中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申3988號
再審申請人(一審被告、二審上訴人):北京九合創(chuàng)業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司,住所地北京市西城區(qū)新華里10號院5號樓B1-07室。
法定代表人:宮鐵軍,該公司董事長。
委托訴訟代理人:石睿,北京市天同(重慶)律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:馬學(xué)敏,北京市天同律師事務(wù)所實習(xí)律師。
被申請人(一審原告、二審被上訴人):華北建設(shè)集團(tuán)有限公司,住所地河北省保定市競秀區(qū)天威西路西三環(huán)1566號。
法定代表人:王旭,該公司經(jīng)理。
委托訴訟代理人:劉新來,北京大成律師事務(wù)所律師。
再審申請人北京九合創(chuàng)業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱九合公司)因與被申請人華北建設(shè)集團(tuán)有限公司(以下簡稱華北公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服北京市高級人民法院(2018)京民終540號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
九合公司申請再審稱,(一)二審判決認(rèn)定九合公司已付款項中含有償還1375萬元及3600萬元借款,認(rèn)定事實及適用法律錯誤。九合公司向華北公司支付的款項中僅有395萬元是償還借款,其余皆為工程款。1.九合公司已付款項中并不包括償還華北公司借款1375萬元。第一,九合公司對已付款項性質(zhì)有明確指定,華北公司對此予以認(rèn)可,二審判決適用最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》(以下簡稱《合同法解釋二》)第二十條規(guī)定錯誤。2001年11月8日至2011年12月26日,九合公司共向華北公司付款124筆,其中5筆合計395萬元記載為“還借款”,其余119筆均注明為“工程款”或“預(yù)付工程款”,而且華北公司也為此出具了工程款收據(jù)以及標(biāo)注為“工程款”的發(fā)票,表明九合公司與華北公司均認(rèn)可已付款項為工程款。第二,九合公司向華北公司支付最后一筆款時間是2011年12月26日,2014年,華北公司向北京市西城區(qū)人民法院(以下簡稱西城法院)提起訴訟,請求判令九合公司償還到期借款1375萬元,表明其認(rèn)為九合公司已付款項中不包括償還其借款1375萬元。2.九合公司已付款項中并不包括償還康鼎公司借款3600萬元。第一,根據(jù)華北公司出具的收款證明及發(fā)票,九合公司已付款項中并不包括償還康鼎公司借款3600萬元。第二,2014年,康鼎公司向西城法院提起訴訟,請求判令九合公司償還到期借款3600萬元。一二審法院均確認(rèn)該債權(quán)已過訴訟時效。該事實表明,康鼎公司認(rèn)為九合公司并未償還3600萬元借款,法院確認(rèn)該債權(quán)已過訴訟時效,故二審判決認(rèn)定九合公司已償還借款與上述判決認(rèn)定事實沖突。3.二審判決不應(yīng)直接在九合公司已付工程款中扣減上述兩筆借款,而應(yīng)審查九合公司償還借款的時間和金額。第一,由于3600萬元包含本金、利息及罰息三部分,如果不審查九合公司具體還款時間,就無法確定其應(yīng)還款金額。另外,根據(jù)康鼎公司與九合公司簽訂的《項目合作協(xié)議書》,借款本金為2400萬元,而一年半后需償還本息合計3600萬元,年借款利率達(dá)到33.33%,遠(yuǎn)超法定借款利率。第二,如果不審查具體還款時間,就無法計算九合公司應(yīng)付工程款利息。(二)二審判決認(rèn)定九合公司應(yīng)支付綜合樓工程款數(shù)額、利息、停工損失錯誤。1.二審判決認(rèn)定的九合公司應(yīng)付綜合樓工程款數(shù)額有誤。第一,綜合樓《建設(shè)工程施工合同》明確約定采取“固定價格方式”,故材料費上漲費用應(yīng)予排除。華北公司所主張的價格調(diào)整理應(yīng)包含在風(fēng)險范圍內(nèi),即漲價風(fēng)險應(yīng)由華北公司自行承擔(dān)。