中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申4187號
再審申請人(一審原告、二審上訴人):翁德華,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住四川省威遠縣。
委托訴訟代理人:譚國君,四川順安律師事務所律師。
委托訴訟代理人:翁志強,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,系翁德華之子,住四川省威遠縣。
被申請人(一審被告、二審被上訴人):劉某,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住四川省成都市青羊區(qū)。
被申請人(一審被告、二審被上訴人):四川大正德茂建設有限公司,住所地四川省成都市武侯區(qū)佳靈路3號2棟802號。
法定代表人:彭永誼,該公司董事長。
被申請人(一審被告、二審被上訴人):內江經濟技術開發(fā)區(qū)管理委員會,住所地四川省內江市經濟技術開發(fā)區(qū)漢晨路488號。
法定代表人:萬偉,該委員會主任。
委托訴訟代理人:張杰,四川沱江律師事務所律師。
被申請人(一審原告、二審被上訴人):龔衛(wèi)兵,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住四川省威遠縣。
再審申請人翁德華因與被申請人劉某、四川大正德茂建設有限公司(以下簡稱大正德茂公司)、內江經濟技術開發(fā)區(qū)管理委員會(以下簡稱經開區(qū)管委會)、龔衛(wèi)兵建設工程施工合同糾紛一案,不服四川省高級人民法院(2018)川民終766號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭進行了審查,現(xiàn)已審查終結。
翁德華申請再審稱,一、一、二審法院認定事實不清。1.劉某與大正德茂公司簽訂的合同應為無效。2.一審法院錯誤認定劉某為翁德華承包的樓棟組建了項目部,支付了相關費用。3.一審法院沒有查清劉某在大正德茂公司領取關于爭議工程的19#、30#、31#、32#樓的工程款數(shù)額,劉某不是工程的實際施工人,也不是實際的管理人,因而劉某無權領取該工程款。一審法院認定“雙方所約定的管理費實為劉某進行了施工管理和組織工作、負擔相應費用分攤和補償”,毫無證據(jù)支撐。4.一審法院錯誤認定劉某收取10%管理費屬于合法。一審法院錯誤認定劉某參與了19#、30#、31#、32#樓的管理,將劉某與王志榮、黃建簽訂的《班組結算協(xié)議》《補充協(xié)議》及《成型鋼筋配送供應合同》《四川省建設工程商品砼供應合同》與翁德華承包樓盤進行聯(lián)系。實際上這四份合同均是劉某承包的其他樓房(1#-11#、14#、17#、18#、20#-29#)的合同及購買的材料。19#、30#、31#、32#樓的材料是翁德華單獨出資購買的,也是翁德華單獨承建的。既然一審法院認定保修金條款無效,那么收取管理費的條款也該無效。一審法院引用的《四川省建設工程工程量清單計價定額》中也沒有管理費之說,即使一審法院要認定劉某為其繳納了該工程所需的臨時設施建設及相關費用,也應由劉某舉證證明為翁德華繳納了多少數(shù)額的費用,但一審法院并未查明。5.一審法院錯誤認定龔衛(wèi)兵是工程的承建人。龔衛(wèi)兵并未出資進行建設,也沒有參與建設。6.一審法院錯誤認定工程款總數(shù)為9909259.5元。(1)雙方之間的合同分別簽訂于2012年6月20日、2012年7月1日,當時2004《四川省建設工程量清單計價定額》已經作廢;雙方在《城西工業(yè)園區(qū)一期動遷還房工程勞務承包協(xié)議》和《建筑工程施工承包內部班組補償協(xié)議》合同中約定2004定額計算是指按照2004年標準計算控制主材,并未約定人工調差費的計算標準。因此一審法院引用模糊概念“雙方均認可根據(jù)2004定額計算”來認定工程款是錯誤的。(2)《2014年1月20日19#、30#、31#、32#樓匯總金額》既沒有雙方“同意”或“達成”結算的字樣,也沒有劉某、翁德華的簽名,雙方均對結算有異議,因此該匯總結算表對翁德華不具有法律效力,應當視為沒有結算或沒有有效的結算結果。因此,只有評估或按譚蓉注明的條款或協(xié)商結算才具有法律效力。7.一審法院錯誤扣減翁德華的保修金297277.79元。合同約定的保修期為1年,既然保修金條款無效,那么按照合同的相對性原則,保修金也該由劉某在大正德茂公司給付的工程款中繳納,因為大正德茂公司給付劉某的工程款遠遠大于劉某支付給翁德華的工程款,故不應當扣減翁德華的保修金297277.79元。