中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申5237號
再審申請人(一審原告、反訴被告,二審上訴人):中國葛洲壩集團機電建設(shè)有限公司,住所地四川省成都市青羊工業(yè)集中發(fā)展區(qū)(東區(qū))成飛大道1號4幢。
法定代表人:劉燦學,該公司董事長。
委托訴訟代理人:李小斌,該公司員工。
委托訴訟代理人:程學平,安徽師陽安順律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審被告、反訴原告,二審上訴人):遠海建工(集團)有限公司,住所地重慶市渝北區(qū)龍興鎮(zhèn)迎龍大道19號。
法定代表人:李遠海,該公司董事長兼總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:何欣,該公司員工。
委托訴訟代理人:方家杰,安徽梁安律師事務(wù)所律師。
再審申請人中國葛洲壩集團機電建設(shè)有限公司(以下簡稱機電公司)因與被申請人遠海建工(集團)有限公司(以下簡稱遠海公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服安徽省高級人民法院(2019)皖民終84號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭對本案進行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
機電公司申請再審稱:(一)一、二審判決認定涉案《安徽績溪抽水蓄能電站機電安裝工程土建工程專業(yè)分包合同》(以下簡稱《土建分包合同》)無效缺乏依據(jù)。1.機電安裝工程中土建項目當屬機電安裝的輔助工程,而非主體結(jié)構(gòu)。在建設(shè)工程施工項目中,主體工程與輔助工程或配套工程是相對的,在機電安裝工程中,混凝土建筑僅是機電設(shè)備的基座,相對于機電安裝,自然是位于輔助工程的位次。同時,機電公司與業(yè)主簽訂的《安徽績溪抽水蓄能電站機電安裝工程施工合同》(以下簡稱《機電安裝施工合同》)總標的為340181656元,而涉案《土建分包合同》標的為105796472元,扣除機電公司提供材料款63309530元,勞務(wù)費總計39293504元,僅占《機電安裝施工合同》總價款的11.55%。2.涉案工程投標過程中,經(jīng)對相關(guān)標書進行審查后,遠海公司被擬定為第一中標候選人,但評標專家發(fā)現(xiàn)其投標書中有12個子項目用材及報價錯誤,故在2016年12月5日述標會議上,要求遠海公司對投標報價中的6-1-13、6-1-44、6-1-45、6-1-46四個子項目的用材及報價錯誤作出解釋,遠海公司自行審查后確認錯誤,自行予以修正,并據(jù)實調(diào)低報價152.8萬元。遠海公司自行調(diào)價行為,并未影響中標,更不必然導致合同無效。調(diào)降152.8萬元報價,相對于10732.5萬元的投標報價,僅占1.42%比例,完全可以忽略,不應被理解為《中華人民共和國招投標法》第四十三條規(guī)定的“實質(zhì)性內(nèi)容進行談判”情形。3.一、二審判決有違“禁止反言”原則。本案雙方自2016年12月8日簽訂合同,到2017年10月20日簽署《已完工工程量結(jié)算說明》,并確認合同已解除的十個多月時間內(nèi),因遠海公司不能履行合同義務(wù),雙方曾數(shù)十次協(xié)商交涉,往來數(shù)十份函件中,遠海公司從未對合同效力提出任何異議。依據(jù)“禁止反言”的法律原則,不應對遠海公司主張合同無效的反訴請求予以支持。(二)合同的效力不應當對工程款結(jié)算產(chǎn)生影響。一審判決認為“涉案《土建分包合同》已被確認無效,故雙方工程款的結(jié)算不必然以該合同為依據(jù)”錯誤。在合同糾紛中,合同效力,主要是對違約責任的界定產(chǎn)生重大影響,就涉案合同而言,合同的效力并不對工程款的結(jié)算產(chǎn)生影響。一審法院的該觀點,雖對工程款的結(jié)算在本案中未產(chǎn)生重大影響,但可證明一審法院審判水平及態(tài)度是堪憂的。而二審竟然對此視而不見明顯不當。