再審申請人(一審被告、反訴原告,二審上訴人):廣西建工集團(tuán)第五建筑工程有限責(zé)任公司。住所地:廣西壯族自治區(qū)柳州市東環(huán)大道167號。
被申請人(一審原告、反訴被告,二審被上訴人):柳州望泰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。住所地:廣西壯族自治區(qū)柳州市紅鋒路21號江南新天地商住三區(qū)1-2號。
再審申請人廣西建工集團(tuán)第五建筑工程有限責(zé)任公司(以下簡稱廣西五建公司)因與被申請人柳州望泰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱柳州望泰公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服廣西壯族自治區(qū)高級人民法院(2018)桂民終775號民事判決,向本院申請?jiān)賹?。本院依法組成合議庭對本案進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
廣西五建公司申請?jiān)賹彿Q:(一)原判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明。原判決依據(jù)2010年3月5日至同年9月3日召開的監(jiān)理例會以及工作會議所形成的會議紀(jì)要、監(jiān)理記錄表等認(rèn)定涉案工程的開工日期,但柳州望泰公司提供的2010年9月3日的會議紀(jì)要并沒有任何相關(guān)記載,原判決認(rèn)定該基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明。(二)原判決認(rèn)定事實(shí)錯誤。1.原判決錯誤認(rèn)定涉案工程的開、竣工時(shí)間。關(guān)于開工時(shí)間,《建設(shè)工程施工合同》第一部分第三條明確約定,合同工期的開工日期以開工令為準(zhǔn)。因此,本案應(yīng)當(dāng)以2010年8月18日開工令上注明的開工時(shí)間2010年8月24日為準(zhǔn)。關(guān)于竣工時(shí)間,《建設(shè)工程施工合同》第二部分通用條款第1.16條明確約定,竣工日期指發(fā)包人承包人在協(xié)議書約定,承包人完成承包范圍內(nèi)工程的絕對或相對的時(shí)間;第一部分第三條約定竣工日期以竣工報(bào)告為準(zhǔn);第二部分通用條款第32條關(guān)于竣工驗(yàn)收的約定,發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在收到竣工驗(yàn)收報(bào)告后28天內(nèi)組織有關(guān)單位驗(yàn)收,不組織驗(yàn)收就視為竣工驗(yàn)收報(bào)告已被認(rèn)可。柳州望泰公司在廣西五建公司提交申請報(bào)告之后未依法依約組織驗(yàn)收,其法律后果應(yīng)由柳州望泰公司承擔(dān),本案的竣工日期應(yīng)當(dāng)為廣西五建公司提交驗(yàn)收報(bào)告之日。柳州望泰公司提交的《住宅工程質(zhì)量逐套驗(yàn)收表》明確記錄了開工日期為2010年8月24日、竣工日期為2012年6月10日、驗(yàn)收結(jié)論為合格,雙方當(dāng)事人及監(jiān)理單位三方都簽章予以確認(rèn)。原判決以該證據(jù)為事后補(bǔ)簽、蓋章所形成,未將其作為本案認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)違反了證據(jù)規(guī)則。2.關(guān)于工期是否延誤。本案工期從2010年8月24日至2012年5月24日結(jié)束,經(jīng)過的日歷天數(shù)雖為639天,但由于廣西五建公司根據(jù)下中、大雨以及柳州望泰公司一直拖欠進(jìn)度款等原因可以順延工期,因此,廣西五建公司不存在工期延誤的情形,依法不應(yīng)承擔(dān)逾期竣工違約金。柳州望泰公司在訴訟之前從未向廣西五建公司提出過工期延誤以及要求廣西五建公司承擔(dān)違約責(zé)任的主張,且在2015年4月27日經(jīng)柳州望泰公司、廣西五建公司以及監(jiān)理單位三方簽字蓋章確認(rèn)涉案工程的結(jié)算簽署表,不能再提出工期延誤的主張。(三)原判決認(rèn)定柳州望泰公司無須向廣西五建公司承擔(dān)支付資金占用費(fèi)、利息、違約金等民事責(zé)任違背了當(dāng)事人的約定和法律規(guī)定。柳州望泰公司未按照合同約定支付工程進(jìn)度款,廣西五建公司在2013年12月10日的證明上加蓋了公章,不足以否認(rèn)柳州望泰公司客觀上拖欠工程進(jìn)度款的事實(shí)。(四)合同約定的違約金過高,如認(rèn)為廣西五建公司存在違約行為,違約金亦應(yīng)調(diào)整為按照銀行同期貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算。(五)原判決關(guān)于訴訟時(shí)效認(rèn)定屬于適用法律錯誤。本案工程2012年5月24日竣工,訴訟時(shí)效應(yīng)從2012年5月25日開始起算。原判決認(rèn)為從2015年4月27日起算,屬于適用法律錯誤。綜上,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)、第六項(xiàng)的規(guī)定申請?jiān)賹彙?/div>
