中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申301號
再審申請人(一審原告、二審上訴人):唐某,男,漢族,xxxx年xx月xx日出生,住四川省成都市成華區(qū)。
委托訴訟代理人:田才先,四川嘉冠律師事務(wù)所律師。
再審申請人(一審被告、二審上訴人):四川省遂寧市欣茂房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。住所地:四川省遂寧市開善路**建大廈。
法定代表人:羅啟明,該公司董事長。
委托訴訟代理人:謝陽,北京市中倫文德律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:倪慧,北京市中倫文德律師事務(wù)所律師。
一審被告:四川錦大建設(shè)工程有限公。住所地:四川省成都市雙林路**號號。
再審申請人唐某因與再審申請人四川省遂寧市欣茂房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱欣茂公司)、一審被告四川錦大建設(shè)工程有限公司(以下簡稱錦大公司)建設(shè)工程分包合同糾紛一案,不服四川省高級人民法院(2016)川民終148號民事判決,向本院申請?jiān)賹彙1驹阂婪ńM成合議庭對本案進(jìn)行了審查?,F(xiàn)已審查終結(jié)。
唐某申請?jiān)賹彿Q,原審判決存在《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第三項(xiàng)、第四項(xiàng)、第十三項(xiàng)規(guī)定的情形,應(yīng)予再審。主要理由如下:(一)有新證據(jù)足以推翻原審判決。2018年11月8日唐某于郫都區(qū)城鄉(xiāng)建設(shè)局調(diào)取的2009年3月13日至4月16日欣茂公司對西郡蘭庭招投標(biāo)的備案資料,證明2009年4月5日欣茂公司與錦大公司簽署的《說明》是虛假的。原審判決根據(jù)該《說明》認(rèn)定以2007年《西郡蘭庭項(xiàng)目建筑施工協(xié)議》作為工程款結(jié)算依據(jù)是錯(cuò)誤的。欣茂公司向西郡蘭庭工程各標(biāo)段施工企業(yè)發(fā)出的2007年6月19日通知等新證據(jù),證明案涉工程與最高人民法院(2015)民申字第2280號案涉工程系同一工程,該另案中欣茂公司并未對工程結(jié)算價(jià)款問題作出權(quán)利處分,本案應(yīng)以2009年4月5日《建設(shè)工程施工合同》(以下簡稱備案合同)為依據(jù)結(jié)算工程款。(二)原審判決認(rèn)定的下列事實(shí)缺乏證據(jù)證明。(1)原審判決認(rèn)定工程量錯(cuò)誤。2016年5月26日二審開庭審理筆錄載明,欣茂公司和唐某都確認(rèn)工程量計(jì)價(jià)表僅反映部分工程量,原審判決將該工程量計(jì)價(jià)表作為認(rèn)定全部工程量的依據(jù),缺乏事實(shí)依據(jù)。(2)原審判決對安全文明施工費(fèi)認(rèn)定錯(cuò)誤。(3)二審判決提及的“通知”系欣茂公司向鑒定機(jī)構(gòu)提供,而非唐某提供,該類通知系欣茂公司規(guī)避責(zé)任,不能作為鑒定根據(jù)。(4)原審判決認(rèn)定備案合同簽訂前的招投標(biāo)行為系虛假招投標(biāo),沒有事實(shí)根據(jù),也違背(2015)民申字第2280號民事裁定的認(rèn)定。(5)原審判決認(rèn)定實(shí)際履行的是案涉施工協(xié)議,系認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。備案合同系2009年4月5日簽訂,與2009年4月16日函告在時(shí)間上并不矛盾;該函告記載“現(xiàn)已按合同”而非“按施工協(xié)議”,說明雙方實(shí)際履行的是備案合同;函告是基于備案合同約定,對所進(jìn)材料對應(yīng)《工程造價(jià)信息》中同類材料品質(zhì)單價(jià)的確認(rèn)。原審判決依據(jù)該函告,推定備案合同從時(shí)間和內(nèi)容上不可能履行,沒有事實(shí)依據(jù)。雙方不再繼續(xù)履行投資分房條款,亦是對本案實(shí)際履行備案合同、不再履行施工協(xié)議的證明。(6)二審法院準(zhǔn)許重新鑒定,違反程序,且超出欣茂公司補(bǔ)充鑒定申請范圍。(7)原審判決認(rèn)定楊道明向欣茂公司借款50萬元由錦大公司承擔(dān)是錯(cuò)誤的。2009年4月5日備案合同簽訂時(shí),錦大公司提交的授權(quán)委托書和營業(yè)執(zhí)照記載其法定代表人已非楊道明。2010年1月15日楊道明并非以錦大公司名義借款,欣茂公司未核實(shí)楊道明實(shí)際身份即向其出借巨款,應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。(三)案涉2008年8月26日《申請》是偽造的。該《申請》被欣茂公司涂改,二審判決據(jù)此認(rèn)定當(dāng)事人實(shí)際履行施工協(xié)議,否認(rèn)前引另案裁判文書認(rèn)定的事實(shí),與《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十三條第一款第五項(xiàng)的規(guī)定相悖。(四)第二審程序中,新合議庭對原合議庭準(zhǔn)許補(bǔ)充鑒定未進(jìn)行糾正,對鑒定結(jié)論也未組織雙方當(dāng)事人重新質(zhì)證。(五)原合議庭成員存在徇私舞弊行為。原合議庭成員隱藏《施工組織設(shè)計(jì)》原件,致使鑒定機(jī)構(gòu)缺乏核心鑒定材料。(六)本案系欣茂公司不支付工程款引發(fā),二審鑒定系欣茂公司單方申請,應(yīng)由其承擔(dān)訴訟費(fèi)和鑒定費(fèi)。
