中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申600號
再審申請人(一審被告、二審上訴人):陜西中化益業(yè)能源有限公司,住所地陜**省榆林市橫山縣進出口公司**樓。
法定代表人:劉浩,該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:邢超,陜西德倫律師事務所律師。
被申請人(一審原告、二審上訴人):榆林市德某礦業(yè)建設有限,住所地陜**省榆林市榆陽區(qū)膚施路中段**側東側。
法定代表人:劉德某,該公司總經(jīng)理。
一審被告、二審被上訴人:陜西中化益業(yè)能源投資,住所地陜**省**安市新城區(qū)**大街**號新時代廣場**場8-H。
法定代表人:劉娟,該公司總經(jīng)理。
一審被告、二審被上訴人:陜西太興,住所地陜**省**安市雁塔區(qū)雁引路**號**安新時代廣場**層**號廣場三層5號。
法定代表人:劉浩,該公司總經(jīng)理。
一審被告、二審被上訴,住所地陜**省**安市新城區(qū)**大街**號新時代廣場**大街55號新時代廣場8H。
法定代表人:劉峰,該公司總經(jīng)理。
再審申請人陜西中化益業(yè)能源有限公司(以下簡稱益業(yè)能源公司)因與被申請人榆林市德某礦業(yè)建設有限公司(以下簡稱德某公司)及一審被告、二審被上訴人陜西中化益業(yè)能源投資有限公司、陜西太興置業(yè)有限公司、陜西益業(yè)投資有限公司建設工程施工合同糾紛一案,不服陜西省高級人民法院(2018)陜民終397號民事判決,向本院申請再審。本院受理后依法組成合議庭對本案進行了審查,現(xiàn)已審查終結。
益業(yè)能源公司申請再審稱,一、一、二審判決認定事實錯誤。1.一、二審錯誤認定已完工程總造價10454755元,既非雙方結算價格也非工程預算價格,系德某公司單方偽造的虛假事實。“結算審查意見”益業(yè)能源公司從未簽字或蓋章。2.一、二審認定已完工程總造價10454755元,占合同成品包干總價的59.4%,與客觀施工情況嚴重不符。德某公司自述所謂分包完成的巷道工程有330米和368.7米兩個數(shù)據(jù),自相矛盾,明顯虛假,二審未經(jīng)核實顯屬不當。二審將未施工的部分和只是半成品的施工部分全部按照竣工驗收后的成品認定結算顯屬不當。二審認定的已完成工程總造價是按照德某公司偽造的“結算審查意見”進行的錯誤認定。3.二審未查明劉中昌身份,此人不是益業(yè)能源公司員工,無權代表益業(yè)能源公司。4.二審認定德某公司違法轉包的事實,卻未要求其承擔違約責任。5.兩張“004號簽證單”分別記載不同土方量(148672立方米和93767立方米),證據(jù)相互矛盾,原審未調查核實。二、一、二審判決程序違法。1.一、二審對于建設工程款的認定均未依法依規(guī)進行司法鑒定,完全按照德某公司單方意見進行認定,顯屬不當。2.二審審理中,合議庭組成人員沒有遵守出庭審理的規(guī)則,違反公開開庭審理案件的程序規(guī)定,客觀上剝奪了益業(yè)能源公司申請回避的權利,所做出的判決違反法定審理程序規(guī)定,沒有法律效力。三、一、二審判決適用法律錯誤。1.一、二審均認定了德某公司肢解合同和非法整體轉包的基本事實,卻未按照最高人民法院關于肢解合同非法轉包的規(guī)定進行判處。根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條規(guī)定,承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)《民法通則》第一百三十四條規(guī)定,收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得之規(guī)定。2.德某公司存在違反轉包、肢解分包、抽取管理費等非法行為,同時又嚴重違反了雙方合同約定。原判決未考慮德某公司的違約行為,適用法律法規(guī)明顯錯誤。綜上,益業(yè)能源公司依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項、第二項、第三項、第六項、第七項之規(guī)定申請再審。
本院經(jīng)審查認為,一、原判決認定已完工程總造價是否錯誤;二、原審適用法律是否錯誤;三、原審是否存在程序違法。
一、關于原判決認定已完工程總造價是否錯誤的問題。經(jīng)查,對于已完成的工程造價,原審法院系依據(jù)當事人簽訂的《波羅礦副斜井及土石方建設施工合同》、施工工程量及結算審查意見、工程量驗收簽證單及相關簽證單所涉工程款預算書等證據(jù),結合工程相關當事人所涉其他訴訟、執(zhí)行及仲裁案件裁判、裁決文書、當事人陳述及庭審筆錄等證據(jù)綜合認定。益業(yè)能源公司提交了劉中昌、王應舉的情況說明作為新證據(jù),據(jù)此主張結算審查意見系偽造、原審認定工程量錯誤,但經(jīng)審查,劉中昌、王應舉的情況說明均系單方陳述,缺乏證明力,且與原審相關證據(jù)相矛盾、與已查明的事實不符,故對該證據(jù)不予采信。益業(yè)能源公司關于結算審查意見系偽造、簽證單相互矛盾的理由亦缺乏證據(jù)證明,不足以推翻原審認定的事實。此外,益業(yè)能源公司還主張原審未要求德某公司承擔違約責任,但益業(yè)能源公司在本案中并未對此提出訴訟請求,原審未予裁判并無不當。故益業(yè)能源公司上述再審理由均不能成立。
二、關于原審適用法律是否錯誤的問題?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條規(guī)定,承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。本案德某公司具備相應資質,通過招投標方式與益業(yè)能源公司簽訂案涉建設施工合同,系雙方真實意思表示,內容不違反法律規(guī)定,應屬合法有效。德某公司雖然在履行合同時存在違法轉包、分包等行為,但法律后果系其違法轉包、分包行為及轉包、分包合同無效,并不導致其與益業(yè)能源公司簽訂的合同無效,原審法院認定案涉合同有效是正確的。至于德某公司違反案涉合同約定的違約責任,如前所述,益業(yè)能源公司在本案中并未主張,原審未予審涉并無不當,益業(yè)能源公司可另行主張權利。
三、關于原審是否存在程序違法的問題。益業(yè)能源公司主張原審法院未對工程造價進行鑒定系程序違法。如前所述,對于已完成的工程造價,原審法院依據(jù)本案相關證據(jù)足以認定,在本案當事人均未對工程造價提出鑒定申請的情況下,原審法院未予鑒定并無不當。益業(yè)能源公司還主張合議庭違反公開開庭審理案件的程序規(guī)定,但其并無證據(jù)予以證明,且與二審庭審筆錄記載情況不符,故其該項再審理由亦不成立。
綜上,益業(yè)能源公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項、第二項、第三項、第六項、第七項規(guī)定的情形。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款,《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款之規(guī)定,裁定如下:
駁回陜西中化益業(yè)能源有限公司的再審申請。
審判長 王 濤
審判員 楊弘磊
審判員 劉小飛
二〇一九年三月二十五日
法官助理陳明
書記員韓岐
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