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申729號
再審申請人(一審被告、二審被上訴人):重慶瑞昌房地產(chǎn)有限公司,住所地重慶市萬州區(qū)江南新區(qū)管委會辦公大樓208號。
法定代表人:曾曲,該公司董事長。
委托訴訟代理人:滕言平,重慶合縱律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:曾宇翀,重慶合縱律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審原告、二審上訴人):白某某,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住四川省成都市武侯區(qū)。
委托訴訟代理人:董存正,北京天馳君泰(重慶)律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審被告、二審上訴人):中信國安建工集團(tuán)有限公司(原四川省晟茂建設(shè)有限公司),住所地四川省成都市武侯區(qū)草金路9號。
法定代表人:程曉波,該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:徐江柳,上海市建緯(北京)律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:凌偉,四川有度律師事務(wù)所律師。
一審第三人、二審被上訴人:劉勇剛,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住四川省成都市武侯區(qū)。
委托訴訟代理人:徐江柳,上海市建緯(北京)律師事務(wù)所律師。
再審申請人重慶瑞昌房地產(chǎn)有限公司(以下簡稱瑞昌公司)因與被申請人白某某、中信國安建工集團(tuán)有限公司(以下簡稱中信公司)、一審第三人(二審被上訴人)劉勇剛建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服四川省高級人民法院(2018)川民終506號民事判決,向本院申請再審。本院受理依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
瑞昌公司申請再審稱,(一)瑞昌公司與中信公司雙方實際履行的是合同價款為6580萬元的施工合同,一、二審判決認(rèn)定雙方履行的是固定總價9055萬元的施工合同,并依據(jù)該合同判決中信公司、瑞昌公司承擔(dān)付款責(zé)任,其認(rèn)定的基本事實錯誤。1.重慶市萬州江南新區(qū)建設(shè)環(huán)保局出具的《說明》證實,該局于2011年5月21日向瑞昌公司、中信公司頒發(fā)的涉案工程《建設(shè)工程施工許可證》中載明的合同價格,系根據(jù)瑞昌公司與中信公司辦證申報材料中的施工合同造價6580萬元和甲供材2475萬元構(gòu)成。截至2013年9月,涉案工程“甲供材”金額已達(dá)43077438元?;谝陨鲜聦?,《建設(shè)工程施工許可證》確定的施工合同價款應(yīng)認(rèn)定為6580萬元。2.2018年12月12日,西南政法大學(xué)司法鑒定中心出具的《鑒定意見書》表明,固定總價9055萬元的施工合同系在合同價款6580萬元的施工合同的基礎(chǔ)上復(fù)印、變造處理、打印、再復(fù)印形成。3.2011年7月6日,瑞昌公司、中信公司將共同蓋章確認(rèn)載明承包金額為6580萬元的《重慶市建設(shè)工程直接發(fā)包通知書》提交重慶市萬州區(qū)公共資源綜合交易中心進(jìn)行了備案。(二)二審判決瑞昌公司在欠付中信公司工程款范圍內(nèi)對白某某承擔(dān)支付責(zé)任適用法律錯誤。白某某與中信公司基于簽訂的《內(nèi)部承包合同》,雙方形成掛靠關(guān)系?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條適用于建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包和違法分包情況,不適用于掛靠情形。白某某不是非法轉(zhuǎn)包和違法分包實際施工人,無權(quán)依據(jù)該解釋的規(guī)定向瑞昌公司主張工程款。綜上,瑞昌公司根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項、第二項、第三項、第六項的規(guī)定申請再審。
