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青海新千房地產(chǎn)開發(fā)有限責任公司建設工程施工合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書

2019-11-19 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申2454號
再審申請人(一審被告、反訴原告,二審上訴人):青海新千房地產(chǎn)開發(fā)有限責任公司。住所地:青海省西寧市城**建國大街**。
法定代表人:周明輝,該公司董事長。
委托訴訟代理人:謝瑋,上海市建緯律師事務所律師。
被申請人(一審原告、反訴被告,二審被上訴人):中國建筑裝飾集團有限公司。。住所地:北京市海淀區(qū)三里河路**
法定代表人:陶盛發(fā),該公司董事長。
再審申請人青海新千房地產(chǎn)開發(fā)有限責任公司(以下簡稱新千公司)因與被申請人中國建筑裝飾集團有限公司(以下簡稱中建公司)建設工程施工合同糾紛一案,不服本院(2018)最高法民終875號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭進行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
新千公司申請再審稱:一、原審判決關(guān)于中建公司已完成全部工程及其減項工程施工準備的損失由新千公司承擔的事實認定缺乏證據(jù)證明,并依據(jù)上述認定不予準許新千公司關(guān)于減項工程的鑒定申請。(一)中建公司未提交其確已進行減項工程施工準備的證據(jù)。施工過程中,新千公司向中建公司發(fā)出數(shù)份工程聯(lián)系單明確取消部分施工項目,造價近1000萬元,而中建公司并未提交相關(guān)證據(jù)證明其已對上述減項工程作出相應施工準備工作。就履約實際情況而言,其在施工初期也不可能做好全部裝修工作的施工準備。(二)雙方合同中通用條款29.1條雖約定“因變更導致合同價款的增減及造成的承包人損失,由發(fā)包人承擔”,但原審判決在中建公司未提交施工準備證據(jù)的情形下忽略了該條款的適用前提“工程變更設計”。(三)假使中建公司確因施工準備造成損失,其損失也不必然應由新千公司承擔,且施工準備產(chǎn)生的部分材料損失不能等同于工程款。(四)減項工程項下的人工損失及工期應予扣除,原審法院對該事實視而不見,籠統(tǒng)認定中建公司施工準備造成的損失一概由新千公司承擔,有違公平原則。二、原審判決對工程價款的結(jié)算方式認定不當,適用法律錯誤。(一)原審判決對案涉工程價款結(jié)算認定有違當事人簽訂合同時的真實意思表示,適用《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《建設工程施工合同司法解釋》)第十六條第一款規(guī)定錯誤。由于雙方合同中專用條款9.3約定工程結(jié)算方式為“合同總價款+變更簽證+工程聯(lián)系單”,所以履約過程中的變更簽證和工程聯(lián)系單均為結(jié)算依據(jù),無論是增項還是減項部分,都應在工程結(jié)算時予以計算。(二)雙方簽訂的《建設工程裝修施工合同》屬暫定價合同,不應適用《建設工程施工合同司法解釋》第二十二條關(guān)于“當事人約定按照固定價結(jié)算工程價款,一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的,不予支持?!钡囊?guī)定。
綜上,新千公司依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項規(guī)定申請再審,請求:1.撤銷原審判決,依法改判駁回中建公司全部訴訟請求;2.本案訴訟費用由中建公司承擔。
中建公司未提交書面意見。
本院審查認為,根據(jù)案件事實及法律規(guī)定,新千公司的申請再審事由不能成立。
一、原審判決認定的基本事實具有證據(jù)支持
關(guān)于案涉工程減項項目問題。首先,中建公司移交了案涉工程后出具《工程驗收移交單》,載明:“本區(qū)域地面于2016年5月5日通過了驗收,質(zhì)量符合甲方指定要求,現(xiàn)于2016年5月5日由中建公司移交給新千公司”。除中建公司與監(jiān)理單位甘肅衡宇工程建設監(jiān)理有限公司青海分公司在《工程驗收移交單》上蓋章確認外,新千公司亦注明“合同約定內(nèi)完成全部項目”,并未提出減項工程問題。其次,新千公司發(fā)送的取消合同內(nèi)相關(guān)項目的工程聯(lián)系單未經(jīng)中建公司及監(jiān)理單位簽字確認,均為單方制作提供的工程聯(lián)系單,不應予以認可;而且上述工程聯(lián)系單內(nèi)容與其提供的未施工項目統(tǒng)計表內(nèi)容不一且出入較大,存在前后矛盾情形。第三,根據(jù)雙方合同中通用條款第29.1條“因變更導致工程價款的增減及造成的承包人損失,由發(fā)包人承擔,延誤的工期相應順延”的約定,新千公司雖向中建公司發(fā)送了關(guān)于取消合同內(nèi)相關(guān)項目的工作聯(lián)系單,但中建公司已為工程施工做了相應的準備工作(部分減項工作聯(lián)系單顯示有的減項項目不僅完成了準備工作,甚至已完成部分施工)。因此,即使新千公司主張中建公司未完成上述減項工程,但中建公司因施工準備工作而產(chǎn)生的相關(guān)損失理應由新千公司承擔。據(jù)此,原審判決認定中建公司已依約完成合同約定內(nèi)全部工程項目且未予準許新千公司就合同內(nèi)減項進行鑒定的申請,并無不當。
二、原審判決關(guān)于案涉工程結(jié)算價款的認定,適用法律正確
關(guān)于工程總結(jié)算價款問題。首先,新千公司與中建公司于2015年9月1日簽訂的《建設工程裝修施工合同》第五條合同價款約定,合同包干價2100萬元。根據(jù)《建設工程施工合同司法解釋》第二十二條規(guī)定:“當事人約定按照固定價結(jié)算工程價款,一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的,不予支持?!?,故原審判決未對工程造價進行鑒定而依約認定案涉合同固定價為2100萬元并無不當。其次,雙方《建設工程裝修施工合同》專用條款第9.2條約定,結(jié)算方式:合同總價款+變更簽證+工程聯(lián)系單。根據(jù)《建設工程施工合同司法解釋》第十六條第一款規(guī)定:“當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的,按照約定結(jié)算工程價款?!?,故原審判決就合同外簽證單和工程聯(lián)系單所涉工程量及對應的價款予以調(diào)整結(jié)算并確定最終案涉工程價款亦無不當。據(jù)此,在案涉合同為固定價格且中建公司已完成合同固定價2100萬元范圍內(nèi)的全部項目的前提下,原審判決未再對合同項下工程項目進行鑒定,而根據(jù)中建公司申請委托鑒定機構(gòu)對合同外已經(jīng)雙方質(zhì)證的簽證單、工程聯(lián)系單等資料進行鑒定并據(jù)此結(jié)算,有事實和法律依據(jù)。
綜上,新千公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項規(guī)定的應當再審的情形。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款之規(guī)定,裁定如下:
駁回青海新千房地產(chǎn)開發(fā)有限責任公司的再審申請。
審判長  張能寶
審判員  王云飛
審判員  何 波
二〇一九年九月二十七日
法官助理雷輝
書記員舒蕊

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