第二,關(guān)于地下三層防水工程及弱電管線穿帶絲工程,依據(jù)現(xiàn)有材料無法判斷上述兩項工程是否施工,應(yīng)由華北公司承擔(dān)不利后果。第三,按照法律規(guī)定,建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)預(yù)留質(zhì)保金,金額為工程結(jié)算款的3%,因此,應(yīng)當(dāng)從綜合樓工程款中扣除質(zhì)保金。2.綜合樓工程不應(yīng)當(dāng)計算欠付工程款利息;即使計算,起算時點也應(yīng)為華北公司起訴之日(2016年10月19日),而非2012年2月6日。第一,九合公司與華北公司從未就綜合樓工程進(jìn)行竣工結(jié)算;第二,根據(jù)北京市第二中級人民法院(以下簡稱北京二中院)于2016年9月29日作出的(2016)京02民終7736號民事判決,綜合樓工程截至2016年9月29日既未進(jìn)行竣工結(jié)算也未交付使用;第三,綜合樓工程由于華北公司原因于2012年1月5日停工至今,而且截至目前為止,華北公司仍未向九合公司完整交付施工過程中形成的技術(shù)資料及管理資料。3.九合公司不應(yīng)承擔(dān)綜合樓停工損失。第一,就綜合樓工程的停工問題,北京二中院作出(2016)京02民終7736號民事判決明確認(rèn)定華北公司不履行合同主要義務(wù),在未竣工的情況下停工并一直不撤離施工現(xiàn)場,導(dǎo)致九合公司合同目的無法實現(xiàn)。因此,造成停工及損失的主要原因在華北公司,其應(yīng)自行承擔(dān)損失。第二,綜合樓工程停工后,華北公司撤離施工現(xiàn)場卻并未撤出相關(guān)設(shè)備,其目的為惡意催討欠款。第三,綜合樓工程停工的實際損失無法判斷。華北公司所主張的停工損失材料均無簽字確認(rèn),所謂的400萬元停工損失僅是根據(jù)工程圖紙進(jìn)行計算的結(jié)果,并非實際損失,故鑒定機(jī)構(gòu)僅將其計入了不確定項。綜上,九合公司根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項之規(guī)定申請再審。
華北公司提交意見稱,(一)關(guān)于九合公司已付款項中是否含有償還1375萬元及3600萬元借款問題。1.九合公司已付款項中1375萬元是償還借款。第一,華北公司并未認(rèn)可已付款項均為工程款。華北公司出具預(yù)付款收據(jù),只是企業(yè)會計制度規(guī)定的一種財務(wù)處理方式,并非對付款性質(zhì)的最終認(rèn)可。從九合公司實際付款情況來看,其根本不存在預(yù)付工程款的行為。九合公司提供的記賬憑證標(biāo)注的工程款僅為其單方意思表示,因為九合公司所支付的款項均是銀行貸款,只能應(yīng)貸款銀行??顚S玫囊?,以工程款的名義對外支付所有款項。所以,華北公司向九合公司出具了工程款的收據(jù),并不能以此推定雙方均認(rèn)可已付款項為工程款。第二,華北公司就案涉1375萬元借款提起訴訟的行為,并不是對九合公司主張的款項性質(zhì)的認(rèn)可。九合公司遲遲不與華北公司對賬,故華北公司提起訴訟。九合公司提供付款憑證后,華北公司對訴訟請求進(jìn)行了變更,并在財務(wù)人員核實九合公司已經(jīng)全部還清上述借款后撤回起訴。2.九合公司已付款項中還有通過打給華北公司賬戶償還康鼎公司的3600萬元借款本息。第一,九合公司在西城法院和北京二中院庭審中主張,3600萬元借款本息已經(jīng)償還康鼎公司,錢已打給華北公司。第二,康鼎公司起訴九合公司案,法院以超過訴訟時效為由,駁回康鼎公司的訴訟請求,與本案并不存在沖突。九合公司在不同的案件中對是否償還款項作出不同陳述,其根本目的是規(guī)避實體債權(quán),違背誠實信用原則。第三,康鼎公司訴九合公司3600萬元借款本息糾紛案中應(yīng)償還的金額、年借款利率不屬于本案審理范圍。本案沒有按照每一筆工程款的支付時間計算利息,而是統(tǒng)一以各樓結(jié)算日期后1個月作為利息起始日,與每筆款項的具體付款時間并無關(guān)聯(lián)。(二)關(guān)于九合公司應(yīng)支付綜合樓工程款數(shù)額、利息、停工損失問題,原判決認(rèn)定正確。1.原判決認(rèn)定應(yīng)付綜合樓工程款數(shù)額正確。