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翁德華、劉某建設(shè)工程施工合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書

2020-03-18 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申4187號
再審申請人(一審原告、二審上訴人):翁德華,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住四川省威遠(yuǎn)縣。
委托訴訟代理人:譚國君,四川順安律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:翁志強(qiáng),男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,系翁德華之子,住四川省威遠(yuǎn)縣。
被申請人(一審被告、二審被上訴人):劉某,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住四川省成都市青羊區(qū)。
被申請人(一審被告、二審被上訴人):四川大正德茂建設(shè)有限公司,住所地四川省成都市武侯區(qū)佳靈路3號2棟802號。
法定代表人:彭永誼,該公司董事長。
被申請人(一審被告、二審被上訴人):內(nèi)江經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)管理委員會,住所地四川省內(nèi)江市經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)漢晨路488號。
法定代表人:萬偉,該委員會主任。
委托訴訟代理人:張杰,四川沱江律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審原告、二審被上訴人):龔衛(wèi)兵,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住四川省威遠(yuǎn)縣。
再審申請人翁德華因與被申請人劉某、四川大正德茂建設(shè)有限公司(以下簡稱大正德茂公司)、內(nèi)江經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)管理委員會(以下簡稱經(jīng)開區(qū)管委會)、龔衛(wèi)兵建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服四川省高級人民法院(2018)川民終766號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
翁德華申請再審稱,一、一、二審法院認(rèn)定事實不清。1.劉某與大正德茂公司簽訂的合同應(yīng)為無效。2.一審法院錯誤認(rèn)定劉某為翁德華承包的樓棟組建了項目部,支付了相關(guān)費用。3.一審法院沒有查清劉某在大正德茂公司領(lǐng)取關(guān)于爭議工程的19#、30#、31#、32#樓的工程款數(shù)額,劉某不是工程的實際施工人,也不是實際的管理人,因而劉某無權(quán)領(lǐng)取該工程款。一審法院認(rèn)定“雙方所約定的管理費實為劉某進(jìn)行了施工管理和組織工作、負(fù)擔(dān)相應(yīng)費用分?jǐn)偤脱a(bǔ)償”,毫無證據(jù)支撐。4.一審法院錯誤認(rèn)定劉某收取10%管理費屬于合法。一審法院錯誤認(rèn)定劉某參與了19#、30#、31#、32#樓的管理,將劉某與王志榮、黃建簽訂的《班組結(jié)算協(xié)議》《補(bǔ)充協(xié)議》及《成型鋼筋配送供應(yīng)合同》《四川省建設(shè)工程商品砼供應(yīng)合同》與翁德華承包樓盤進(jìn)行聯(lián)系。實際上這四份合同均是劉某承包的其他樓房(1#-11#、14#、17#、18#、20#-29#)的合同及購買的材料。19#、30#、31#、32#樓的材料是翁德華單獨出資購買的,也是翁德華單獨承建的。既然一審法院認(rèn)定保修金條款無效,那么收取管理費的條款也該無效。一審法院引用的《四川省建設(shè)工程工程量清單計價定額》中也沒有管理費之說,即使一審法院要認(rèn)定劉某為其繳納了該工程所需的臨時設(shè)施建設(shè)及相關(guān)費用,也應(yīng)由劉某舉證證明為翁德華繳納了多少數(shù)額的費用,但一審法院并未查明。