中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申3872號
再審申請人(一審原告、二審被上訴人):黃金春,男,1967年4月20日出生,漢族,住吉林省遼源市龍山區(qū)。
委托訴訟代理人:張海兵,北京市法大律師事務所律師。
被申請人(一審被告、二審上訴人):吉林省漢龍房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。住所地:吉林省榆樹市華昌街政府廣場。
法定代表人:張亞軍,該公司董事長。
第三人(一審第三人、二審被上訴人):中國對外建設有限公司。住所地:北京市海淀區(qū)西三環(huán)北路**。
法定代表人:焦志剛,該公司總經(jīng)理。
再審申請人黃金春因與被申請人吉林省漢龍房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱漢龍公司)、第三人中國對外建設有限公司(以下簡稱中外建公司)建設工程施工合同糾紛一案,不服吉林省高級人民法院(2018)吉民終309號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭進行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
黃金春申請再審稱:1.原審法院錯誤認定《房屋抵償協(xié)議》有效,導致抵償協(xié)議的房產(chǎn)價格在工程總價款中給予抵扣,適用法律錯誤;2.原審法院不予采信黃金春提交的《單位工程預算書》,對“關于6,443,881元是否應從十項分項工程造價36,380,198.8元中減扣的問題”,認定錯誤;3.原審法院遺漏黃金春支付增加工程的工程款的訴請。故黃金春根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條的規(guī)定申請再審。
本院經(jīng)審查認為,本案再審審查爭議的焦點問題是:(一)案涉《房屋抵償協(xié)議》是否有效;(二)案涉十項分包工程是否包含6,443,881元造價的未完工程。
(一)關于案涉《房屋抵償協(xié)議》是否有效
2014年5月,漢龍公司與黃金春簽訂《榆樹市榆樹大街卓越小區(qū)建設工程施工合同》,同時約定漢龍公司以房屋和現(xiàn)金方式支付工程款。2015年5月31日,漢龍公司法定代表人張亞軍與黃金春簽訂《房屋抵償協(xié)議》,約定漢龍公司以五常金禾國際小區(qū)120套、總建筑面積10260.66平方米的商品房,抵給黃金春工程價款36,334,419元。根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第一款第二項的規(guī)定,黃金春不具備資質(zhì)、借用中外建公司名義與漢龍公司簽訂施工合同,該施工合同應當認定無效。因案涉施工合同和《房屋抵償協(xié)議》約定了以房屋抵償部分工程款的付款方式,且《房屋抵償協(xié)議》明確了用以抵償工程款的房源的小區(qū)、房號、面積等具體信息,應認定為是黃金春與漢龍公司的真實意思表示,二審法院認定案涉《房屋抵償協(xié)議》有效并不影響到黃金春的債權(quán),黃金春的這一再審申請理由不能成立。如《房屋抵償協(xié)議》不能得到履行,黃金春可再行主張權(quán)利。
(二)關于案涉十項分包工程是否包含6,443,881元造價的未完工程
原審中,漢龍公司與黃金春一致認可,案涉電、玻璃幕、外掛理石、雨棚、底商門、防火門、樓宇門、外墻保溫、外墻漆、塑鋼窗、井道防火門、土建工程、欄桿扶手的十項分包工程,由單項分包人與漢龍公司直接結(jié)算。因此,在認定漢龍公司應付黃金春工程款時,應當扣除以上分包工程的價款。因黃金春對漢龍公司提交的未完工程造價金額為17,149,702元結(jié)算書有異議,經(jīng)黃金春申請,一審法院委托吉林誠信工程建設咨詢有限公司,依據(jù)漢龍公司與黃金春認可的未完工程項目,即(2016)吉榆證民字第1387號《公證書》確定的現(xiàn)場情況,進行造價鑒定,鑒定造價金額為9,702,989元。一審法院根據(jù)黃金春自行制作的《單位工程預算書》。認定十項分包工程包含的未完工程造價為6,443,881元,但是,該《單位工程預算書》系黃金春自行制作,二審法院經(jīng)與吉林誠信工程建設咨詢有限公司核對,吉林誠信工程建設咨詢有限公司明確表示,不能從鑒定報告中得出十項分包工程包含了造價6,443,881元的未完工程。故二審法院在扣除鑒定結(jié)論關于未完工程造價9,702,989元的前提下,認定一審法院再從案涉十項分包工程款中扣除6,443,881元缺乏事實依據(jù),并無不當,黃金春關于6,443,881元應在案涉十項分包工程款中予以扣減的的再審申請理由不能成立。
至于黃金春申請再審主張一審遺漏訴訟請求的問題,因黃金春未提供證據(jù)證明存在增加工程的情形,一審法院不予支持黃金春支付增加工程的工程款的訴請并無不當,且一審判決宣判后黃金春并未提出上訴,黃金春關于一審判決遺漏訴訟請求的再審理由,沒有事實依據(jù)。
綜上,黃金春的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條規(guī)定的情形。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款之規(guī)定,裁定如下:
駁回黃金春的再審申請。
審判長 余曉漢
審判員 李盛燁
審判員 丁俊峰
二〇一九年八月二十九日
法官助理池騁
書記員周健
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