二、一審法院程序違法。1.一審法院沒有依法調取相關證據(jù)屬程序違法。翁德華申請一審法院調取大正德茂公司付款給劉某的證據(jù)以及調取經開區(qū)管委會涉案工程計價總數(shù)、勞務工資數(shù)額等證據(jù),一審法院拒絕調取。以上證據(jù)能證明經開區(qū)管委會支付的19#、30#、31#、32#樓工程款數(shù)額及劉某領取該四棟樓的工程款數(shù)額,該證據(jù)與翁德華的請求有直接的因果關系,并且屬于有關部門保存而翁德華無法調取的證據(jù)。2.一審法院沒有傳喚應當?shù)酵サ膭⒛车酵ソ邮茉儐枺绦蜻`法。翁德華申請一審法院傳喚劉某到庭參加訴訟,而一審法院沒有準許。劉某不到庭,不能查清19#、30#、31#、32#樓的承包、發(fā)包、修建、出資、繳納租金、稅金、保修金等事實。綜上,翁德華根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第五項、第十三項的規(guī)定申請再審。
劉某提交意見稱,1.本案中當事人各方之間的合同法律關系清楚明確,翁德華主張劉某與大正德茂公司簽訂的合同無效,不能成立。2.劉某不是必須到庭的被告,劉某不到庭可以缺席判決,不影響法院對案件的審理,何況劉某已委托代理人到庭,劉某自行承擔相應的法律后果。3.一、二審法院未支持翁德華申請調取相關證據(jù),符合現(xiàn)行法律規(guī)定,不構成程序違法。4.翁德華與龔衛(wèi)兵系訴爭合同的共同乙方,是訴訟中的共同原告,翁德華認為一審法院錯誤認定龔衛(wèi)兵系工程承建人的意見與事實不符,不應采信。5.法律對建設工程的保修期有明確規(guī)定,翁德華主張支付保修金的條件尚未成就。6.原審判決認定劉某就案涉工程投入了資金及管理的事實清楚,酌定劉某收取10%管理費,適用法律正確。7.雙方簽訂了《2014年1月20日19#、30#、31#、32#樓匯總金額》,翁德華委托的代表簽署的保留意見無事實和法律依據(jù),不應得到支持。
經開區(qū)管委會提交意見稱,經開區(qū)管委會與翁德華之間沒有合同關系,且經開區(qū)管委會已經按照約定付清了全部工程款,故經開區(qū)管委會不應當承擔相應的付款責任。
本院經審查認為,(一)關于翁德華承建的工程量的計算問題。劉某與翁德華、龔衛(wèi)兵簽訂的《城西工業(yè)園區(qū)一期動遷還房工程勞務承包協(xié)議》及《建筑工程施工承包內部班組補充協(xié)議》約定,劉某將其承包的28棟樓中的4棟樓的工程發(fā)包給翁德華、龔衛(wèi)兵個人修建,從合同約定的工程內容以及當事人履行合同的情況看,翁德華、龔衛(wèi)兵承擔的工程施工任務并非單純的勞務承包,劉某將該部分工程分包給翁德華、龔衛(wèi)兵未經發(fā)包人同意,翁德華、龔衛(wèi)兵二人亦不具備相應的施工資質,故劉某的上述行為構成違法分包,根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條的規(guī)定,劉某與翁德華、龔衛(wèi)兵簽訂的上述合同應認定為無效。但根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條“建設工程施工合同無效,但建設工程經竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應予支持”的規(guī)定,翁德華、龔衛(wèi)兵所施工建設的工程已竣工驗收合格,故翁德華、龔衛(wèi)兵可以請求參照雙方所簽合同之約定支付工程價款,也即案涉工程可參照合同約定計算工程價款。根據(jù)翁德華、龔衛(wèi)兵與劉某之間的合同約定,計量方式采用2004《四川省建設工程工程量清單計價定額》及其相關配套文件全額計取。因翁德華、龔衛(wèi)兵與劉某所簽工程施工合同對工程價款的計算方法有約定,且雙方均派人員在《2014年1月20日19#、30#、31#、32#樓匯總金額》表上簽字確認,故翁德華申請對案涉工程進行司法評估,以及申請調取內江市審計局關于經開區(qū)管委會涉案工程計價總數(shù)、勞務工資數(shù)額等證據(jù),一審法院不予準許,并無不當。
翁德華、龔衛(wèi)兵與劉某均對雙方派人在2014年1月20日所簽字確認的《2014年1月20日19#、30#、31#、32#樓匯總金額》無異議,只是雙方對翁德華、龔衛(wèi)兵所派人員譚蓉所注明的內容“我方保留如下意見:1.人工費調差按2004定額調整2012年執(zhí)行項目不合理;2.天棚項目為甲方要求超出國家規(guī)范,應按定額執(zhí)行相應的人工費調整,按清水模板執(zhí)行”有異議。因翁德華、龔衛(wèi)兵與劉某所簽承包合同及劉某與大正德茂公司、大正德茂公司與經開區(qū)管委會之間所簽承包合同均約定工程采用2004《四川省建設工程工程量清單計價定額》及其相關配套文件全額計取,翁德華、龔衛(wèi)兵主張本案應按2012年標準進行人工費調差,無事實和法律依據(jù)。此外,雙方在合同中沒有約定按清水模板計算天棚項目,且翁德華、龔衛(wèi)兵亦未能提供證據(jù)證明自己在案涉工程中安裝了清水模板,一、二審法院對翁德華的該項主張不予支持,并無不當。