5.一審法院錯誤認(rèn)定龔衛(wèi)兵是工程的承建人。龔衛(wèi)兵并未出資進(jìn)行建設(shè),也沒有參與建設(shè)。6.一審法院錯誤認(rèn)定工程款總數(shù)為9909259.5元。(1)雙方之間的合同分別簽訂于2012年6月20日、2012年7月1日,當(dāng)時2004《四川省建設(shè)工程量清單計價定額》已經(jīng)作廢;雙方在《城西工業(yè)園區(qū)一期動遷還房工程勞務(wù)承包協(xié)議》和《建筑工程施工承包內(nèi)部班組補(bǔ)償協(xié)議》合同中約定2004定額計算是指按照2004年標(biāo)準(zhǔn)計算控制主材,并未約定人工調(diào)差費的計算標(biāo)準(zhǔn)。因此一審法院引用模糊概念“雙方均認(rèn)可根據(jù)2004定額計算”來認(rèn)定工程款是錯誤的。(2)《2014年1月20日19#、30#、31#、32#樓匯總金額》既沒有雙方“同意”或“達(dá)成”結(jié)算的字樣,也沒有劉某、翁德華的簽名,雙方均對結(jié)算有異議,因此該匯總結(jié)算表對翁德華不具有法律效力,應(yīng)當(dāng)視為沒有結(jié)算或沒有有效的結(jié)算結(jié)果。因此,只有評估或按譚蓉注明的條款或協(xié)商結(jié)算才具有法律效力。7.一審法院錯誤扣減翁德華的保修金297277.79元。合同約定的保修期為1年,既然保修金條款無效,那么按照合同的相對性原則,保修金也該由劉某在大正德茂公司給付的工程款中繳納,因為大正德茂公司給付劉某的工程款遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于劉某支付給翁德華的工程款,故不應(yīng)當(dāng)扣減翁德華的保修金297277.79元。二、一審法院程序違法。1.一審法院沒有依法調(diào)取相關(guān)證據(jù)屬程序違法。翁德華申請一審法院調(diào)取大正德茂公司付款給劉某的證據(jù)以及調(diào)取經(jīng)開區(qū)管委會涉案工程計價總數(shù)、勞務(wù)工資數(shù)額等證據(jù),一審法院拒絕調(diào)取。以上證據(jù)能證明經(jīng)開區(qū)管委會支付的19#、30#、31#、32#樓工程款數(shù)額及劉某領(lǐng)取該四棟樓的工程款數(shù)額,該證據(jù)與翁德華的請求有直接的因果關(guān)系,并且屬于有關(guān)部門保存而翁德華無法調(diào)取的證據(jù)。2.一審法院沒有傳喚應(yīng)當(dāng)?shù)酵サ膭⒛车酵ソ邮茉儐?,程序違法。翁德華申請一審法院傳喚劉某到庭參加訴訟,而一審法院沒有準(zhǔn)許。劉某不到庭,不能查清19#、30#、31#、32#樓的承包、發(fā)包、修建、出資、繳納租金、稅金、保修金等事實。綜上,翁德華根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第五項、第十三項的規(guī)定申請再審。
劉某提交意見稱,1.本案中當(dāng)事人各方之間的合同法律關(guān)系清楚明確,翁德華主張劉某與大正德茂公司簽訂的合同無效,不能成立。2.劉某不是必須到庭的被告,劉某不到庭可以缺席判決,不影響法院對案件的審理,何況劉某已委托代理人到庭,劉某自行承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。3.一、二審法院未支持翁德華申請調(diào)取相關(guān)證據(jù),符合現(xiàn)行法律規(guī)定,不構(gòu)成程序違法。4.翁德華與龔衛(wèi)兵系訴爭合同的共同乙方,是訴訟中的共同原告,翁德華認(rèn)為一審法院錯誤認(rèn)定龔衛(wèi)兵系工程承建人的意見與事實不符,不應(yīng)采信。5.法律對建設(shè)工程的保修期有明確規(guī)定,翁德華主張支付保修金的條件尚未成就。6.原審判決認(rèn)定劉某就案涉工程投入了資金及管理的事實清楚,酌定劉某收取10%管理費,適用法律正確。7.雙方簽訂了《2014年1月20日19#、30#、31#、32#樓匯總金額》,翁德華委托的代表簽署的保留意見無事實和法律依據(jù),不應(yīng)得到支持。