第一,材料費用上漲是因九合公司未能解決拆遷問題,導(dǎo)致綜合樓2005年開工后不久即停工,停工時間長達(dá)四年兩個月之久,停工期間,整體工程造價水平大幅上漲。根據(jù)京造定【2008】4號文《關(guān)于加強(qiáng)建設(shè)工程施工合同中人工、材料等市場價格風(fēng)險防范與控制的指導(dǎo)意見》的規(guī)定,風(fēng)險范圍在3%-6%之間,不作調(diào)整。本案鑒定機(jī)構(gòu)計算出材料費上漲幅度遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過6%,屬于應(yīng)予調(diào)整的風(fēng)險范圍。第二,雙方確認(rèn)的施工圖中有地下三層防水、弱電管線穿帶絲工程。雙方在施工過程中未就取消上述工程辦理任何洽商。雙方核對確認(rèn)的未完工項目記錄也沒有記載上述工程未施工。根據(jù)綜合樓工程技術(shù)資料移交清單,該部分工程已經(jīng)完工,完成了工程分項驗收。第三,雙方在綜合樓《建設(shè)工程施工合同》中并未約定缺陷責(zé)任期,也沒有約定質(zhì)保金的預(yù)留比例及預(yù)留期限等事項,九合公司主張扣除質(zhì)保金沒有合同依據(jù)。雙方施工合同解除至今已經(jīng)三年,華北公司所交付的工程并不存在質(zhì)量問題,綜合樓質(zhì)保金不應(yīng)從九合公司應(yīng)付工程款中扣除。2.原判決認(rèn)定的綜合樓工程款利息正確。雙方約定了工程預(yù)付款、進(jìn)度款的支付時間和違約責(zé)任,截止綜合樓停工之日,九合公司分文未付工程款,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十八條規(guī)定,九合公司應(yīng)依照雙方約定支付預(yù)付款、進(jìn)度款的利息,原判決以停工后一個月作為利息起始日,并無不當(dāng)。3.原判決認(rèn)定九合公司承擔(dān)綜合樓停工損失正確。華北公司提供的停工損失證據(jù)均有實際施工人員簽字,足以證明停工損失的存在及責(zé)任歸屬。九合公司至今未提供充分的證據(jù)推翻華北公司證明的事實,其所主張的“400萬元停工損失僅僅是根據(jù)工程圖紙計算”,沒有任何事實與法律依據(jù)。北京二中院(2016)京02民終7736號民事判決并未直接認(rèn)定導(dǎo)致工程停工的責(zé)任歸屬,而是以九合公司僅支付部分工程款,華北公司停工為解除合同的理由,并不能以此證明造成停工及損失的主要原因在華北公司。相反,正是因為九合公司的內(nèi)部股東發(fā)生變化,財務(wù)核對不清楚,九合公司拖欠華北公司巨額工程款,導(dǎo)致綜合樓無法繼續(xù)施工,更無法竣工驗收。綜上,九合公司的再審申請應(yīng)予以駁回。
本院經(jīng)審查認(rèn)為,(一)關(guān)于九合公司向華北公司支付的款項中是否包括償還華北公司作為出借人的1375萬元和康鼎公司作為出借人的3600萬元本息問題。華北公司、康鼎公司向九合公司出借款項均是因華北公司承建案涉項目,借款到期在前,工程款發(fā)生在后。二審判決認(rèn)為,九合公司與華北公司之間并沒有對清償?shù)膫鶆?wù)或清償沖抵順序做明確約定,根據(jù)《合同法司法解釋二》第二十條規(guī)定,應(yīng)當(dāng)按照債務(wù)到期的先后順序抵充,據(jù)此認(rèn)定九合公司向華北公司支付的款項中包括償還上述借款,并無不當(dāng)。九合公司主張華北公司向其開具的大部分收據(jù)中已載明款項系用于支付工程款,說明雙方對于支付款項的性質(zhì)有明確約定。華北公司則主張出具“工程款”收據(jù),是因為九合公司向華北公司支付的錢款來自九合公司向銀行的貸款,華北公司只能按照貸款銀行“??顚S谩钡囊笠怨こ炭畹拿x開具收據(jù),不能視作雙方對還款性質(zhì)作出明確約定。二審判決結(jié)合雙方當(dāng)事人訂立合同的背景、工程進(jìn)度、九合公司在施工前及開工不久先后向華北公司及其關(guān)聯(lián)公司借款等情況,認(rèn)為雙方未對清償?shù)膫鶆?wù)或清償沖抵順序做明確約定,并無不當(dāng)。
