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上海國某建筑工程有限公司、威海觀瀾國際養(yǎng)某公寓股份有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書

2019-11-05 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申2181號
再審申請人(一審原告、二審上訴人):上海國某建筑工程有限公司,住所地上海市松江區(qū)樂都路******。
法定代表人:陳鋼元,該公司董事長。
被申請人(一審被告、二審上訴人):威海觀瀾國際養(yǎng)某公寓股份有限公司,住所地,住所地山東省威海市臨港經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)豐臺路**iv>
法定代表人:于國杰,該公司董事長。
委托訴訟代理人:俞靜杰,山東光威律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審被告、二審上訴人):威海萬發(fā)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司,住所地山,住所地山東省威海市臨港經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)苘山鎮(zhèn)正氣路**v>
法定代表人:李雪芹,該公司董事長。
委托訴訟代理人:俞靜杰,山東光威律師事務(wù)所律師。
再審申請人上海國某建筑工程有限公司(以下簡稱國某公司)因與被申請人威海觀瀾國際養(yǎng)某公寓股份有限公司(以下簡稱觀瀾公司)、威海萬發(fā)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱萬發(fā)公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服山東省高級人民法院(2017)魯民終1808號民事判決,向本院申請?jiān)賹彙1驹阂婪ńM成合議庭進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
國某公司申請?jiān)賹彿Q,(一)二審判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明。1.2010年4月10日簽訂的《建設(shè)工程施工合同》應(yīng)認(rèn)定為本案實(shí)際履行的施工合同。工程的合法建設(shè)手續(xù)均發(fā)生在2009年10月27日合同簽訂之后,與中標(biāo)合同相對應(yīng)。案涉工程為公共事業(yè)工程,必須通過招標(biāo)投標(biāo)方式發(fā)包。監(jiān)理單位的中標(biāo)通知書上載明的施工單位項(xiàng)目經(jīng)理為應(yīng)美能、工程造價(jià)8700萬元等與中標(biāo)合同一致。國某公司所使用的施工圖紙是在規(guī)劃許可之后經(jīng)過審圖審查合格的圖紙,不是10月27日合同簽訂時(shí)的初步圖紙。案涉工程建設(shè)過程中,質(zhì)監(jiān)站、安監(jiān)站對工程建設(shè)過程的質(zhì)量和安全進(jìn)行全程監(jiān)控,監(jiān)管依據(jù)為中標(biāo)合同。案涉工程竣工驗(yàn)收活動是按照中標(biāo)合同進(jìn)行的。觀瀾公司、萬發(fā)公司提供的房產(chǎn)證印證其認(rèn)可實(shí)際履行的為中標(biāo)合同。10月27日合同違反基本建設(shè)程序,在中國目前施行的嚴(yán)格工程建設(shè)監(jiān)督管理體系下,按照該合同履行工程建設(shè)寸步難行,該合同不可能成為工程施工建設(shè)實(shí)際履行的合同。2.二審認(rèn)定已付款金額錯(cuò)誤,甲方直接撥付甲供材及甲方甩項(xiàng)分包款不應(yīng)認(rèn)定為支付的工程款。(二)二審判決適用法律錯(cuò)誤。1.本案應(yīng)以中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的依據(jù),二審依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規(guī)定認(rèn)定工程價(jià)款系適用法律錯(cuò)誤,應(yīng)當(dāng)適用第二十一條的規(guī)定,且10月27日合同與中標(biāo)合同構(gòu)成黑白合同,應(yīng)以中標(biāo)合同作為結(jié)算依據(jù)。10月27日合同所約定的96綜合定額已廢止,以此計(jì)價(jià)低于施工成本價(jià)。二審認(rèn)定的造價(jià)依據(jù)也存在錯(cuò)誤。2.50萬養(yǎng)某保證金應(yīng)當(dāng)予以返還,其利息應(yīng)當(dāng)從收款時(shí)計(jì)算。3.觀瀾公司、萬發(fā)公司應(yīng)當(dāng)向國某公司賠償因工期延誤等導(dǎo)致的停工、窩工損失2129255元。綜上,國某公司依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)、第六項(xiàng)的規(guī)定,向本院申請?jiān)賹彙?/div>
觀瀾公司、萬發(fā)公司提交意見稱,一、二審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確,審判程序合法,國某公司的再審申請應(yīng)予駁回。