白某某提交意見稱,本案案涉工程實際履行的是2011年5月13日的合同。1.瑞昌公司、中信公司和工程監(jiān)理單位三方確認(rèn)的《施工組織設(shè)計》表明瑞昌公司與中信公司于2011年5月13日簽訂了施工合同。而該《施工組織設(shè)計》是由中信公司編制且經(jīng)瑞昌公司與工程監(jiān)理單位審核批準(zhǔn)的重要施工文件,是施工合同履行實施的重要認(rèn)定依據(jù)。2.萬州區(qū)建委出具的情況說明是在工程完工數(shù)年后才出具的,按照日常生活常理該委工作人員不可能對合同價款的組成說得那么清楚。況且2475萬元的甲供材加上6580萬元承包價是不能完成施工項目的。故該情況說明與事實相矛盾且形成過程存疑,不應(yīng)被采信。3.本案經(jīng)一、二審程序,訴訟期間長達(dá)數(shù)年之久,瑞昌公司對于2011年5月13日合同從未提出造假異議,只是認(rèn)為雙方履行的是2011年4月1日的合同。故瑞昌公司在再審中陳述其再審代理人發(fā)現(xiàn)2011年5月13日合同造假完全有違常理。4.對于甲供材料總價,瑞昌公司在不同的訴訟階段作出不同陳述,其目的是為了湊足工程總價1.2億元。故即便在再審程序中白某某完全認(rèn)可瑞昌公司甲供材料報價4850萬元,加上白某某主張的9055萬元工程款,案涉工程總價1.39億元也與基本情況相符。5.瑞昌公司在一、二審程序中一直不誠信訴訟,對于白某某系案涉工程實際施工人這一基本事實一直否認(rèn),并且虛構(gòu)事實向公安機關(guān)報假案打壓白某某,企圖通過公安機關(guān)違法插手經(jīng)濟糾紛侵吞工程款。綜上,瑞昌公司的再審理由均不成立,應(yīng)駁回其再審申請。
中信公司提交意見稱,1.瑞昌公司明知白某某是實際施工人卻在一、二審中不予認(rèn)可,屬不誠信訴訟。2.對于是否簽訂2011年5月13日的9055萬元合同瑞昌公司應(yīng)是清楚的,瑞昌公司所述在再審申請時才發(fā)現(xiàn)合同偽造不合常理。3.對于甲供材料總價,瑞昌公司在原審中一直陳述為2475萬元,但在再審中卻又提出甲供材為4850萬元,前后數(shù)據(jù)相差幾乎一倍,對此瑞昌公司不能做出合理解釋。4850萬元甲供材應(yīng)當(dāng)是瑞昌公司為計算1.2億元工程成本價所提出的數(shù)據(jù)。1.2億元的成本價應(yīng)是保證工程質(zhì)量的最低價,但不含稅金、規(guī)費。
本院經(jīng)審查認(rèn)為,本案再審審查的焦點問題是:一、是否應(yīng)以2011年5月13日簽訂的合同為依據(jù)認(rèn)定工程價款;二、瑞昌公司應(yīng)否承擔(dān)案涉工程款及利息的連帶責(zé)任。
一、關(guān)于是否應(yīng)以2011年5月13日簽訂的合同為依據(jù)認(rèn)定工程價款的問題
本案中,當(dāng)事人提交了瑞昌公司與中信公司之間的三份施工合同,即落款時間為2011年3月31日的合同,第二份系落款時間為2011年4月3日的合同,第三份系落款時間為2011年5月13日的合同。對于該三份合同,本院分析認(rèn)定如下:對于2011年3月31日的合同,即一審法院依據(jù)白某某的申請向重慶市萬州江南新區(qū)建設(shè)環(huán)保局調(diào)取的合同,該份合同為復(fù)印件,中信公司亦否認(rèn)簽訂過該份合同,而瑞昌公司也認(rèn)為該合同僅為備案所用,故該份合同不能作為確定案涉工程價款的依據(jù)。對于2011年4月3日的合同,瑞昌公司與中信公司均持有原件,并主張以此合同作為認(rèn)定案涉工程價款的依據(jù)。但該合同明確約定自雙方法定代表人或授權(quán)代表簽字并加蓋公司印章后生效,而該合同中發(fā)包人處并無法定代表人或授權(quán)代表簽字,故該合同因欠缺當(dāng)事人約定的生效要件而未生效。瑞昌公司與中信公司亦未提交雙方或者白某某實際履行了該份合同的證據(jù),故無法認(rèn)定該合同為實際履行的合同。對于2011年5月13日的合同,即由白某某提供的合同復(fù)印件,本院認(rèn)為,第一,根據(jù)本案認(rèn)定的事實,由中信公司出具的《投標(biāo)報價書》載明“工程固定總價90550000元”,這表明2011年5月13日價款為9055萬元合同的形成具有一定的前期基礎(chǔ)。第二,從行政主管部門審核備案的《建筑工程施工許可證》明確載明“合同價款90550000元”,而瑞昌公司認(rèn)可是由其工作人員去實施備案的,可見,9055萬元這個金額具有相應(yīng)使用記錄。第三,合同履行過程中,中信公司編制并經(jīng)瑞昌公司審批的案涉工程《施工組織設(shè)計》載明的施工合同簽訂日期為2011年5月13日,表明施工過程中的相應(yīng)文件所對應(yīng)的合同簽訂時間應(yīng)為2011年5月13日。第四,從工程造價來看,本案一審?fù)徳儐柫怂拇讶A工程造價咨詢事務(wù)所有限公司工作人員李密,李密從專業(yè)的角度判斷,案涉工程按照常規(guī)每個平方米造價應(yīng)該在1200-1400元,案涉工程是10萬平方米,故造價應(yīng)在1.2億元以上。白某某所主張的合同價款9055萬元再加上瑞昌公司所主張的甲供材4882萬元,則工程總造價為13937萬元。
