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廣東百合園林建設(shè)有限公司建設(shè)工程合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書

2019-08-25 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申1491號
再審申請人(一審被告、反訴原告,二審上訴人):廣東百合園林建設(shè)有限公司,住所地廣東省東莞市南城區(qū)袁屋邊莞太路雍景大廈**樓**號。
法定代表人:丁建榮,該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:郝勇,北京恒都(上海)律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審原告、反訴被告,二審被上訴人):江西德和建筑工程有限責(zé)任公司,住所地江西省宜春市袁州區(qū)朝陽路**號。
法定代表人:林清海,該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:熊輝林,江西甘雨律師事務(wù)所律師。
再審申請人廣東百合園林建設(shè)有限公司(以下簡稱百合公司)因與被申請人江西德和建筑工程有限責(zé)任公司(以下簡稱德和公司)建設(shè)工程合同糾紛一案,不服江西省高級人民法院(2018)贛民終417號民事判決,向本院申請?jiān)賹?。本院受理后,依法組成合議庭進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
百合公司申請?jiān)賹彿Q,一、一審啟動鑒定程序錯誤。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》,當(dāng)事人約定按固定價結(jié)算工程價款的,在沒有證據(jù)和事實(shí)推翻該約定的情況下,應(yīng)當(dāng)按照約定執(zhí)行,不能通過鑒定來更改合同總價。本案中,案涉兩份施工合同均約定了固定總價,一審仍啟動鑒定程序,顯屬違法。另,該鑒定中還存在德和公司逾期繳納鑒定費(fèi)、逾期提交證據(jù)材料、對逾期提交的證據(jù)未核對原件等違法情形。二、一審認(rèn)定事實(shí)錯誤。本案訟爭的第三方施工工程部分,屬于案涉施工合同明確約定的施工范圍,實(shí)際由百合公司獨(dú)立完成施工,并經(jīng)驗(yàn)收合格。一審對百合公司提供的相關(guān)證據(jù)均不予采信,卻采納了德和公司逾期提供的無原件的與第三人簽訂的施工合同、簽證單等證據(jù),百合公司認(rèn)為該系列證據(jù)疑點(diǎn)頗多。事實(shí)上,雙方之間前期合作良好,若實(shí)際工程量發(fā)生變更,雙方肯定會對合同作出專門簽證或備注。當(dāng)然,在整個工程中確有多家承包企業(yè)施工,在案涉工程基礎(chǔ)完工后,或許會有其他第三方來對個別部位進(jìn)行補(bǔ)做,但絕不是針對主體工程,對該部分有證據(jù)支持的施工價款,百合公司同意在總價中剔除。另,園林基礎(chǔ)結(jié)構(gòu)工程利潤較低,只有飾面工程才有利可圖,百合公司不可能只做基礎(chǔ)工程而不做飾面工程,且飾面工程的材料在施工前早已生產(chǎn)并到位。三、鑒定意見書的結(jié)論存在明顯錯誤。百合公司已完成了對案涉工程的全部施工內(nèi)容,德和公司至今拖欠工程款未清。根據(jù)合同約定,百合公司提交書面結(jié)算資料,德和公司無故不予確認(rèn)的,視為工程已完成結(jié)算,然一審忽略此事實(shí),依據(jù)鑒定意見書作出了錯誤判決。1.案涉工程早已投入使用,原始狀態(tài)已經(jīng)改變,施工記錄亦不完整,隱蔽工程無法核實(shí),該部分工程量未納入鑒定報告;2.百合公司提交的原始施工資料,鑒定意見予以明顯遺漏;3.鑒定機(jī)構(gòu)理解案涉合同約定的下浮7%有誤。因合同排除了對游泳池的施工,故在原約定價格的基礎(chǔ)上下浮7%,但鑒定已是據(jù)實(shí)結(jié)算,再下浮7%錯誤;4.鑒定意見對苗木的定價錯誤,對清單外苗木的單價設(shè)定不合理,規(guī)格差異極小的苗木定價差異卻巨大,甚至有規(guī)格高的苗木價格比規(guī)格低的苗木價格低的情形,還未考慮山上苗木比山下苗木價格高的因素。百合公司認(rèn)為,鑒定意見不是唯一證據(jù),法院應(yīng)當(dāng)對此進(jìn)行獨(dú)立判斷。根據(jù)建設(shè)施工領(lǐng)域的慣例,提前支付巨額工程款顯然不合情理。四、一、二審對工程墊付款的認(rèn)定依據(jù)不足。德和公司主張的928862.1元墊付款無任何證據(jù)證明。綜上,一、二審判決證據(jù)不足,程序違法,百合公司依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)規(guī)定,請求依法再審本案。
德和公司提交意見稱,一、一審為查明事實(shí),啟動鑒定程序并不違法,有關(guān)建設(shè)工程的司法解釋規(guī)定與本案實(shí)際情況不符,不能適用,且百合公司在一審中對啟動鑒定程序本身并未提出過異議,只是對如何鑒定和鑒定內(nèi)容有異議。至于百合公司提出的逾期繳納鑒定費(fèi)和逾期舉證的問題,均與事實(shí)不符。二、德和公司在一、二審中已提供了與第三人簽訂的施工合同、支付工程款憑證等證據(jù),足以證明案涉工程有部分是由第三人施工的事實(shí),一、二審予以認(rèn)定,符合法律規(guī)定。三、鑒定意見書應(yīng)當(dāng)作為本案的定案依據(jù)。四、墊付的款項(xiàng)都是實(shí)際產(chǎn)生的費(fèi)用,應(yīng)當(dāng)予以扣除。綜上,請求駁回百合公司的再審申請。