柳州望泰公司提交意見稱:(一)原判決認(rèn)定事實(shí)清楚準(zhǔn)確。監(jiān)理例會、會議紀(jì)要等書面記錄記載開工日期定為2010年3月5日,廣西五建公司在監(jiān)理例會記錄上簽字確認(rèn)且未提出異議,原判決的認(rèn)定有充分的證據(jù)。涉案工程2013年10月25日通過竣工驗(yàn)收,原判決認(rèn)定該日期為竣工日期,符合合同約定。由于廣西五建公司的原因,工程項(xiàng)目長期處于未完工狀態(tài),通過竣工驗(yàn)收后,廣西五建公司直至2016年3月24日才將竣工驗(yàn)收資料完整移交給柳州望泰公司?!蹲≌こ藤|(zhì)量逐套驗(yàn)收表》中的開工、竣工時(shí)間是廣西五建公司在工程竣工后補(bǔ)簽蓋章形成的資料,不是工程施工過程中雙方確認(rèn)的實(shí)際時(shí)間,不能作為認(rèn)定開工、竣工時(shí)間的證據(jù)。本案不存在工期順延的情形。(二)柳州望泰公司不存在拖欠工程進(jìn)度款的現(xiàn)象,廣西五建公司已蓋章確認(rèn)。其要求柳州望泰公司承擔(dān)拖欠工程進(jìn)度款資金占用費(fèi)、利息、違約金沒有事實(shí)依據(jù)。(三)廣西五建公司在原審中沒有提出調(diào)整違約金數(shù)額的主張,依法視為已放棄該權(quán)利。柳州望泰公司實(shí)際損失巨大,廣西五建公司在再審申請中提出違約金過高的主張,沒有任何依據(jù)。(四)柳州望泰公司從未放棄要求廣西五建公司承擔(dān)逾期竣工違約責(zé)任的權(quán)利。涉案工程2015年4月27日才進(jìn)行結(jié)算,從此時(shí)起逾期竣工違約金訴訟時(shí)效才開始起算,柳州望泰公司的起訴未超過訴訟時(shí)效。綜上,廣西五建公司的再審申請應(yīng)予駁回。
本院經(jīng)審查認(rèn)為,本案系當(dāng)事人申請?jiān)賹彴讣?,本院?yīng)當(dāng)圍繞當(dāng)事人申請?jiān)賹彽睦碛墒欠癯闪⑦M(jìn)行審查。
一、關(guān)于開工時(shí)間的認(rèn)定
廣西五建公司主張?jiān)袥Q認(rèn)定涉案工程的開工日期為2010年3月5日缺乏證據(jù)證明。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》第五條的規(guī)定:當(dāng)事人對建設(shè)工程開工日期有爭議的,人民法院應(yīng)當(dāng)分別按照以下情形予以認(rèn)定:(一)開工日期為發(fā)包人或者監(jiān)理人發(fā)出的開工通知載明的開工日期;開工通知發(fā)出后,尚不具備開工條件的,以開工條件具備的時(shí)間為開工日期;因承包人原因?qū)е麻_工時(shí)間推遲的,以開工通知載明的時(shí)間為開工日期。(二)承包人經(jīng)發(fā)包人同意已經(jīng)實(shí)際進(jìn)場施工的,以實(shí)際進(jìn)場施工時(shí)間為開工日期。(三)發(fā)包人或者監(jiān)理人未發(fā)出開工通知,亦無相關(guān)證據(jù)證明實(shí)際開工日期的,應(yīng)當(dāng)綜合考慮開工報(bào)告、合同、施工許可證、竣工驗(yàn)收報(bào)告或者竣工驗(yàn)收備案表等載明的時(shí)間,并結(jié)合是否具備開工條件的事實(shí),認(rèn)定開工日期。廣西五建公司與柳州望泰公司2010年3月5日至同年9月3日多次召開的監(jiān)理例會以及工作會議所形成的會議紀(jì)要、監(jiān)理記錄表等書面記錄能夠證明工程的實(shí)際開工時(shí)間,從“截至2010年7月31日止,7#樓完成五層主體,8#、9#、10#樓要向7#樓看齊”的記載可見,廣西五建公司已經(jīng)于2010年7月31日前進(jìn)場施工。原審法院根據(jù)2010年3月5日監(jiān)理例會記錄“今日是本工程第一次生產(chǎn)前例會,今天定為開工日期”的記載,將實(shí)際進(jìn)場施工日期2010年3月5日確定為涉案工程的開工日期,符合《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》第五條第二項(xiàng)的規(guī)定。
