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南京宏順?lè)康禺a(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司、江蘇南通二建集團(tuán)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書(shū)

2019-10-14 塵埃 評(píng)論0

中華人民共和國(guó)最高人民法院
民 事 裁 定 書(shū)
(2019)最高法民申2928號(hào)
再審申請(qǐng)人(一審被告、二審上訴人):南京宏順?lè)康禺a(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司。住所地:江蘇省南京市玄武區(qū)天山路**。
法定代表人:張克順,該公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人:王海云,江蘇蘇韜律師事務(wù)所律師。
被申請(qǐng)人(一審原告、二審上訴人):江蘇南通二建集團(tuán)有限公司。住所地:江蘇省啟東市人民中路**。
法定代表人:楊曉東,該公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人:李金紅,江蘇君遠(yuǎn)律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:黃敬德,江蘇君遠(yuǎn)律師事務(wù)所律師。
再審申請(qǐng)人南京宏順?lè)康禺a(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司(以下簡(jiǎn)稱宏順公司)因與被申請(qǐng)人江蘇南通二建集團(tuán)有限公司(以下簡(jiǎn)稱南通二建公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服江蘇省高級(jí)人民法院作出的(2018)蘇民終23號(hào)民事判決,向本院申請(qǐng)?jiān)賹?。本院依法組成合議庭對(duì)本案進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
宏順公司申請(qǐng)?jiān)賹彿Q,本案二審判決存在《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第六項(xiàng)及第十一項(xiàng)規(guī)定的情形,應(yīng)予再審。理由為:1.二審判決以無(wú)法確認(rèn)雙方就涉案01、03幢實(shí)際履行的是哪份合同為由,判決按照5:5的比例分擔(dān)兩份合同差價(jià)的結(jié)論錯(cuò)誤。雙方實(shí)際履行的是2010年12月28日簽訂的《建設(shè)工程施工合同》。二審法院的該認(rèn)定沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)。2010年5月26日簽訂的01、03幢《建設(shè)工程施工合同》對(duì)應(yīng)的工程量超過(guò)了實(shí)際工程量,不可能是雙方實(shí)際履行的合同。2.合同約定,南通二建在與宏順公司結(jié)算時(shí)應(yīng)提供合法工程發(fā)票,宏順公司在一審、二審時(shí)均已明確提出,但沒(méi)有依法判決。二審判決后,南通二建已獲得工程款,但拒絕提供發(fā)票,系漏判所導(dǎo)致。
南通二建公司提交意見(jiàn)稱,宏順公司的再審申請(qǐng)不符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百條規(guī)定的情形,其再審申請(qǐng)沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù),應(yīng)依法駁回。
本院經(jīng)審查認(rèn)為,《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》第三條規(guī)定,在中華人民共和國(guó)境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項(xiàng)目包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購(gòu),必須進(jìn)行招標(biāo):(一)大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的項(xiàng)目;(二)全部或者部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家融資的項(xiàng)目;(三)使用國(guó)際組織或者外國(guó)政府貸款、援助資金的項(xiàng)目。第三十二條規(guī)定,投標(biāo)人不得與招標(biāo)人串通投標(biāo),損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益或者他人的合法權(quán)益。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條第三項(xiàng)規(guī)定,建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第五項(xiàng)的規(guī)定,認(rèn)定無(wú)效:(三)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的。二審法院以涉案工程01幢系經(jīng)濟(jì)適用房、屬于強(qiáng)制招投標(biāo)的項(xiàng)目、南通二建和宏順公司之間存在串標(biāo)為由,認(rèn)定南通二建和宏順公司在2010年5月26日簽訂的備案合同和在2010年12月28日簽訂的合同均無(wú)效,有事實(shí)和法律依據(jù)。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二條規(guī)定,建設(shè)工程施工合同無(wú)效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格,承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的,應(yīng)予支持。南通二建和宏順公司在2010年5月26日簽訂的備案合同和在2010年12月28日簽訂的合同均無(wú)效的前提下,應(yīng)當(dāng)參照雙方實(shí)際履行的合同結(jié)算工程價(jià)款。二審法院認(rèn)為南通二建和宏順公司簽訂的兩份合同間隔時(shí)間較長(zhǎng),無(wú)法確認(rèn)實(shí)際履行的是哪份合同,根據(jù)兩份合同之間的差價(jià),結(jié)合工程質(zhì)量、當(dāng)事人過(guò)錯(cuò)等實(shí)際情況,以2010年12月28日簽訂的合同為基礎(chǔ),將兩份合同之間的差價(jià)按5:5的比例進(jìn)行分擔(dān),最終確定01、03幢的工程造價(jià),處理并無(wú)不當(dāng)。
宏順公司主張其在一審、二審訴訟中提出過(guò)要求南通二建在結(jié)算時(shí)應(yīng)提供合法工程發(fā)票,但二審判決遺漏處理。本院認(rèn)為,根據(jù)不告不理原則,宏順公司在一審時(shí)就南通二建開(kāi)票的事項(xiàng)沒(méi)有提出明確訴請(qǐng),一審法院沒(méi)有處理,并無(wú)不當(dāng)。二審中,宏順公司也沒(méi)有將開(kāi)具發(fā)票作為上訴請(qǐng)求提出,二審法院未作處理,亦無(wú)不當(dāng),故宏順公司的該項(xiàng)再審事由缺乏事實(shí)和法律依據(jù)。
綜上,宏順公司的再審申請(qǐng)事由不符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百條規(guī)定的情形。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百零四條第一款,《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回南京宏順?lè)康禺a(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司的再審申請(qǐng)。
審判長(zhǎng) 張 華
審判員 肖 峰
審判員 王成慧
二〇一九年六月二十四日
法官助理夏敏
書(shū)記員王婷

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