(二)關于劉某是否應當收取工程價款10%的管理費的問題。根據(jù)本案認定的事實,劉某為履行與大正德茂公司簽訂的承包合同,與大正德茂公司共同組建了大正德茂公司城西工業(yè)園區(qū)動遷還房一期項目部,負責對整個工程的管理。翁德華、龔衛(wèi)兵分包其中4棟樓房的修建,翁德華、龔衛(wèi)兵并未成立項目部,對外均是以翁德華、龔衛(wèi)兵個人名義或大正德茂公司、城西工業(yè)園區(qū)的名義開展業(yè)務。翁德華、龔衛(wèi)兵承建工程的相關管理工作需由城西工業(yè)園區(qū)項目部承擔。劉某在2010年開始履行與大正德茂公司簽訂的合同時,對包含翁德華、龔衛(wèi)兵修建的案涉工程在內的整個項目工程所需的臨時設施建設的相關費用已經進行了支付和繳納,翁德華、龔衛(wèi)兵與劉某之間承包案涉工程的合同是從2012年才開始履行,翁德華、龔衛(wèi)兵實際并未承擔上述費用,而上述費用已計入了翁德華、龔衛(wèi)兵應收取的工程價款中。又結合雙方在《建筑工程施工承包內部班組補充協(xié)議》中,約定管理費為結算總價款的17%,一審法院酌定劉某收取工程價款10%的管理費,并無明顯不當。
(三)關于保修金是否應當扣減的問題。因翁德華、龔衛(wèi)兵與劉某簽訂的相關合同無效,合同中關于保修期一年的約定亦屬無效,故保修期應按照法律規(guī)定進行認定。雙方均認可案涉工程涉及的防水工程的保修期為五年,案涉工程于2014年1月竣工驗收,至翁德華起訴之日,案涉工程的保修期未過。一審法院扣減防水工程保修金,并無不當。
(四)關于翁德華主張案涉工程款應當只判決支付給翁德華,而不應當判決給翁德華和龔衛(wèi)兵的問題。翁德華、龔衛(wèi)兵共同與劉某簽訂了相關建設工程施工合同,翁德華、龔衛(wèi)兵也以共同原告的身份主張案涉工程款,龔衛(wèi)兵在訴訟中并沒有明確表示放棄合同權利,因此,二人之間的內部關系,并不屬于本案審理范圍,雙方之間若存在糾紛,可另案處理。故翁德華的該項主張不成立。
(五)關于發(fā)包人經開區(qū)管委會和總承包人大正德茂公司是否承擔責任的問題?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條規(guī)定:“實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的,人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程款范圍內對實際施工人承擔責任?!苯涢_區(qū)管委會作為案涉工程的發(fā)包人,其僅在欠付工程款范圍內承擔責任。經開區(qū)管委會已就其發(fā)包的整個工程(含案涉工程)向大正德茂公司支付了全部工程款,經開區(qū)管委會不應承擔案涉工程款的支付責任。大正德茂公司與翁德華、龔衛(wèi)兵之間并無合同關系,大正德茂公司亦不應承擔案涉工程款的支付責任。故翁德華主張大正德茂公司、經開區(qū)管委會連帶支付本案工程款,不能成立。此外,關于一、二審法院未認定劉某與大正德茂公司簽訂的《建設工程施工合同》的效力問題,因本案系翁德華、龔衛(wèi)兵主張工程款,而非劉某與大正德茂公司之間發(fā)生糾紛,故劉某與大正德茂公司簽訂的《建設工程施工合同》的效力,并不屬于本案的審理范圍,原審法院對該合同的效力未予認定,并無不當。
在一審過程中,劉某的委托訴訟代理人到庭參加訴訟,劉某本人未到庭參加訴訟,并不違反法律規(guī)定。翁德華認為劉某必須到庭參加訴訟,一審法院未傳喚劉某到庭參加訴訟程序違法,于法無據(jù)。至于翁德華稱審判人員審理該案件時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判的行為,其沒有任何證據(jù)加以證明,故亦不能成立。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回翁德華的再審申請。
審判長 司 偉
審判員 馬成波
審判員 葉 歡
二〇一九年九月八日
法官助理陳泫華
書記員羅映秋
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