欣茂公司申請?jiān)賹彿Q,原審判決存在《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)規(guī)定的情形,應(yīng)予再審。主要理由如下:(一)原審判決未將欣茂公司給宏大公司的借款利息3299605.31元計(jì)入已付工程款,屬于事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。錦大公司出具的全部《借款委托》中均明確記載,用借款本金及6個(gè)月借款利息充減工程款。欣茂公司對此認(rèn)可。此系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示,不違反法律、法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定,司法機(jī)關(guān)應(yīng)予尊重。錦大公司出具的收據(jù)與《借款委托》記載金額完全一致。案涉借款利息未超過《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十六條第二款規(guī)定的利息上限,錦大公司在支付該利息后無權(quán)要求返還。(二)二審鑒定在計(jì)算部分材料價(jià)格時(shí)依據(jù)的單價(jià)錯(cuò)誤。二審鑒定對需調(diào)價(jià)的材料單價(jià)按施工當(dāng)月信息價(jià)調(diào)差,未依照施工協(xié)議第五條約定按開工當(dāng)月信息價(jià)計(jì)算,導(dǎo)致項(xiàng)目工程造價(jià)多算8793255.75元。
本院認(rèn)為,唐某的再審申請事由不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第三項(xiàng)、第四項(xiàng)、第十三項(xiàng)規(guī)定之情形,依法不能成立;欣茂公司再審申請事由不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)規(guī)定之情形,依法不能成立。唐某、欣茂公司的再審申請,均不予支持。本案不應(yīng)當(dāng)再審。
經(jīng)審查,唐某提交的西郡蘭庭項(xiàng)目招投標(biāo)備案資料、欣茂公司向施工企業(yè)發(fā)出的通知等證據(jù)材料,均形成于本案第一審程序前,不符合本院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百八十八條第一款規(guī)定的情形,唐某有關(guān)新證據(jù)的再審申請事由不成立。
2009年4月5日,欣茂公司與錦大公司出具的《說明》有欣茂公司、錦大公司印章及雙方法定代表人的簽字(章)?!墩f明》記載:“2009年4月5日甲、乙雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》僅用于西郡蘭庭項(xiàng)目報(bào)建辦理相關(guān)手續(xù)使用,合同條款對甲、乙雙方均無約束力。”唐某以該《說明》未存入招投標(biāo)檔案為由,主張?jiān)摗墩f明》虛假,否認(rèn)案涉工程結(jié)算依據(jù),證據(jù)不足。
2008年11月11日,案涉工程主體工程完成驗(yàn)收。2009年4月16日錦大公司向欣茂公司發(fā)出的《關(guān)于西郡蘭庭項(xiàng)目5#樓工程材料認(rèn)質(zhì)認(rèn)價(jià)及工期的函告》載明:“由于我公司承建的西郡蘭庭項(xiàng)目5#樓工程已按合同及雙方該約定順利進(jìn)入工程最后收尾階段?!?009年4月5日雙方簽訂的《備案合同》約定:“開工日期:2009年4月10日”;“竣工日期:2010年10月9日”;“合同工期總?cè)諝v天數(shù)540天”。備案合同簽訂前案涉工程主體工程完成驗(yàn)收,備案合同約定的開工日期之后第六日,案涉工程即“按約定順利進(jìn)入工程最后收尾階段”等情況均與常理不合。2009年12月15日案涉工程完成竣工驗(yàn)收。2007年施工協(xié)議、2009年備案合同所涉的標(biāo)的物為同一工程。以上事實(shí)足以證明在備案合同訂立之前,錦大公司及唐某已經(jīng)實(shí)際施工,雙方對工程投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容實(shí)際已達(dá)成一致。根據(jù)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第四十三條、第五十五條的規(guī)定,原審判決認(rèn)定案涉工程有虛假招標(biāo)投標(biāo)情形,并不缺乏證據(jù)證明。2008年8月26日,錦大公司對欣茂公司出具《申請》,唐某在二審質(zhì)證中認(rèn)可該《申請》真實(shí)性,只是以退房套數(shù)的涂改不是其筆跡為由,主張?jiān)摗渡暾垺废祩卧觳⑦M(jìn)而否認(rèn)當(dāng)事人實(shí)際履行了施工協(xié)議,理據(jù)不足。該《申請》并無“不再履行2007年5月9日施工協(xié)議”之意思表示,唐某也未舉示其他證據(jù)證明該事實(shí)成立。原審判決認(rèn)定欣茂公司與錦大公司實(shí)際履行的是案涉施工協(xié)議而非備案合同,并不缺乏證據(jù)證明。