同時,因涉案合同未能履行并給機電公司造成重大損失的過錯完全在遠海公司將合同轉(zhuǎn)包給無任何施工資質(zhì)的自然人董某某,董某某又將工程轉(zhuǎn)給宋某某施工所致,故即便涉案合同被宣告無效,過錯方遠海公司也應承擔機電公司損失,而并不必然產(chǎn)生履約保證金必須退還的法律后果。(三)一、二審對機電公司訴請的損失賠償不予審理明顯違法。機電公司在一審中,依涉案合同約定總工期、應完成工程量、結(jié)合合同履行時間、已完成工程量,計算出遠海公司延誤工期為127天,并依此測算出違約金、窩工費、趕工費以及遠海公司倒賣工程的實際施工人拒不撤離施工現(xiàn)場,機電公司為避免損失擴大而另建鋼筋廠,購買職工生活板房,業(yè)主罰款等損失,且所列每一項損失都是客觀存在的。因單方測算的證據(jù)效力不強,機電公司自起訴時還向一審法院遞交了對窩工費、趕工費的鑒定申請,但一審法院卻不予理睬,機電公司再次向二審法院遞交鑒定申請,二審法院同樣不予理睬,且在判決書中只字不提。一、二審法院以此不作為方式“遺漏”了機電公司的訴訟請求,并以“損失清單均系單方制作,無其他相關(guān)證據(jù)證實,本院不予采信”為由不予審理,明顯不當。(四)二審法院對超付工程款存在計算錯誤情形,超付工程款為3244783.6元。2017年10月20日《已完工程量結(jié)算支付表》雖未列出擬轉(zhuǎn)讓的設(shè)備材料1335118.65元,但該款已含在支付表的第1項10192657.58元的“已完工程量結(jié)算價款”中。對此,遠海公司在一、二審也從未提出異議。雙方爭議的只是轉(zhuǎn)讓的設(shè)備和材料是否實際移交。一審法院卻毫無依據(jù)地認定已移交,并相應地增加了工程價款,二審法院雖確認一審該項認定依據(jù)不足,但卻并未認真審查,反以“一審法院在計算遠海公司是否超付工程款時,并未扣除相應的轉(zhuǎn)讓設(shè)備、材料費用,故對本案的處理結(jié)果并無影響”為由,認定“一審法院判令遠海公司向機電公司返還機電公司超付的工程款1909664.95元,并無不當”,存在事實認定錯誤和計算錯誤。機電公司的原審訴訟請求應得到支持。綜上,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百九十九條,第二百條第二項、第五項、第六項、第十一項之規(guī)定,申請再審。
本院經(jīng)審查認為,本案系當事人申請再審案件,應當圍繞機電公司申請再審的理由是否成立進行審查。
關(guān)于涉案《土建分包協(xié)議》效力。根據(jù)一、二審查明事實,涉案《土建分包協(xié)議》約定的合同總金額為105796472元,占機電公司與業(yè)主方安徽績溪抽水蓄能有限公司所簽訂的《機電安裝施工合同》標的額340181656元的31%,違反了《機電安裝施工合同》所約定的機電公司僅能在合同標的價款30%范圍內(nèi)對外分包的約定。且遠海公司基于《土建分包協(xié)議》所承包的范圍系除機電設(shè)備安裝之外的混凝土澆筑等土建工程,因水利工程中的土建基礎(chǔ)施工往往涉及到設(shè)備的承載、受力等,根據(jù)《水利建設(shè)工程施工分包管理規(guī)定》第六條“水利建設(shè)工程的主要建筑物的主體結(jié)構(gòu)不得進行工程分包。本規(guī)定所稱主要建筑物是指失事以后將造成下游災害或嚴重影響工程功能和效益的建筑物,如堤壩、泄洪建筑物、輸水建筑物、電站廠房和泵站等。主要建筑物的主體結(jié)構(gòu),由項目法人要求設(shè)計單位在設(shè)計文件或招標文件中明確”的規(guī)定,結(jié)合機電公司在招投標過程中的違規(guī)行為,原審認定涉案《土建分包協(xié)議》系違法分包而無效并不缺乏依據(jù)。因涉案《土建分包協(xié)議》無效,一、二審法院支持遠海公司要求退還履約保證金的訴訟請求并無不當。
