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西安安某房地產(chǎn)開發(fā)集團有限公司、沈某某建設(shè)工程施工合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書

2019-03-21 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申652號
再審申請人(一審被告、二審被上訴人):西安安某房地產(chǎn)開發(fā)集團有限公司。住所地:陜西省西安市未央?yún)^(qū)太華北路**號。
法定代表人:陸俊,該公司執(zhí)行董事。
委托訴訟代理人:李陽陽,該公司工作人員。
被申請人(一審原告、二審上訴人):沈某某,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住浙江省東陽市。
一審第三人:陜西卓筑建設(shè)工程有限公司(原名:陜西正豐建設(shè)工程有限公司)。。住所地:陜西省西安市雁塔區(qū)雁塔路南段**號
法定代表人:李新民,該公司執(zhí)行董事。
再審申請人西安安某房地產(chǎn)開發(fā)集團有限公司(以下簡稱安某公司)因與被申請人沈某某及一審第三人陜西卓筑建設(shè)工程有限公司(以下簡稱卓筑公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服陜西省高級人民法院(2018)陜民終407號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭進行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
安某公司申請再審稱,本案符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項規(guī)定的情形,應(yīng)予再審。請求:1.撤銷(2018)陜民終407號民事判決,維持(2014)西中民四初字第00543號民事判決或指令陜西省高級人民法院再審。事實與理由:第一,二審判決適用法律錯誤。沈某某作為掛靠卓筑公司名下的施工主體,無權(quán)突破合同相對性直接向安某公司主張工程款。安某公司與沈某某未簽訂書面協(xié)議,不存在合同關(guān)系,沈某某是卓筑公司代表,安某公司對沈某某沒有付款義務(wù)。安某公司與卓筑公司所有文件和全部資金往來與沈某某無關(guān),工程款由卓筑公司收取,施工管理以及施工責任由卓筑公司承擔?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條規(guī)定了實際施工人可以突破合同相對性直接向發(fā)包人主張工程款,但該條的實際施工人是非法轉(zhuǎn)包及違法分包的施工人,不包括掛靠情形下的實際施工人。在掛靠施工情形中,存在建設(shè)工程法律關(guān)系和掛靠法律關(guān)系,根據(jù)合同相對性原則,各方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系應(yīng)當根據(jù)相關(guān)合同分別處理。第二,二審法院未對工程款總額及未付金額進行審理。一審中,安某公司不認可鑒定報告,并提交了鑒定報告異議及情況反映。鑒定報告中相關(guān)取費均以企業(yè)資質(zhì)計算,以此鑒定報告確定工程價款,對安某公司不公正。二審法院對鑒定報告數(shù)據(jù)未做審查,徑行作出判決,損害了安某公司闡明案件事實的權(quán)利。
卓筑公司提交意見稱,沈某某不是本案的實際施工人,二審判決認定事實和適用法律錯誤。1.卓筑公司委托沈某某作為工程項目負責人,向安某公司出具書面授權(quán)委托書,足以證明沈某某不是實際施工人。2.卓筑公司沒有設(shè)立第六分公司,沈某某與第六分公司簽訂的《工程項目責任協(xié)議書》不能證明沈某某是實際施工人。3.沈某某提交的收款收據(jù)上沒有管理費記載,卓筑公司沒有收取過沈某某管理費,該款項是沈某某歸還的借款。4.工程項目發(fā)生的風(fēng)險和損失由卓筑公司承擔,沈某某只要求享受利益,其以實際施工人主張利益,不符合實際施工人的法律構(gòu)成要件。5.安某公司支付卓筑公司的工程款大部分通過銀行匯款,只有小部分資金卓筑公司委托安某公司直接支付工程所需資金的單位,并未將資金直接支付給沈某某。
根據(jù)安某公司的申請再審請求及其事實和理由,本院對以下事項進行審查:
關(guān)于原判決適用法律是否錯誤的問題。根據(jù)已查明的事實,沈某某系掛靠在卓筑公司名下實際施工,安某公司亦認可沈某某為掛靠卓筑公司名下的施工主體,故沈某某是案涉工程的實際施工人?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條規(guī)定:“實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應(yīng)當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任?!睋?jù)此,作為案涉工程的實際施工人,沈某某有權(quán)以自己的名義對發(fā)包人安某公司提起訴訟,安某公司應(yīng)當在欠付工程價款范圍內(nèi)對沈某某承擔責任。安某公司主張上述法律條文中的實際施工人僅指非法轉(zhuǎn)包及違法分包的施工人,不包括掛靠情形下的實際施工人,此種狹義理解不符合該條文意旨,本院不予支持。
關(guān)于原判決采信鑒定報告認定工程造價及欠付工程款數(shù)額是否正確的問題。經(jīng)查,一審法院依沈某某申請,依法委托鑒定機構(gòu)對案涉工程進行造價鑒定,鑒定機構(gòu)出具鑒定報告后,安某公司提出異議,鑒定機構(gòu)又出具《工程造價鑒定說明》,確認工程總造價為67872232.66元?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十一條規(guī)定:“人民法院委托鑒定部門作出的鑒定結(jié)論,當事人沒有足以反駁的相反證據(jù)和理由的,可以認定其證明力?!卑干骅b定機構(gòu)具有相應(yīng)鑒定資質(zhì),鑒定程序合法。安某公司不認可鑒定報告,但該公司未能提交證據(jù)證明本案鑒定存在程序違法或結(jié)論缺乏依據(jù)等不應(yīng)被采信的情形。二審法院依據(jù)鑒定報告認定工程總造價并在此基礎(chǔ)上認定應(yīng)扣減部分、不應(yīng)扣減部分和不予核增部分,處理正確。安某公司稱二審法院對工程款總額及未付金額未進行審理,以鑒定報告確定工程價款對該公司不公正,該申請再審理由不成立,本院不予支持。
綜上,安某公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項規(guī)定的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回西安安某房地產(chǎn)開發(fā)集團有限公司的再審申請。
審判長 駱 電
審判員 楊弘磊
審判員 劉小飛
二〇一九年二月二十六日
法官助理魏曉龍
書記員陳璐

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