經(jīng)開區(qū)管委會提交意見稱,經(jīng)開區(qū)管委會與翁德華之間沒有合同關(guān)系,且經(jīng)開區(qū)管委會已經(jīng)按照約定付清了全部工程款,故經(jīng)開區(qū)管委會不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的付款責(zé)任。
本院經(jīng)審查認(rèn)為,(一)關(guān)于翁德華承建的工程量的計算問題。劉某與翁德華、龔衛(wèi)兵簽訂的《城西工業(yè)園區(qū)一期動遷還房工程勞務(wù)承包協(xié)議》及《建筑工程施工承包內(nèi)部班組補(bǔ)充協(xié)議》約定,劉某將其承包的28棟樓中的4棟樓的工程發(fā)包給翁德華、龔衛(wèi)兵個人修建,從合同約定的工程內(nèi)容以及當(dāng)事人履行合同的情況看,翁德華、龔衛(wèi)兵承擔(dān)的工程施工任務(wù)并非單純的勞務(wù)承包,劉某將該部分工程分包給翁德華、龔衛(wèi)兵未經(jīng)發(fā)包人同意,翁德華、龔衛(wèi)兵二人亦不具備相應(yīng)的施工資質(zhì),故劉某的上述行為構(gòu)成違法分包,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條的規(guī)定,劉某與翁德華、龔衛(wèi)兵簽訂的上述合同應(yīng)認(rèn)定為無效。但根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條“建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應(yīng)予支持”的規(guī)定,翁德華、龔衛(wèi)兵所施工建設(shè)的工程已竣工驗收合格,故翁德華、龔衛(wèi)兵可以請求參照雙方所簽合同之約定支付工程價款,也即案涉工程可參照合同約定計算工程價款。根據(jù)翁德華、龔衛(wèi)兵與劉某之間的合同約定,計量方式采用2004《四川省建設(shè)工程工程量清單計價定額》及其相關(guān)配套文件全額計取。因翁德華、龔衛(wèi)兵與劉某所簽工程施工合同對工程價款的計算方法有約定,且雙方均派人員在《2014年1月20日19#、30#、31#、32#樓匯總金額》表上簽字確認(rèn),故翁德華申請對案涉工程進(jìn)行司法評估,以及申請調(diào)取內(nèi)江市審計局關(guān)于經(jīng)開區(qū)管委會涉案工程計價總數(shù)、勞務(wù)工資數(shù)額等證據(jù),一審法院不予準(zhǔn)許,并無不當(dāng)。
翁德華、龔衛(wèi)兵與劉某均對雙方派人在2014年1月20日所簽字確認(rèn)的《2014年1月20日19#、30#、31#、32#樓匯總金額》無異議,只是雙方對翁德華、龔衛(wèi)兵所派人員譚蓉所注明的內(nèi)容“我方保留如下意見:1.人工費調(diào)差按2004定額調(diào)整2012年執(zhí)行項目不合理;2.天棚項目為甲方要求超出國家規(guī)范,應(yīng)按定額執(zhí)行相應(yīng)的人工費調(diào)整,按清水模板執(zhí)行”有異議。因翁德華、龔衛(wèi)兵與劉某所簽承包合同及劉某與大正德茂公司、大正德茂公司與經(jīng)開區(qū)管委會之間所簽承包合同均約定工程采用2004《四川省建設(shè)工程工程量清單計價定額》及其相關(guān)配套文件全額計取,翁德華、龔衛(wèi)兵主張本案應(yīng)按2012年標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行人工費調(diào)差,無事實和法律依據(jù)。此外,雙方在合同中沒有約定按清水模板計算天棚項目,且翁德華、龔衛(wèi)兵亦未能提供證據(jù)證明自己在案涉工程中安裝了清水模板,一、二審法院對翁德華的該項主張不予支持,并無不當(dāng)。