本院經(jīng)審查認(rèn)為,(一)關(guān)于案涉工程造價(jià)認(rèn)定是否正確的問題。案涉工程涉及社會公共利益,必須經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)程序?!吨腥A人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第四十三條規(guī)定,在確定中標(biāo)人前,招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判。第五十五條規(guī)定,依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目,招標(biāo)人違反本法規(guī)定,與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判、影響中標(biāo)結(jié)果的,中標(biāo)無效。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規(guī)定,必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的,建設(shè)工程施工合同應(yīng)認(rèn)定無效。萬發(fā)公司與國某公司先后簽訂兩份建設(shè)工程施工合同,因雙方在招投標(biāo)前進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性協(xié)商,系先定后招的串標(biāo)行為,違反法律禁止性規(guī)定,中標(biāo)無效,兩份建設(shè)工程施工合同均無效。
依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條的規(guī)定,建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的,應(yīng)予支持。
萬發(fā)公司提交的工程進(jìn)度付款確認(rèn)書顯示,2010年8月17日,萬發(fā)公司與國某公司威海分公司簽訂工程進(jìn)度確認(rèn)書一份,確認(rèn)訴爭工程地下工程已完工,萬發(fā)公司已給付工程總造價(jià)6150萬元5%的進(jìn)度款307.5萬元;2010年9月26日訴爭工程地上工程一層已完工,萬發(fā)公司已付工程進(jìn)度款,即總造價(jià)的5%即307.5萬元;2010年12月15日,訴爭工程的地上工程三層已完工,萬發(fā)公司已付工程進(jìn)度款,即總造價(jià)的10%即615萬元;2010年12月20日萬發(fā)公司與國某公司威海分公司簽訂工人工資發(fā)放確認(rèn)書,內(nèi)容為:按照中標(biāo)前合同規(guī)定的工程進(jìn)度及付款情況,截止當(dāng)日,萬發(fā)公司已將工程款全部付清,總計(jì)1230萬元。工程進(jìn)度付款確認(rèn)書、工人工資發(fā)放確認(rèn)書等顯示的內(nèi)容均與中標(biāo)前合同約定的內(nèi)容相符合,一、二審判決認(rèn)定實(shí)際履行的為2009年10月27日簽訂的建設(shè)工程施工合同,并無不當(dāng)。國某公司主張中標(biāo)備案合同為實(shí)際履行合同依據(jù)不足,使用中標(biāo)合同辦理備案手續(xù)等并不能證明實(shí)際履行的為中標(biāo)合同,二審法院以實(shí)際履行合同作為依據(jù)進(jìn)行鑒定,并依鑒定意見確定工程造價(jià)并無不妥。
(二)關(guān)于已付工程款認(rèn)定是否正確的問題。國某公司認(rèn)可觀瀾公司、萬發(fā)公司支付工程款30650873.4元,撥付鋼材及水泥款12181626.6元,撥付外包工程款4464190元,共計(jì)47296690元。國某公司主張撥付的甲供材款及外包工程款不應(yīng)認(rèn)定為已付工程款,但國某公司并無證據(jù)證明該外包工程是否系國某公司施工完成,且在一、二審中未就甲供材款不屬于已付工程款提出訴求。因此,二審法院將甲方直接撥付甲供材及甲方甩項(xiàng)分包款認(rèn)定為已付工程款,并無不妥。
(三)關(guān)于養(yǎng)某保證金利息起算時(shí)間是否正確的問題。繳納養(yǎng)某保證金是發(fā)包人觀瀾公司、萬發(fā)公司的義務(wù),但其實(shí)際并未繳納。承包人國某公司代為支付了該筆養(yǎng)某保證金,因建設(shè)工程施工合同無效,觀瀾公司、萬發(fā)公司應(yīng)向國某公司返還支付的養(yǎng)某保證金,一、二審判決認(rèn)定養(yǎng)某保證金的利息從判決生效之日起算,并無明顯不公。
(四)對工期延誤的損失是否應(yīng)由觀瀾公司、萬發(fā)公司賠償。雙方于2010年5月1日對工程進(jìn)度調(diào)整達(dá)成協(xié)議的約定,國某公司應(yīng)于2010年6月12日竣工,但案涉工程于2013年10月16日經(jīng)單體竣工驗(yàn)收合格,出現(xiàn)工期延誤。但導(dǎo)致工期延誤的原因既有國某公司在施工中未按原設(shè)計(jì)要求制作加工、擅自改變材料標(biāo)準(zhǔn)工程的原因,也有工程設(shè)計(jì)變更及觀瀾公司、萬發(fā)公司提供基礎(chǔ)設(shè)施不到位的原因等。對于工期延誤,雙方均存在過錯(cuò),且國某公司未舉證證明損失的具體數(shù)額。因此,二審法院不予支持工期延誤的損失請求,并無不妥。
綜上,國某公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)、第六項(xiàng)規(guī)定的情形。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院<關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回上海國某建筑工程有限公司的再審申請。
審判長 潘 杰
審判員 張 純
審判員 萬 挺
二〇一九年六月二十八日
法官助理? 張? 聞
書記員 趙雅麗

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