康鼎公司起訴九合公司償還借款時,九合公司表示其已經(jīng)通過向華北公司打款的方式償還了康鼎公司的借款??刀酒鹪V華北公司案件中,法院已經(jīng)判決華北公司向康鼎公司返還上述款項。九合公司在本案中又主張其一直沒有向康鼎公司償還借款,目的是免除還款責(zé)任,違反誠實信用原則,原判決未予采納,并無不當(dāng)。華北公司和康鼎公司分別起訴過九合公司索要借款。華北公司撤訴,康鼎公司案被法院以超出訴訟時效為由駁回訴訟請求,上述案件均未對九合公司是否償還借款做出認(rèn)定,本案判決與上述案件的處理結(jié)果并不存在沖突。因九合公司同時負(fù)有償還借款和支付工程款的義務(wù),在九合公司支付的款項不足以支付全部借款和工程款的情況下,華北公司和康鼎公司起訴九合公司,僅能證明各方對九合公司已付款項尚未能明確其性質(zhì),并不足以認(rèn)定華北公司和九合公司對清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛞呀?jīng)進(jìn)行了明確約定。
本案系建設(shè)工程施工合同糾紛,僅就當(dāng)事人償還款項的性質(zhì)進(jìn)行確認(rèn),根據(jù)查明事實,能夠確認(rèn)九合公司已經(jīng)償還了借款本息。本案并未按照每一筆工程款的支付時間來計算利息,而是根據(jù)各樓及地下車庫結(jié)算日期計算利息起始日,與每筆款項的具體付款時間并無關(guān)聯(lián)。九合公司認(rèn)為二審判決應(yīng)審查九合公司償還借款的時間和金額,缺乏依據(jù),本院不予采納。
(二)關(guān)于原判決認(rèn)定的案涉綜合樓工程款數(shù)額、利息及停工損失是否正確問題。原判決認(rèn)定的案涉綜合樓工程款數(shù)額并無不當(dāng)。第一,鑒定人員于二審期間出庭時表示,地下三層經(jīng)查看屬于有水房間,而有水房間的做法圖紙已經(jīng)有明確說明,鑒定人員根據(jù)房間用途認(rèn)為可能發(fā)生防水費用。關(guān)于弱電管線穿帶絲工程費用,鑒定人員表示可以認(rèn)為弱電管線穿帶絲工程已實施。二審判決綜合考慮案涉鑒定報告、二審期間鑒定人員出庭陳述意見以及《綜合樓未完項目記錄》的記載等情況,認(rèn)定九合公司提出異議的兩項工程費用已經(jīng)實際發(fā)生,并無不當(dāng)。第二,關(guān)于材料費上漲費用,鑒定人員表示,北京市建設(shè)委員會《關(guān)于加強(qiáng)建設(shè)工程施工合同中人工、材料等市場價格風(fēng)險防范與控制的指導(dǎo)意見》對此有明確規(guī)定,可以適用于本案。二審判決據(jù)此認(rèn)定材料費上漲費用應(yīng)由九合公司負(fù)擔(dān),并無不當(dāng)。第三,雙方在綜合樓《建設(shè)工程施工合同》中并未約定質(zhì)保金的預(yù)留比例、預(yù)留期限等事項,九合公司主張扣除質(zhì)保金缺乏合同依據(jù)。
關(guān)于利息,九合公司和華北公司在施工合同中約定了工程預(yù)付款、進(jìn)度款的支付時間和違約責(zé)任,截止綜合樓停工之日,九合公司未付綜合樓工程款,原判決認(rèn)定應(yīng)以停工后一個月作為工程款利息起始日,并無不當(dāng)。
關(guān)于停工損失,華北公司提供的案涉工程實際施工人的相關(guān)說明、施工方與華北公司的相關(guān)工程結(jié)算單以及多份施工日志等證據(jù)形成較為完整的證據(jù)鏈,能夠證明停工原因和停工損失。九合公司對于停工原因也未提供充分有效的反證,原判決對停工原因和停工事實的認(rèn)定,并無不當(dāng)。對于具體賠償?shù)臄?shù)額,原判決依據(jù)在案相關(guān)證據(jù),參考鑒定結(jié)論酌情進(jìn)行認(rèn)定,并無不當(dāng)。
綜上,九合公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項規(guī)定的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款,《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回北京九合創(chuàng)業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的再審申請。
審判長 劉銀春
審判員 汪治平
審判員 謝愛梅
二〇二〇年一月八日
書記員 李雪薇
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