本院經(jīng)審查認(rèn)為,本案再審審查主要涉及案涉工程款的結(jié)算認(rèn)定問題。其一,關(guān)于鑒定程序是否合法的問題。據(jù)已查明的事實(shí)可知,在案涉合同的實(shí)際履行中,百合公司亦認(rèn)可案涉工程存在合同內(nèi)減少部分、合同外簽證部分的事實(shí),由此可見雙方并未完全按照合同的約定履行義務(wù),且雙方對于變更部分的實(shí)際施工量與工程結(jié)算不能達(dá)成一致意見,故原審法院據(jù)此認(rèn)為合同確定的固定價不宜直接作為案涉工程的結(jié)算依據(jù),并依申請啟動司法鑒定程序并無不當(dāng),百合公司提出應(yīng)直接按照合同固定價進(jìn)行結(jié)算的主張不能成立。
其二,關(guān)于鑒定報告能否采信的問題。百合公司對于司法鑒定結(jié)論提出異議,主要理由有三:一、鑒定時,案涉工程早已投入使用,施工原始狀態(tài)已經(jīng)改變,施工資料記錄不完整,隱蔽工程無法剝離核實(shí);二、鑒定報告對“下浮7%”的理解不當(dāng);三、鑒定報告對苗木的定價錯誤。對于以上主張,原審法院已組織雙方進(jìn)行質(zhì)證,鑒定人員亦出庭接受詢問,充分保障了各方當(dāng)事人的訴訟權(quán)利。在案涉工程已實(shí)際投入使用多年且仍在持續(xù)使用的情況下,鑒定機(jī)構(gòu)在結(jié)合施工合同、施工圖紙、補(bǔ)充圖紙、設(shè)計(jì)修改通知單、簽證單等資料基礎(chǔ)上對案涉工程進(jìn)行核實(shí)鑒定,具有相應(yīng)的事實(shí)基礎(chǔ),亦符合本案實(shí)際情況。對于“下浮7%”的理解問題,百合公司主張二標(biāo)段工程工程量清單原為24500816.69元,因排除對游泳池等項(xiàng)目的施工,在雙方協(xié)商后才確定了工程固定造價為22800000元。但該主張并無合同依據(jù),且其自行提供的《結(jié)算匯總表》亦不能予以對應(yīng)證實(shí),故百合公司的該項(xiàng)解釋缺乏事實(shí)基礎(chǔ)。同時,在核算原始報價和固定價的比例后可看出,24500816.69元原始報價下浮7%后所得即約為22800000元固定價,而《鑒定意見書》顯示,鑒定價格系以雙方約定的原始報價為基礎(chǔ),而非以下浮后的合同固定價為據(jù),故該意見書中以原始報價作為鑒定基礎(chǔ)價格,并在此基礎(chǔ)上下浮7%符合雙方在簽訂案涉合同時的真實(shí)意思表示,并無明顯不當(dāng)。此外,關(guān)于清單外苗木定價問題,因并無明確合同依據(jù)或雙方后續(xù)達(dá)成的合意,百合公司亦未能夠提供充分證據(jù)證明《鑒定意見書》確定的苗木價格存在明顯錯誤,故其該項(xiàng)主張本院亦難以采信。因此,百合公司認(rèn)為《鑒定意見書》結(jié)論有誤,不應(yīng)予以采納的再審申請事由事實(shí)與法律依據(jù)不足,不能成立。
其三,關(guān)于第三方施工項(xiàng)目的問題。從原審查明來看,就雙方爭議部分工程是否由第三方施工的問題,德和公司提供了其與第三方的《施工合同》《工作聯(lián)系單》《結(jié)算審批及匯總表》以及現(xiàn)場照片等材料,百合公司亦提供了兩份施工合同為證。原審法院認(rèn)為德和公司提交的證據(jù)載明的內(nèi)容之間能夠相互印證,而百合公司并無該部分工程簽證單等施工證明,且鑒定部門亦到現(xiàn)場進(jìn)行了確認(rèn),故在此基礎(chǔ)上結(jié)合案涉其他事實(shí)對雙方提交的相關(guān)證據(jù)進(jìn)行綜合評判,認(rèn)為百合公司不具有證據(jù)優(yōu)勢,現(xiàn)有證據(jù)不足以證明百合公司主張的二標(biāo)段接待中心入口、特色景觀亭、建筑入口水景二等項(xiàng)目由其施工竣工的事實(shí)并無不當(dāng)。
此外,關(guān)于928862.1元款項(xiàng)的相關(guān)證據(jù)已經(jīng)過雙方質(zhì)證,相關(guān)單據(jù)上或有百合公司的委托書、或有百合公司人員的簽字等,能夠顯示與本案的關(guān)聯(lián)性。且原審法院亦明確,該抵扣和代付的928862.1元款項(xiàng)中的332489元稅款,在百合公司向德和公司提供稅務(wù)發(fā)票后,可以向德和公司主張返還,故百合公司主張?jiān)摴P抵扣款與本案無關(guān),缺乏事實(shí)與法律依據(jù)。一、二審法院一并處理案涉的928862.1元抵扣款和代付款符合本案實(shí)際情況。
綜上所述,百合公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)規(guī)定的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回廣東百合園林建設(shè)有限公司的再審申請。
審判長 張 穎
審判員 尹穎舜
審判員 賈清林
二〇一九年五月三十一日
法官助理李潔
書記員王薇佳

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