二、關(guān)于竣工時(shí)間的認(rèn)定
廣西五建公司認(rèn)為應(yīng)以其提交的竣工報(bào)告的日期即2012年5月24日為涉案工程的竣工日期。根據(jù)廣西五建公司與柳州望泰公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》第二部分第32.1項(xiàng)約定:工程具備竣工驗(yàn)收條件,承包人按照國家工程竣工驗(yàn)收有關(guān)規(guī)定,向發(fā)包人提供完整的竣工驗(yàn)收資料以及竣工驗(yàn)收報(bào)告。雙方約定由承包人提供竣工圖的,應(yīng)當(dāng)在專用條款內(nèi)約定提供的日期和份數(shù)?!督ㄖこ淌┕ず贤a(bǔ)充協(xié)議書》第五條約定,竣工驗(yàn)收合格且資料完整,并由國家相關(guān)部門出具合格意見書為工期結(jié)束時(shí)間。本案中,雖然廣西五建公司于2012年5月24日提交了竣工報(bào)告,但監(jiān)理單位在廣西五建公司提交的申請報(bào)告上注明涉案項(xiàng)目尚有局部工程沒有做完,廣西五建公司也未同時(shí)向柳州望泰公司提交完整的竣工驗(yàn)收資料,故廣西五建公司提交竣工報(bào)告的時(shí)間不能認(rèn)定為竣工時(shí)間。原判決認(rèn)定柳州市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會竣工驗(yàn)收備案表顯示的2013年10月25日為竣工時(shí)間,符合雙方合同約定。
三、關(guān)于涉案工程是否存在工期順延的情形
根據(jù)《建筑工程施工合同補(bǔ)充協(xié)議書》第五條關(guān)于施工工期的約定,7#樓工期為420天,含法定節(jié)假日。如遇下列情況,經(jīng)甲方、監(jiān)理簽證后工期順延,其他任何情況不再順延……。廣西五建公司主張因天氣原因順延工期,但其未提交甲方及監(jiān)理單位的簽證,不符合合同約定的工期順延條件。2013年12月10日柳州望泰公司、廣西五建公司以及監(jiān)理單位三方共同蓋章的《證明》,證實(shí)柳州望泰公司已按合同約定支付工程進(jìn)度款,不存在拖欠工程進(jìn)度款現(xiàn)象。故廣西五建公司主張因天氣原因以及柳州望泰公司拖欠進(jìn)度款等應(yīng)順延工期的主張沒有事實(shí)依據(jù),本院不予支持。
四、關(guān)于原判決認(rèn)定廣西五建公司應(yīng)支付工程逾期竣工違約金是否適用法律錯誤
柳州望泰公司、廣西五建公司以及監(jiān)理單位雖于2015年4月27日就涉案工程進(jìn)行了結(jié)算,但該結(jié)算僅針對工程款,并未涉及廣西五建公司的違約責(zé)任?!督ㄖこ淌┕ず贤a(bǔ)充協(xié)議書》第七條第十二項(xiàng)約定:“……乙方(廣西五建公司)未能切實(shí)履行本合同造成上述違約的,甲方(柳州望泰公司)可以在履約保證金中扣除乙方的違約金和其他應(yīng)賠償金額,該履約保證金不足以支付違約金和相關(guān)賠償?shù)?,甲方可以從?yīng)付的工程款項(xiàng)中予以扣除;上述款項(xiàng)不足以彌補(bǔ)甲方之損失,甲方仍可以繼續(xù)向乙方追償?!惫矢鶕?jù)雙方約定,就工程款進(jìn)行結(jié)算后,仍保留對違約金及其他損失追償?shù)臋?quán)利。原判決支持柳州望泰公司在工程結(jié)算后請求廣西五建公司支付工程逾期竣工違約金的主張,符合雙方約定,不存在適用法律錯誤的情形。廣西五建公司在原審中未請求原審法院調(diào)整違約金,亦未舉證證明違約金過高,原審法院未予調(diào)整,并無不當(dāng)。
五、關(guān)于本案起訴是否超過訴訟時(shí)效
柳州望泰公司起訴請求廣西五建公司支付逾期竣工違約金及其他費(fèi)用和損失。涉案工程于2015年11月20日經(jīng)柳州市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會竣工驗(yàn)收備案,廣西五建公司于2016年1月5日將竣工驗(yàn)收備案表移交給柳州望泰公司,柳州望泰公司于2016年8月16日向一審法院起訴,并未超過訴訟時(shí)效。
綜上,廣西五建公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條規(guī)定的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款的規(guī)定,裁定如下:
駁回廣西建工集團(tuán)第五建筑工程有限責(zé)任公司的再審申請。
審判長 楊 蕾
審判員 劉少陽
審判員 高燕竹
二〇一九年九月二十九日
法官助理李娜
書記員文麗玲
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