在此基礎(chǔ)上,反觀瑞昌公司不認(rèn)可該合同真實性的理由。第一,瑞昌公司在二審中提交了2018年3月21日重慶市萬州江南新區(qū)建設(shè)環(huán)保局出具的《說明》,內(nèi)容為:涉案《建筑工程施工許可證》“證載合同價格9055萬元的構(gòu)成為:施工合同造價6580萬元和甲供材料2475萬元”。瑞昌公司試圖通過該《說明》解釋案涉《建筑工程施工許可證》為何載明合同價格為9055萬元。但江南新區(qū)建設(shè)環(huán)保局并未解釋其作出此份《說明》的依據(jù)以及案涉《建筑工程施工許可證》載明的合同價格與實際合同價款不一致的原因。瑞昌公司也未能對此作出合理解釋。第二,瑞昌公司在申請再審過程中所提供的證據(jù)——“固定總價9055萬元的施工合同”司法鑒定意見書雖然表明,訂立時間為“2011年5月13日”、發(fā)包方為“重慶瑞昌房地產(chǎn)有限公司”,承包方為“四川省晟茂建設(shè)有限公司”的《建設(shè)工程施工合同》是經(jīng)與檢材(案涉2011年3月31日合同)同源的“合同”復(fù)印、變造處理、打印、再復(fù)印形成。但固定總價9055萬元的施工合同是本案一、二審中的關(guān)鍵證據(jù),瑞昌公司在一、二審中從未提出該合同涉嫌偽造的觀點,這顯然有違常識常理。加之當(dāng)事人均未能提交固定總價9055萬元的施工合同原件,上述鑒定又僅為以合同復(fù)印件作為比對樣本,故難以得出該份合同系白某某變造而來的結(jié)論。因此,瑞昌公司所述2011年5月13日9055萬元合同系偽造的事實真?zhèn)尾幻?,本院不予認(rèn)定。
綜上,依照《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款“當(dāng)事人對自己提出的主張,有責(zé)任提供證據(jù)”及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實,應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明,但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前,當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的,由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果”之規(guī)定,瑞昌公司對其申請再審的理由并未提交充分的證據(jù)予以證明,應(yīng)由其承擔(dān)舉證不能的不利后果。
二、關(guān)于瑞昌公司應(yīng)否承擔(dān)案涉工程款及利息的連帶責(zé)任的問題
本院認(rèn)為,中信公司與白某某之間并非掛靠關(guān)系,而系轉(zhuǎn)包關(guān)系。一般而言,區(qū)分轉(zhuǎn)包和掛靠主要應(yīng)從實際施工人(掛靠人)有沒有參與投標(biāo)和合同訂立等締約磋商階段的活動加以判斷。轉(zhuǎn)包是承包人承接工程后將工程的權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移給實際施工人,轉(zhuǎn)包中的實際施工人一般并未參與招投標(biāo)和訂立總承包合同,其承接工程的意愿一般是在總承包合同簽訂之后,而掛靠是承包人出借資質(zhì)給實際施工人,掛靠關(guān)系中的掛靠人在投標(biāo)和合同訂立階段一般就已經(jīng)參與,甚至就是其以被掛靠人的代理人或代表的名義與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程施工合同。因此,一般而言,應(yīng)當(dāng)根據(jù)投標(biāo)保證金的繳納主體和資金來源、實際施工人(掛靠人)是否以承包人的委托代理人身份簽訂合同、實際施工人(掛靠人)有沒有與發(fā)包人就合同事宜進(jìn)行磋商等因素,審查認(rèn)定屬于掛靠還是轉(zhuǎn)包。本案中,中信公司中標(biāo)在前,白某某與中信公司簽訂內(nèi)部承包合同在后,實際施工人白某某并未以承包人中信公司的委托代理人身份簽訂合同、也沒有與發(fā)包人瑞昌公司就合同事宜進(jìn)行磋商,故認(rèn)定中信公司與白某某為掛靠關(guān)系,沒有事實依據(jù)。因此,二審法院依照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二款“實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任”之規(guī)定,認(rèn)定發(fā)包人瑞昌公司在其欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人白某某承擔(dān)工程款及利息支付責(zé)任,并無不當(dāng)。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回重慶瑞昌房地產(chǎn)有限公司的再審申請。
審判長 司 偉
審判員 李延忱
審判員 馬成波
二〇一九年九月二十八日
書記員 羅映秋
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