中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申5172號
再審申請人(一審被告、二審上訴人):青島愛某置業(yè)有限公司,住所地山東省青島市經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)金沙灘路石雀小筑綜合樓。
法定代表人:劉建軍,該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:張穎清,山東康喬(青島)律師事務所律師。
被申請人(一審原告、二審被上訴人):鞠某。
委托訴訟代理人:王書瀚,山東琴島律師事務所律師。
委托訴訟代理人:潘劍,山東琴島律師事務所律師。
再審申請人青島愛某置業(yè)有限公司(以下簡稱愛某置業(yè)公司)因與被申請人鞠某合資合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛一案,不服山東省高級人民法院(2018)魯民終486號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭進行了審查,現(xiàn)已審查終結。
愛某置業(yè)公司申請再審稱,一、二審判決認定事實不清,證據(jù)不足。(一)關于訴訟主體資格的問題。一、二審法院認定鞠某具有訴訟主體資格錯誤。1.鞠某與青島保稅區(qū)順祺貿(mào)易有限公司(以下簡稱順祺公司)簽訂《債權轉讓協(xié)議書》的時間是2008年7月17日,在該時間節(jié)點《聯(lián)建協(xié)議》尚未最終清算,所以順祺公司不可能僅將《聯(lián)建協(xié)議》的合同權利轉讓。2.《債權轉讓協(xié)議書》的內(nèi)容應認定為順祺公司將《聯(lián)建協(xié)議》合同權利義務概括轉讓,合同權利義務一并轉讓需要征得合同相對方的同意。本案《債權轉讓協(xié)議書》未征得愛某置業(yè)的同意而無效。3.鞠某與順祺公司簽訂的《債權轉讓協(xié)議書》違反國家法律、法規(guī)禁止性規(guī)定而無效。根據(jù)《中華人民共和國外資企業(yè)法》以及《外資企業(yè)法實施細則》相關規(guī)定,外資企業(yè)在清算完結以前不能自行處理企業(yè)財產(chǎn)。順祺公司系外資企業(yè),其于公司進入清算程序且清算未結束之前與鞠某簽訂《債權轉讓協(xié)議書》處分公司財產(chǎn),違反了《外資企業(yè)法》和《外資企業(yè)法實施細則》的禁止性規(guī)定,當屬無效。(二)關于順祺公司提前撤資的問題。一、二審法院錯誤地將順祺公司的“撤資行為”認定為“借款行為”,由于順祺公司已經(jīng)撤資,其無權主張分配收益。鞠某領取款項時雙方的聯(lián)建項目尚未完成,前期大量的工程費及基礎設施費尚未結清,后期在配套設施、樓盤的宣傳與銷售方面也需要持續(xù)的資金投入。在這種情況下,愛某置業(yè)公司不可能對外進行款項拆借。2.愛某置業(yè)公司基于順祺公司的要求向其給付1100萬元,且該數(shù)額高于順祺公司前期的資金投入,也就是說順祺公司不但提前將前期的投入收回,并且也獲得了利潤。3.順祺公司收取款項后出具的收款證明為“借條”僅是為了方便愛某置業(yè)公司記賬,不能客觀證明該款項的性質(zhì)。(三)一、二審法院將“青房地權市字第××號地塊土地使用權增值部分”認定為收益分配范圍錯誤。1.××號地塊不屬于雙方合作開發(fā)的范圍。青房地權市字第××號地塊是政府置換地塊,不屬于順祺公司與愛某置業(yè)公司合作開發(fā)的范圍,順祺公司與愛某置業(yè)公司亦未實際合作開發(fā)該地塊。2.順祺公司與愛某置業(yè)公司于2005年底結束合作,結束合作之后產(chǎn)生的土地增值不屬于聯(lián)建收益分配范圍。即便該地塊納入分配范圍,也不能簡單地評估地塊價值后就進行分配。該地塊的土地使用權屬于愛某置業(yè)公司,若要變現(xiàn)土地價值需要繳納大量的稅費,而一、二審判決對此項因素未予考慮,稅務成本將全部加給愛某置業(yè)公司,損害了愛某置業(yè)公司的合法利益。(四)愛某置業(yè)公司完全履行了合同義務,并且還履行了應該由順祺公司履行的義務,而順祺公司并未全面履行合同義務,一、二審確定的分配比例明顯有失公允。