中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申1737號
再審申請人(一審被告、二審上訴人):二十二冶集團天津建設(shè)有限公司,住所地天津市濱海新區(qū)杭州道街辦事處北側(cè)。
法定代表人:李艷來,該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:王佳星,該公司員工。
委托訴訟代理人:王會新,河北雪梅律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審原告、二審被上訴人):秦皇島市第三建筑工程公司,住所地河北省秦皇島市海港區(qū)河北大街**。
法定代表人:宋繼良,該公司總經(jīng)理。
被申請人(一審第三人、二審被上訴人):曹會軍,男,漢族,1962年5月18日出生,現(xiàn)住遼寧省遼中縣。
再審申請人二十二冶集團天津建設(shè)有限公司(簡稱二十二冶天津公司)因與被申請人秦皇島市第三建筑工程公司(簡稱秦皇島三建公司)、曹會軍建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服河北省高級人民法院(2018)冀民終620號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭進行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
二十二冶天津公司申請再審稱:本案符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第四項、第六項規(guī)定的情形,應(yīng)予再審。主要事實和理由是:(一)原審判決沒有以當(dāng)事人在合同中明確約定的以財政局委托的審計單位的審計結(jié)果作為工程價款結(jié)算依據(jù),系適用法律錯誤。《最高人民法院關(guān)于人民法院在審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件中如何認(rèn)定財政評審中心出具的審核結(jié)論問題的答復(fù)》[(2008)民一他字第4號]規(guī)定:“財政部門對財政投資的評定審核是國家對建設(shè)單位基本建設(shè)資金的監(jiān)督管理,不影響建設(shè)單位與承建單位的合同效力及履行。但是,建設(shè)合同中明確約定以財政投資的審核結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)的,審核結(jié)論應(yīng)當(dāng)作為結(jié)算的依據(jù)?!北景钢校碧旖蚬九c秦皇島三建公司明確約定了以財政審計結(jié)果作為結(jié)算依據(jù)。原審判決以司法鑒定結(jié)論排除財政審計結(jié)論于法無據(jù)。(二)本案工程造價司法鑒定結(jié)論做出的依據(jù)沒有經(jīng)過質(zhì)證。在進行司法鑒定時,人民法院未組織當(dāng)事人對鑒定依據(jù)進行質(zhì)證。(三)本案還存在其他事實認(rèn)定不清,程序違法情形。1.在合同無效的情形下,原審判決不應(yīng)支持秦皇島三建公司工程價款以外的請求。2.秦皇島三建公司在原審的委托訴訟代理人的代理權(quán)限為一般授權(quán),其超越代理權(quán)限作出放棄訴訟請求的意思表示,事后原審法院未要求秦皇島三建公司對這一意思表示進行追認(rèn),程序不合法。3.二十二冶天津公司在訴訟過程中提出追加案涉工程發(fā)包方為當(dāng)事人參加訴訟的申請,原審法院未予準(zhǔn)許錯誤。
曹會軍提交意見稱:案涉工程2011年10月停工后近兩年財政審計都沒有結(jié)論,為了維護合法權(quán)益,秦皇島三建公司才起訴至法院。訴訟中,一審法院也曾于2013年9月專程前往審計單位調(diào)查,審計單位表示審計結(jié)果尚未作出,具體時間無法確定。在此情況下,一審法院委托鑒定并無不當(dāng)。二十二冶公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)在舉證期限內(nèi)不能提交審計結(jié)論的不利后果。之后,二十二冶公司請求以審計結(jié)論推翻司法鑒定結(jié)論,不應(yīng)得到支持。
本院經(jīng)審查認(rèn)為:案涉工程發(fā)包方委托審計機構(gòu)審計的造價與訴訟中一審法院委托司法鑒定機構(gòu)鑒定的造價差距巨大,應(yīng)當(dāng)查明該差距的原因。工程造價司法鑒定依據(jù)的材料應(yīng)當(dāng)由人民法院組織當(dāng)事人進行質(zhì)證,經(jīng)質(zhì)證不能作為鑒定依據(jù)的,不能移交司法鑒定機構(gòu)作為鑒定依據(jù)。案涉合同系分包合同,雙方明確約定以發(fā)包方委托審計的工程造價作為合同雙方結(jié)算依據(jù),故秦皇島三建公司制作的關(guān)于工程造價的簽證,經(jīng)由轉(zhuǎn)包人二十二冶天津公司簽署蓋章報至發(fā)包方,發(fā)包方未予確認(rèn)的,不能視為二十二冶天津公司已認(rèn)可了秦皇島三建公司報送的簽證,作為雙方之間結(jié)算的直接依據(jù),也不能作為司法鑒定的直接依據(jù)。
綜上,二十二冶天津公司的再審申請符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第四項、第六項規(guī)定的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條、第二百零六條,《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第一款規(guī)定,裁定如下:
一、指令河北省高級人民法院再審本案;
二、再審期間中止原判決的執(zhí)行。
審判長 汪 軍
審判員 王友祥
審判員 李 春
二〇一九年六月二十八日
書記員 宋 健
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