關(guān)于涉案設(shè)備、材料是否移交問題。根據(jù)一、二審法院查明的事實,涉案《已完工工程量結(jié)算書》顯示,雙方確認已完工工程量結(jié)算價款為13012406.96元,機電公司、遠海公司雙方均認可該結(jié)算價款中包含涉案設(shè)備、材料轉(zhuǎn)讓費1335118.65元,涉案《已完工工程量結(jié)算書》也載明已完工工程量結(jié)算價款中包含了涉案設(shè)備、材料轉(zhuǎn)讓費。在此情況下,二審法院在判定一審法院認定遠海公司已實際移交涉案設(shè)備、材料依據(jù)不足的同時,判定計算是否超付工程款時未扣除相應的轉(zhuǎn)讓設(shè)備、材料費用并不影響本案處理結(jié)果確有不當,但對于涉案設(shè)備、材料是否已經(jīng)進行了移交的問題,遠海公司在再審審查環(huán)節(jié)提交了相關(guān)照片,擬證明涉案設(shè)備、材料已經(jīng)進行了移交,并由現(xiàn)在的施工人使用。機電公司在再審申請環(huán)節(jié)提交書面意見也認可其已“被動接受”了遠海公司涉案鋼筋加工廠和活動板房。根據(jù)一、二審查明的事實,雖無證據(jù)證明機電公司、遠海公司就涉案設(shè)備、材料的移交辦理了書面移交手續(xù),但在機電公司接收遠海公司涉案鋼筋加工廠和活動板房時,如其認為涉案鋼筋加工廠和活動板房內(nèi)的其他應移交設(shè)備、材料不在現(xiàn)場,其在當時便應提出異議,或通過其他途徑對相關(guān)證據(jù)進行固定。在機電公司未采取上述行為或措施的情況下,結(jié)合機電公司在一審庭審中所作的相關(guān)陳述,機電公司主張涉案設(shè)備、材料未進行移交依據(jù)不足,二審法院對該問題的最終處理結(jié)果并無明顯不當,對機電公司該部分再審申請理由,本院不予支持。
對于機電公司所訴請的違約金和賠償損失部分。對于工期違約金。因涉案《土建分包合同》無效,且機電公司對合同無效本身存在過錯,一、二審法院未支持機電公司依據(jù)《土建分包合同》的約定所提出的違約金主張,并不缺乏依據(jù)。對于罰款107650元。機電公司所主張的罰款分為兩部分,一是因遠海公司違章導致業(yè)主對機電公司罰款38200元,以及機電公司對遠海公司的施工質(zhì)量、施工進度罰款69450元。對于業(yè)主實施的罰款,機電公司并未舉證證明其已繳納,在此情況下,機電公司要求遠海公司承擔理據(jù)不足。對于機電公司對遠海公司的罰款,機電公司也未舉證證明其向遠海公司送達了罰款通知書,且雙方在涉案《已完工工程量結(jié)算支付表》中已確認了罰款數(shù)額為48750元,該部分款項已計入機電公司對遠海公司的已付工程款中,其又提出要求遠海公司支付107650元的罰款理據(jù)不足。對于賠償新建鋼筋加工廠及購買職工生活營地費用損失295855元。機電公司一、二審中提交了相關(guān)發(fā)票以及活動板房轉(zhuǎn)讓協(xié)議,上述發(fā)票及轉(zhuǎn)讓憑證雖可以證明實際發(fā)生款項為276855元,但上述款項均發(fā)生在涉案《已完工工程量結(jié)算書》所記載的編審日期之前,而雙方在簽署涉案《已完工工程量結(jié)算書》時對該部分費用卻并未涉及,一、二審法院認定依據(jù)現(xiàn)有證據(jù)并不足以證明該部分費用系因遠海公司原因?qū)е虏⒉蝗狈ψC據(jù)支持。對于機電公司所主張的趕工費、窩工費損失。機電公司就該部分損失提出了鑒定申請,一審法院未予以答復程序確有不當之處,但《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條第一款規(guī)定“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實,應當提供證據(jù)加以證明,但法律另有規(guī)定的除外”,而具體到本案中,機電公司對其該部分主張僅提交了自己單方制作的損失匯總表,未提交監(jiān)理日志、會議紀要、施工日志中現(xiàn)場施工勞務(wù)人員考勤表及工資發(fā)放表等可以證明其所主張的趕工、窩工事實存在的其他初步證據(jù)材料,在此情況下,二審法院維持了一審對該部分的認定,未啟動鑒定程序并不缺乏依據(jù)。
綜上,機電公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條規(guī)定的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回中國葛洲壩集團機電建設(shè)有限公司的再審申請。
審判長 包劍平
審判員 杜 軍
審判員 關(guān)曉海
二〇一九年十二月二日
法官助理齊曉丹
書記員馬利杰
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