1.愛某置業(yè)公司提供了合作項目的土地使用權,并沒有一審法院認定的“未嚴格按照合作協(xié)議約定執(zhí)行”的情形。除此之外,愛某置業(yè)公司還大量對外融資,為合作項目提供資金,以及對合作項目進行經(jīng)營管理。一審法院對于愛某置業(yè)公司提供項目資金以及進行項目管理均未予認定,屬于認定事實不清。2.順祺公司的合同履行情況。一、二審法院認定順祺公司出資額錯誤,客觀上順祺公司的出資額遠遠不符合《聯(lián)建協(xié)議》的約定。3.關于項目經(jīng)營管理的問題。一、二審法院認定“對項目的建設管理亦交叉進行”錯誤,順祺公司未進行任何項目經(jīng)營管理。(五)一、二審法院賴以定案的兩份評估報告均存在程序及內(nèi)容上的問題,依法不應作為定案依據(jù)。1.青房估字第2014-HZ06010號《估價報告書》沒有認定因拆導航臺而支付的500萬元費用、沒有正確計算稅費、沒有同時向愛某置業(yè)公司提交作出上述評估報告的《技術報告》、評估人員出庭接受質(zhì)詢拒絕回答評估相關的技術參數(shù),鑒定報告不應采信。案涉合作開發(fā)項目的主要銷售時間是在2003年,一審法院卻將評估的基準日定為2005年12月31日,無事實和法律依據(jù)。2.青天[地]估字[2017]第QDE1007號土地估價報告違反估價程序?!冻擎?zhèn)土地估價規(guī)程》要求對宗地的評估應采用兩種以上的估價方法,并對兩種評估結果進行分析,采取合理的方法綜合確定估價結果,而青天[地]估字[2017]第QDE1007號土地估價報告只采用了假設開發(fā)法一種估價方法,違反估價程序。本次評估采用假設開發(fā)法評估過程中各項費用的取值隨意性很大,且明顯偏低,間接造成了土地價值的高估。(六)關于利息的問題。合作項目尚未最終清算,一、二審法院判決愛某置業(yè)公司支付收益的利息,明顯錯誤。若要計算利息,也應從判決生效之日起計算。綜上,愛某置業(yè)公司依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項的規(guī)定,向本院申請再審。
鞠某提交意見稱,一、二審判決認定事實清楚,證據(jù)充分,愛某置業(yè)公司的再審申請理由不能成立,依法應予駁回。
本院經(jīng)審查認為,(一)關于鞠某是否有權主張分配項目收益的問題。1.關于鞠某是否具有訴訟主體資格的問題。2011年11月,順祺公司與愛某置業(yè)公司簽訂《聯(lián)建協(xié)議》約定雙方合作開發(fā)案涉房地產(chǎn)項目,愛某置業(yè)公司與順祺公司按照30%與70%的比例分配利潤。2008年7月17日,順祺公司與鞠某簽訂《協(xié)議書》,約定順祺公司同意將所涉及的與愛某置業(yè)公司簽訂的《聯(lián)建協(xié)議》項目開發(fā)收益等權利全部轉讓給鞠某,并委托鞠某向愛某置業(yè)公司送達轉讓通知。上述合同內(nèi)容表明,《協(xié)議書》的性質(zhì)為債權轉讓協(xié)議,系雙方當事人真實意思表示,內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)效力性強制性規(guī)定,《協(xié)議書》合法有效。愛某置業(yè)公司關于《協(xié)議書》系債權債務概括轉讓協(xié)議且未取得債務人愛某置業(yè)公司同意故合同無效的申請再審理由,缺乏事實與法律依據(jù)。愛某置業(yè)公司向本院申請再審時提交的《清算審計報告》以及《關于外資企業(yè)青島保稅區(qū)順祺貿(mào)易有限公司注銷申請的批復》等證據(jù)載明,在案涉《協(xié)議書》簽訂之前,青島匯盛有限責任會計師事務所就順祺公司清算事宜已于2008年4月16日出具清算審計報告,青島保稅區(qū)管理委員會亦于2008年7月10日批復同意順祺公司注銷申請。愛某置業(yè)公司申請再審主張,順祺公司將案涉《聯(lián)建協(xié)議》項下的合同權益轉讓的行為違反《外資企業(yè)法》和《外資企業(yè)法實施細則》關于外資企業(yè)清算期間禁止處分公司財產(chǎn)的規(guī)定而導致合同無效,理據(jù)不足。鞠某依據(jù)《協(xié)議書》合法受讓案涉?zhèn)鶛嗪螅c本案訴訟標的具有訴的利益,一、二審判決認定鞠某具有本案訴訟主體資格,并無不當。