欣茂公司在上訴狀明確記載,一審判決“未認(rèn)定案涉兩份施工合同均無效,是嚴(yán)重錯(cuò)誤的,導(dǎo)致合同結(jié)算依據(jù)適用發(fā)生嚴(yán)重偏差,應(yīng)當(dāng)糾正,按照2007年施工協(xié)議結(jié)算工程款”;“即便不考慮結(jié)算依據(jù),一審鑒定也存在諸多錯(cuò)誤,請求二審法院重新鑒定”。2016年5月16日,欣茂公司向二審法院提交《補(bǔ)充鑒定申請》,請求以案涉施工協(xié)議作為實(shí)際履行合同的計(jì)價(jià)方法對工程造價(jià)進(jìn)行補(bǔ)充鑒定。二審法院根據(jù)本院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條第一款第二項(xiàng)規(guī)定,準(zhǔn)予鑒定并無不當(dāng)。鑒定過程中,鑒定機(jī)構(gòu)與唐某、欣茂公司于2016年10月20日形成《三方會議確認(rèn)紀(jì)要》。2017年5月15日,鑒定機(jī)構(gòu)出具《司法鑒定意見書》并對唐某、欣茂公司的意見分別作出了答復(fù)?!豆こ逃?jì)價(jià)表》由錦大公司和欣茂公司共同簽署。施工協(xié)議第十一條是投資購房協(xié)議,與本案審理的建設(shè)工程施工合同糾紛不是同一法律關(guān)系。本案系唐某以實(shí)際施工人身份向欣茂公司在欠付工程款范圍內(nèi)主張工程款,唐某并非施工協(xié)議締約當(dāng)事人。原審法院未將投資購房協(xié)議納入本案審理范圍并不缺乏事實(shí)和法律依據(jù)。唐某主張應(yīng)將投資分房條款一并鑒定缺乏理據(jù)。
欣茂公司提交的《通知》包括施工材料的計(jì)費(fèi),且有錦大公司劉習(xí)或黃連強(qiáng)(包括其他各標(biāo)段承包人工作人員)簽字。原審判決認(rèn)定該《通知》內(nèi)容應(yīng)視為當(dāng)事人對施工材料計(jì)費(fèi)的具體約定,對《通知》中未計(jì)費(fèi)的材料,鑒定意見按市場信息價(jià)計(jì)算,并無不當(dāng)。
2008年6月26日至2009年1月21日期間,錦大公司出具的12份《借款委托》載明欣茂公司向其借款本金合計(jì)21629400元,但根據(jù)欣茂公司提供的付款憑證,其向錦大公司實(shí)際支付款項(xiàng)為18179794.69元。對于其余款項(xiàng),欣茂公司未舉示已支付證據(jù)?!督杩钗小芳s定“借款使用期為6個(gè)月,實(shí)際借款金額以借款票據(jù)為準(zhǔn),月息叁分,6個(gè)月利息一次性預(yù)付給欣茂公司。”案涉借款存在預(yù)扣利息的情況。根據(jù)本院《關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十七條之規(guī)定,錦大公司應(yīng)按照實(shí)際借款金額返還借款。本案當(dāng)事人同意用借款抵扣工程款,故應(yīng)以欣茂公司實(shí)際出借金額沖作已付工程款。欣茂公司主張其借款利息應(yīng)計(jì)入已付工程款,缺乏理據(jù)。
楊道明曾作為錦大公司法定代表人與欣茂公司簽訂2007年施工協(xié)議。2010年1月25日楊道明出具的借條載明“從欣茂公司應(yīng)付錦大公司工程款中扣回”,欣茂公司法定代表人簽字。鑒于楊道明在案涉工程中的特殊身份,原審判決認(rèn)定該借款計(jì)入欣茂公司已付工程款,并無不當(dāng)。
2018年3月6日,本案第二審程序中新組成的合議庭已組織雙方當(dāng)事人對爭點(diǎn)問題進(jìn)行法庭調(diào)查和辯論。本院(2015)民申字第2280號案與本案所涉工程雖同屬西郡蘭庭系列項(xiàng)目,但兩案建設(shè)工程互相獨(dú)立、當(dāng)事人亦不同。該另案審理中,欣茂公司對鑒定依據(jù)未提異議。原審判決依據(jù)本院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條之規(guī)定,認(rèn)定參照本案當(dāng)事人實(shí)際履行的施工協(xié)議計(jì)算工程款,并無不當(dāng)。
唐某未提交生效刑事法律文書、紀(jì)律處分決定等證據(jù),其關(guān)于原合議庭成員有徇私舞弊行為的主張,不符合本院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十四條的規(guī)定。
訴訟費(fèi)用分擔(dān)問題不屬于《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條規(guī)定的再審事由,依法不予審查。
綜上,依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、本院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回唐某、四川省遂寧市欣茂房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的再審申請。
審判長 馮文生
審判員 李延忱
審判員 馬成波
二〇一九年二月二十六日
法官助理仇彥軍
書記員伍齊敏
成為第一個(gè)評論者