(二)關(guān)于劉某是否應(yīng)當(dāng)收取工程價款10%的管理費的問題。根據(jù)本案認(rèn)定的事實,劉某為履行與大正德茂公司簽訂的承包合同,與大正德茂公司共同組建了大正德茂公司城西工業(yè)園區(qū)動遷還房一期項目部,負(fù)責(zé)對整個工程的管理。翁德華、龔衛(wèi)兵分包其中4棟樓房的修建,翁德華、龔衛(wèi)兵并未成立項目部,對外均是以翁德華、龔衛(wèi)兵個人名義或大正德茂公司、城西工業(yè)園區(qū)的名義開展業(yè)務(wù)。翁德華、龔衛(wèi)兵承建工程的相關(guān)管理工作需由城西工業(yè)園區(qū)項目部承擔(dān)。劉某在2010年開始履行與大正德茂公司簽訂的合同時,對包含翁德華、龔衛(wèi)兵修建的案涉工程在內(nèi)的整個項目工程所需的臨時設(shè)施建設(shè)的相關(guān)費用已經(jīng)進(jìn)行了支付和繳納,翁德華、龔衛(wèi)兵與劉某之間承包案涉工程的合同是從2012年才開始履行,翁德華、龔衛(wèi)兵實際并未承擔(dān)上述費用,而上述費用已計入了翁德華、龔衛(wèi)兵應(yīng)收取的工程價款中。又結(jié)合雙方在《建筑工程施工承包內(nèi)部班組補(bǔ)充協(xié)議》中,約定管理費為結(jié)算總價款的17%,一審法院酌定劉某收取工程價款10%的管理費,并無明顯不當(dāng)。
(三)關(guān)于保修金是否應(yīng)當(dāng)扣減的問題。因翁德華、龔衛(wèi)兵與劉某簽訂的相關(guān)合同無效,合同中關(guān)于保修期一年的約定亦屬無效,故保修期應(yīng)按照法律規(guī)定進(jìn)行認(rèn)定。雙方均認(rèn)可案涉工程涉及的防水工程的保修期為五年,案涉工程于2014年1月竣工驗收,至翁德華起訴之日,案涉工程的保修期未過。一審法院扣減防水工程保修金,并無不當(dāng)。
(四)關(guān)于翁德華主張案涉工程款應(yīng)當(dāng)只判決支付給翁德華,而不應(yīng)當(dāng)判決給翁德華和龔衛(wèi)兵的問題。翁德華、龔衛(wèi)兵共同與劉某簽訂了相關(guān)建設(shè)工程施工合同,翁德華、龔衛(wèi)兵也以共同原告的身份主張案涉工程款,龔衛(wèi)兵在訴訟中并沒有明確表示放棄合同權(quán)利,因此,二人之間的內(nèi)部關(guān)系,并不屬于本案審理范圍,雙方之間若存在糾紛,可另案處理。故翁德華的該項主張不成立。
(五)關(guān)于發(fā)包人經(jīng)開區(qū)管委會和總承包人大正德茂公司是否承擔(dān)責(zé)任的問題?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條規(guī)定:“實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任?!苯?jīng)開區(qū)管委會作為案涉工程的發(fā)包人,其僅在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。經(jīng)開區(qū)管委會已就其發(fā)包的整個工程(含案涉工程)向大正德茂公司支付了全部工程款,經(jīng)開區(qū)管委會不應(yīng)承擔(dān)案涉工程款的支付責(zé)任。大正德茂公司與翁德華、龔衛(wèi)兵之間并無合同關(guān)系,大正德茂公司亦不應(yīng)承擔(dān)案涉工程款的支付責(zé)任。故翁德華主張大正德茂公司、經(jīng)開區(qū)管委會連帶支付本案工程款,不能成立。此外,關(guān)于一、二審法院未認(rèn)定劉某與大正德茂公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》的效力問題,因本案系翁德華、龔衛(wèi)兵主張工程款,而非劉某與大正德茂公司之間發(fā)生糾紛,故劉某與大正德茂公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》的效力,并不屬于本案的審理范圍,原審法院對該合同的效力未予認(rèn)定,并無不當(dāng)。
在一審過程中,劉某的委托訴訟代理人到庭參加訴訟,劉某本人未到庭參加訴訟,并不違反法律規(guī)定。翁德華認(rèn)為劉某必須到庭參加訴訟,一審法院未傳喚劉某到庭參加訴訟程序違法,于法無據(jù)。至于翁德華稱審判人員審理該案件時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判的行為,其沒有任何證據(jù)加以證明,故亦不能成立。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回翁德華的再審申請。
審判長 司 偉
審判員 馬成波
審判員 葉 歡
二〇一九年九月八日
法官助理陳泫華
書記員羅映秋

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