2.關于鞠某收款1100萬元性質(zhì)應如何認定的問題。愛某置業(yè)公司一審提交了鞠某于2003年3月至2005年2月間從愛某置業(yè)公司收款共1100萬元的借款單,一、二審判決據(jù)此將上述款項的性質(zhì)認定為借款,并無不當。愛某置業(yè)公司主張鞠某領取上述款項系撤資,但未能提供相反的證據(jù)予以反駁,本院不予支持。綜上,鞠某依據(jù)合法有效的《聯(lián)建協(xié)議》、《協(xié)議書》,有權向愛某置業(yè)公司主張分配案涉項目收益。
(二)關于青房地權市字第××號地塊土地使用權增值部分是否屬于項目收益分配范圍的問題。根據(jù)一、二審法院查明且當事人無爭議的事實,青房地權市字第××號地塊系愛某置業(yè)公司原受讓的位于薛家島三村西的土地等面積置換而來,考慮到原受讓土地系合作雙方共同投資取得,鞠某基于對合作項目的投資貢獻享有相應的收益分配權利,一、二審據(jù)此認定鞠某對置換后的土地使用權增值部分亦有權請求分配利益,并無不當。
(三)關于鞠某與愛某置業(yè)公司就合作項目的利益分配比例應如何認定的問題。在案涉合作項目中,愛某置業(yè)公司負責提供土地,順祺公司負責提供建設資金,雙方按照3:7的比例分配所得利潤。一、二審判決根據(jù)現(xiàn)有證據(jù),認定順祺公司提供了本應由愛某置業(yè)公司承擔的部分土地出讓金共計3001640元,而愛某置業(yè)公司亦承擔了本應由順祺公司承擔的500萬元的遷移補償款。除上述投資之外,合作雙方還主張各自存在其他投入,但均未能提供充分有效證據(jù)證據(jù)。一、二審考慮到雙方均未按照《聯(lián)建協(xié)議》的約定履行各自義務,且難以量化各自出資比例。此外,鞠某受讓債權時,青房地權市第200982847號地塊上的開發(fā)項目已經(jīng)建成且銷售完畢,而青房地權市字第××號地塊尚未進行開發(fā),愛某置業(yè)公司對后一地塊承擔了較多的前期開發(fā)義務?;谏鲜銮闆r,二審判決采取區(qū)分原則,酌定鞠某對200982847號地塊項目利益及200983198號地塊土地增值收益分別享有50%、40%的分配權益,符合實際,并無不當。愛某置業(yè)公司關于二審確定的分配比例明顯有失公允的申請再審理由,不能成立。
(四)關于案涉兩份評估報告應否采信的問題。本案中,經(jīng)鞠某申請,一審法院委托鑒定機構對案涉項目價值進行評估。一、二審判決結合案涉項目開發(fā)進展情況、已建成項目取得預售許可證的時間以及鞠某對未建成項目解除合作時間,綜合考慮糾紛解決和評估目的實現(xiàn)等因素,對上述鑒定結論予以采信,平衡保護雙方利益,并無不當。愛某置業(yè)公司主張案涉評估報告存在評估程序及內(nèi)容錯誤等問題,但未能提供證據(jù)證明本案評估報告存在不應采信的法定情形,其上述申請再審理由,不能成立。
(五)關于利息應如何計算的問題?!堵?lián)建協(xié)議》約定協(xié)議期限為兩年,自順祺公司投入資金日起算,兩年后雙方清算,結算分利返還投資。一、二審判決根據(jù)地塊實際開發(fā)情況及當事人主張權利的時間,參照《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十八條規(guī)定,以本案起訴之日計算鞠某請求分配的所有項目收益利息,已充分考慮愛某置業(yè)公司利益。愛某置業(yè)公司關于應從判決生效之日起計息,無事實及法律依據(jù),本院不予支持。
綜上,愛某置業(yè)公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項規(guī)定的情形。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院<關于適用中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回青島愛某置業(yè)有限公司的再審申請。
審判長 張純
審判員 萬挺
審判員 潘杰
二〇一九年十一月二十九日
法官助理張聞
書記員趙雅麗
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